1、第三章合同的內(nèi)容和形式第三章合同的內(nèi)容和形式第一節(jié)合同的內(nèi)容第一節(jié)合同的內(nèi)容第二節(jié)合同義務(wù)的分類第二節(jié)合同義務(wù)的分類第三節(jié)合同條款第三節(jié)合同條款第四節(jié)免責(zé)條款第四節(jié)免責(zé)條款第五節(jié)格式條款第五節(jié)格式條款第六節(jié)合同的形式第六節(jié)合同的形式合同的內(nèi)容因合同的含義不同而有所合同的內(nèi)容因合同的含義不同而有所不同，不同，一是將合同作為一種一是將合同作為一種民事法律關(guān)系民事法律關(guān)系，合同的內(nèi)容是指當(dāng)事人享有的權(quán)利和合同的內(nèi)容是指當(dāng)事人享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)；承擔(dān)的義務(wù)；二是合同作為一種二是合同作為一種法律文書法律文書，合同的，合同的內(nèi)容指合同的各項(xiàng)條款。內(nèi)容指合同的各項(xiàng)條款。合同內(nèi)容的二種含義是緊密聯(lián)系的，合

2、同內(nèi)容的二種含義是緊密聯(lián)系的，合同當(dāng)事人享有的權(quán)利義務(wù)是通過合合同當(dāng)事人享有的權(quán)利義務(wù)是通過合同條款確定下來的。這里的合同內(nèi)容同條款確定下來的。這里的合同內(nèi)容指合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)和合同條款。指合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)和合同條款。 第一節(jié)第一節(jié) 合同權(quán)利與義務(wù)合同權(quán)利與義務(wù)一、合同權(quán)利：一、合同權(quán)利：合同債權(quán)，指債權(quán)人根據(jù)合同債權(quán)，指債權(quán)人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務(wù)人請求給付并予法律或合同的規(guī)定向債務(wù)人請求給付并予以保有的權(quán)利。以保有的權(quán)利。 二、合同內(nèi)容的分類二、合同內(nèi)容的分類 （一）合同權(quán)利（一）合同權(quán)利 合同權(quán)利又稱為合同債權(quán)，包括四項(xiàng)權(quán)能：合同權(quán)利又稱為合同債權(quán)，包括四項(xiàng)權(quán)能： 請求履行的

3、權(quán)利、保全債權(quán)的權(quán)利請求履行的權(quán)利、保全債權(quán)的權(quán)利 請求保護(hù)債權(quán)的權(quán)利、處分權(quán)能請求保護(hù)債權(quán)的權(quán)利、處分權(quán)能 ( (權(quán)利的性質(zhì)分析是案例處理的關(guān)鍵）權(quán)利的性質(zhì)分析是案例處理的關(guān)鍵） （二）合同義務(wù)（二）合同義務(wù) 合同義務(wù)又稱合同債務(wù)合同義務(wù)又稱合同債務(wù) 合同義務(wù)主要由當(dāng)事人自己約定合同義務(wù)主要由當(dāng)事人自己約定 違反合同義務(wù)通常要承擔(dān)違約責(zé)任違反合同義務(wù)通常要承擔(dān)違約責(zé)任案例分析案例分析 某商廈多層，其中一層出租給若干經(jīng)營者作某商廈多層，其中一層出租給若干經(jīng)營者作商鋪使用。某年，商廈所有權(quán)人將該層整體出商鋪使用。某年，商廈所有權(quán)人將該層整體出售后，在樓道口張貼公告，明確自下月起，各售后，在樓道口

4、張貼公告，明確自下月起，各家商鋪將房屋租金交給新房東。陳某作為其中家商鋪將房屋租金交給新房東。陳某作為其中一商鋪的經(jīng)營者，認(rèn)為該房屋出售行為侵犯了一商鋪的經(jīng)營者，認(rèn)為該房屋出售行為侵犯了其優(yōu)先購買權(quán)，因而提起訴訟主張?jiān)摲课葙I賣其優(yōu)先購買權(quán)，因而提起訴訟主張?jiān)摲课葙I賣合同無效。合同無效。承租權(quán)的性質(zhì)承租權(quán)的性質(zhì) 合同法合同法第第230條：出租人出賣租賃房屋的，條：出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。 問題：侵犯了承租權(quán)（優(yōu)先購買權(quán)）的法律問題：侵犯了承租權(quán)（優(yōu)先購

5、買權(quán)）的法律后果？后果？2009.62009.6房屋租賃司法解釋房屋租賃司法解釋第第2121條規(guī)定條規(guī)定 “出租人出賣租賃房屋未在合理期限內(nèi)通知出租人出賣租賃房屋未在合理期限內(nèi)通知承租人或者存在其他侵害承租人優(yōu)先購買權(quán)情承租人或者存在其他侵害承租人優(yōu)先購買權(quán)情形，承租人請求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民形，承租人請求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但請求確認(rèn)出租人與第三人簽法院應(yīng)予支持。但請求確認(rèn)出租人與第三人簽訂的房屋買賣合同無效的，人民法院不予支訂的房屋買賣合同無效的，人民法院不予支持。持。” 房屋租賃司法解釋房屋租賃司法解釋第第1616條規(guī)定：條規(guī)定：“出租人知出租人知道或者應(yīng)當(dāng)知道

6、承租人轉(zhuǎn)租，但在六個(gè)月內(nèi)未道或者應(yīng)當(dāng)知道承租人轉(zhuǎn)租，但在六個(gè)月內(nèi)未提出異議，其以承租人未經(jīng)同意為由請求解除提出異議，其以承租人未經(jīng)同意為由請求解除合同或者認(rèn)定轉(zhuǎn)租合同無效的，人民法院不予合同或者認(rèn)定轉(zhuǎn)租合同無效的，人民法院不予支持。支持?！?” 二、二、合同義務(wù)合同義務(wù) （一）（一）合同義務(wù)合同義務(wù) ：為滿足債權(quán)人的請求而以法：為滿足債權(quán)人的請求而以法律規(guī)定、合同約定或基于一般交易觀念為或者律規(guī)定、合同約定或基于一般交易觀念為或者不為一定行為的義務(wù)。不為一定行為的義務(wù)。 （二）分類：（二）分類： 1、法定義務(wù)與約定義務(wù)、法定義務(wù)與約定義務(wù) 2、主要義務(wù)和次要義務(wù)、主要義務(wù)和次要義務(wù) 3、主給付

7、義務(wù)和附隨義務(wù)、主給付義務(wù)和附隨義務(wù) 4、明示義務(wù)和默示義務(wù)、明示義務(wù)和默示義務(wù) 5、給付義務(wù)與受領(lǐng)義務(wù)、給付義務(wù)與受領(lǐng)義務(wù)1 1、約定義務(wù)和法定義務(wù)、約定義務(wù)和法定義務(wù)約定義務(wù)：當(dāng)事人在合同中經(jīng)雙方協(xié)約定義務(wù)：當(dāng)事人在合同中經(jīng)雙方協(xié)商所確定的義務(wù)。商所確定的義務(wù)。法定義務(wù)：法律、行政法規(guī)所規(guī)定的，法定義務(wù)：法律、行政法規(guī)所規(guī)定的，而非當(dāng)事人所約定的義務(wù)。而非當(dāng)事人所約定的義務(wù)。（1 1）法定義務(wù)又可分為：）法定義務(wù)又可分為： 法律、法規(guī)等為合同當(dāng)事人設(shè)立的作為和不法律、法規(guī)等為合同當(dāng)事人設(shè)立的作為和不作為義務(wù)（包括強(qiáng)制性和任意性義務(wù)）作為義務(wù)（包括強(qiáng)制性和任意性義務(wù)） 依據(jù)誠實(shí)信用原則產(chǎn)生的

8、附隨義務(wù)依據(jù)誠實(shí)信用原則產(chǎn)生的附隨義務(wù) A A、附隨義務(wù)不是當(dāng)事人在合同中明確約定、附隨義務(wù)不是當(dāng)事人在合同中明確約定 的，的，而是依據(jù)誠實(shí)信用原則產(chǎn)生；而是依據(jù)誠實(shí)信用原則產(chǎn)生； B B、附隨義務(wù)不能獨(dú)立于主給付義務(wù)存在；、附隨義務(wù)不能獨(dú)立于主給付義務(wù)存在； C C、不同合同、合同履行的不同階段，附隨義、不同合同、合同履行的不同階段，附隨義務(wù)的內(nèi)容不同。務(wù)的內(nèi)容不同。 合同法合同法6060：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 合同法合同法9292：合同的

9、權(quán)利義務(wù)終止后，：合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 飯店供給消費(fèi)者熱飲的時(shí)候，應(yīng)注意防止飯店供給消費(fèi)者熱飲的時(shí)候，應(yīng)注意防止?fàn)C傷消費(fèi)者燙傷消費(fèi)者 甲供貨給乙，因不可抗力須延遲甲供貨給乙，因不可抗力須延遲3 3天，甲天，甲應(yīng)及時(shí)通知乙應(yīng)及時(shí)通知乙 以上均為附隨義務(wù)以上均為附隨義務(wù)2 2、主要義務(wù)與次要義務(wù)、主要義務(wù)與次要義務(wù) （1 1）主要義務(wù)：依合同性質(zhì)所固有的、合同當(dāng)）主要義務(wù)：依合同性質(zhì)所固有的、合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。 它由合同性質(zhì)決定。它由

10、合同性質(zhì)決定。 與締約目的緊密結(jié)合。與締約目的緊密結(jié)合。 只有對(duì)方不履行主要義務(wù)，才能行使同時(shí)履行只有對(duì)方不履行主要義務(wù)，才能行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。抗辯權(quán)。 買賣合同中，一方交付標(biāo)的物，一方交付價(jià)金買賣合同中，一方交付標(biāo)的物，一方交付價(jià)金 （2 2）次要義務(wù)：依合同性質(zhì)和當(dāng)事人約定、）次要義務(wù)：依合同性質(zhì)和當(dāng)事人約定、并不影響合同成立和當(dāng)事人定約目的的義并不影響合同成立和當(dāng)事人定約目的的義務(wù)。務(wù)。其在合同中約定與否不影響合同的成立其在合同中約定與否不影響合同的成立其違反與否不影響締約目的。其違反與否不影響締約目的。其履行是為保證債權(quán)人權(quán)利獲得最大滿其履行是為保證債權(quán)人權(quán)利獲得最大滿足。足。 3

11、3、給付義務(wù)和附隨義務(wù)、給付義務(wù)和附隨義務(wù) （1 1）給付義務(wù)分為：）給付義務(wù)分為：主給付義務(wù)：合同關(guān)系所固有的、必備的主給付義務(wù)：合同關(guān)系所固有的、必備的, ,直接影響到合同當(dāng)事人訂立合同的目的直接影響到合同當(dāng)事人訂立合同的目的的義務(wù)。的義務(wù)。從給付義務(wù)：是主給付義務(wù)以外，債權(quán)人從給付義務(wù)：是主給付義務(wù)以外，債權(quán)人可以單獨(dú)請求履行，以滿足其利益的義可以單獨(dú)請求履行，以滿足其利益的義務(wù)。務(wù)。 A A、基于法律的明文規(guī)定。如、基于法律的明文規(guī)定。如 “ “承攬人承攬人應(yīng)當(dāng)按照定做人的要求保守秘密，未經(jīng)定應(yīng)當(dāng)按照定做人的要求保守秘密，未經(jīng)定做人許可，不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資做人許可，不得留存復(fù)制品

12、或者技術(shù)資料料 ?！?B B、基于當(dāng)事人的約定。如甲企業(yè)兼并乙、基于當(dāng)事人的約定。如甲企業(yè)兼并乙企業(yè)，約定乙企業(yè)應(yīng)提供全部客戶關(guān)系名企業(yè)，約定乙企業(yè)應(yīng)提供全部客戶關(guān)系名單。單。 C C、基于誠實(shí)信用原則及補(bǔ)充合同解釋。、基于誠實(shí)信用原則及補(bǔ)充合同解釋。如汽車之出賣人應(yīng)交付必要的文件，名馬如汽車之出賣人應(yīng)交付必要的文件，名馬之出賣人應(yīng)交付血統(tǒng)證明書。之出賣人應(yīng)交付血統(tǒng)證明書。 給付義務(wù)還可分為：給付義務(wù)還可分為： 原給付義務(wù)又稱第一次給付義務(wù)，是合原給付義務(wù)又稱第一次給付義務(wù)，是合同上原有的義務(wù)；同上原有的義務(wù)； 次給付義務(wù)又稱第二次給付義務(wù)，是原次給付義務(wù)又稱第二次給付義務(wù)，是原給付義務(wù)在履行

13、過程中，因特殊事由演給付義務(wù)在履行過程中，因特殊事由演變而生之義務(wù)。變而生之義務(wù)。 它主要包括：它主要包括： A A、因原給付義務(wù)不能履行、逾期履行或不、因原給付義務(wù)不能履行、逾期履行或不完全履行而產(chǎn)生的損害賠償義務(wù)；完全履行而產(chǎn)生的損害賠償義務(wù)； B B、合同解除時(shí)產(chǎn)生的恢復(fù)原狀義務(wù)。、合同解除時(shí)產(chǎn)生的恢復(fù)原狀義務(wù)。 （2 2）附隨義務(wù)是）附隨義務(wù)是合同當(dāng)事人依據(jù)誠實(shí)信用合同當(dāng)事人依據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、原則所產(chǎn)生的，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的通知、協(xié)助、保密交易習(xí)慣所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的通知、協(xié)助、保密的義務(wù)。的義務(wù)。 附隨義務(wù)是附隨義務(wù)是不可以獨(dú)立存在，只能

14、依附于不可以獨(dú)立存在，只能依附于給付義務(wù)。給付義務(wù)。根據(jù)附隨義務(wù)的功能，可將附隨義務(wù)根據(jù)附隨義務(wù)的功能，可將附隨義務(wù)分為促進(jìn)實(shí)現(xiàn)主給付義務(wù)，使債權(quán)人分為促進(jìn)實(shí)現(xiàn)主給付義務(wù)，使債權(quán)人的給付利益獲得最大可能的滿足（輔的給付利益獲得最大可能的滿足（輔助功能）的附隨義務(wù)和維護(hù)對(duì)方的人助功能）的附隨義務(wù)和維護(hù)對(duì)方的人身財(cái)產(chǎn)利益（保護(hù)功能）的附隨義務(wù)。身財(cái)產(chǎn)利益（保護(hù)功能）的附隨義務(wù)。 附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別有：附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別有： （1 1）主給付義務(wù)自始確定，并決定合同）主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型。附隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系的發(fā)展類型。附隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的，在

15、任何合同關(guān)系中均可發(fā)而不斷形成的，在任何合同關(guān)系中均可發(fā)生，不受特定合同類型的限制；生，不受特定合同類型的限制； （2 2）主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對(duì)待給付，）主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對(duì)待給付，一方在對(duì)方?jīng)]有為對(duì)待給付前，得拒絕自一方在對(duì)方?jīng)]有為對(duì)待給付前，得拒絕自己的給付，附隨義務(wù)原則上不屬于對(duì)待給己的給付，附隨義務(wù)原則上不屬于對(duì)待給付，不能發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)；付，不能發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)； （3 3）不履行給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同，）不履行給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同，反之，不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不反之，不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同，但可就其所受損害依不完全得解除合同，但可

16、就其所受損害依不完全履行的規(guī)定請求損害賠償。履行的規(guī)定請求損害賠償。 附隨義務(wù)與從給付義務(wù)的區(qū)別附隨義務(wù)與從給付義務(wù)的區(qū)別 對(duì)此、理論界存在爭議：對(duì)此、理論界存在爭議：德國通說認(rèn)為應(yīng)以可否獨(dú)立訴請履行德國通說認(rèn)為應(yīng)以可否獨(dú)立訴請履行為判斷標(biāo)準(zhǔn)加以區(qū)別?？梢元?dú)立訴請為判斷標(biāo)準(zhǔn)加以區(qū)別?？梢元?dú)立訴請履行的義務(wù)為從給付義務(wù)，有人稱之履行的義務(wù)為從給付義務(wù)，有人稱之為獨(dú)立的附隨義務(wù)；反之，則為附隨為獨(dú)立的附隨義務(wù)；反之，則為附隨義務(wù)，有人稱之為不獨(dú)立的附隨義務(wù)。義務(wù)，有人稱之為不獨(dú)立的附隨義務(wù)。 4 4、明示義務(wù)和默示義務(wù)、明示義務(wù)和默示義務(wù) 明示義務(wù)：當(dāng)事人以口頭或書面等形式所約定明示義務(wù)：當(dāng)事人以

17、口頭或書面等形式所約定的義務(wù)的義務(wù) 默示義務(wù)：依據(jù)合同的性質(zhì)和交易習(xí)慣所確定默示義務(wù)：依據(jù)合同的性質(zhì)和交易習(xí)慣所確定的義務(wù)的義務(wù) 默示義務(wù)包括：默示義務(wù)包括： 1 1）依據(jù)合同性質(zhì)和目的必須由合同的當(dāng)事人所）依據(jù)合同性質(zhì)和目的必須由合同的當(dāng)事人所承擔(dān)的義務(wù)承擔(dān)的義務(wù) 旅客運(yùn)輸合同中，承運(yùn)人根據(jù)合同旅客運(yùn)輸合同中，承運(yùn)人根據(jù)合同的性質(zhì)負(fù)有安全的將旅客運(yùn)送到目的地的義務(wù)的性質(zhì)負(fù)有安全的將旅客運(yùn)送到目的地的義務(wù) 2 2）根據(jù)交易習(xí)慣所產(chǎn)生的默示義務(wù)）根據(jù)交易習(xí)慣所產(chǎn)生的默示義務(wù) 根據(jù)交易習(xí)慣，通常是先住店，后付款，先用根據(jù)交易習(xí)慣，通常是先住店，后付款，先用餐，后結(jié)賬等餐，后結(jié)賬等 5 5、給付義務(wù)

18、與受領(lǐng)義務(wù)、給付義務(wù)與受領(lǐng)義務(wù) 給付義務(wù)：履行義務(wù)，合同當(dāng)事人雙方約給付義務(wù)：履行義務(wù)，合同當(dāng)事人雙方約定，一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)從事或不從事某種行定，一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)從事或不從事某種行為的義務(wù)為的義務(wù) 包括積極給付、消極給付包括積極給付、消極給付 甲乙訂立合同，約定乙方不得在其基地上甲乙訂立合同，約定乙方不得在其基地上建筑高樓，以免妨礙甲的客人從甲的賓館建筑高樓，以免妨礙甲的客人從甲的賓館向海邊眺望，為此甲將向乙支付一定的費(fèi)向海邊眺望，為此甲將向乙支付一定的費(fèi)用。乙負(fù)有的義務(wù)是消極的不作為的義務(wù)。用。乙負(fù)有的義務(wù)是消極的不作為的義務(wù)。 受領(lǐng)義務(wù)：債務(wù)人交付一定標(biāo)的物時(shí)，債受領(lǐng)義務(wù)：債務(wù)人交付一定標(biāo)的物

19、時(shí)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律和合同的規(guī)定，及時(shí)接權(quán)人應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律和合同的規(guī)定，及時(shí)接受標(biāo)的物的義務(wù)。受標(biāo)的物的義務(wù)。未盡安全保障義務(wù)未盡安全保障義務(wù) 4 4歲的幼童在商場自動(dòng)扶梯上玩粘膠球歲的幼童在商場自動(dòng)扶梯上玩粘膠球游戲，不料球被卷夾在扶梯平臺(tái)梳齒板中，游戲，不料球被卷夾在扶梯平臺(tái)梳齒板中，幼童不知其中利害用手取球，致右手指被幼童不知其中利害用手取球，致右手指被卷入后軋斷，構(gòu)成卷入后軋斷，構(gòu)成1010級(jí)傷殘。經(jīng)審理，合級(jí)傷殘。經(jīng)審理，合議庭確認(rèn)商場和幼童的父母各擔(dān)責(zé)議庭確認(rèn)商場和幼童的父母各擔(dān)責(zé)5050。法院作出商場賠償幼童醫(yī)療費(fèi)、住院伙食法院作出商場賠償幼童醫(yī)療費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理

20、費(fèi)、交通費(fèi)、殘疾補(bǔ)助費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、殘疾賠償金、殘疾輔助用具費(fèi)、司法鑒定費(fèi)等賠償金、殘疾輔助用具費(fèi)、司法鑒定費(fèi)等5.65.6萬元，賠償精神損害撫慰金萬元，賠償精神損害撫慰金1 1萬元、律萬元、律師代理費(fèi)師代理費(fèi)30003000元的一審判決。元的一審判決。 第二節(jié)合同條款第二節(jié)合同條款 一、合同條款的概念一、合同條款的概念 合同條件的表現(xiàn)和固定化，使確定合同當(dāng)合同條件的表現(xiàn)和固定化，使確定合同當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的根據(jù)。事人權(quán)利和義務(wù)的根據(jù)。 如果當(dāng)事人在合同中沒有作出特別的約定，如果當(dāng)事人在合同中沒有作出特別的約定，在一般情況下，合同欠缺某一個(gè)或者某幾在一般情況下，合同欠缺某一個(gè)或者某

21、幾個(gè)條款，只能影響到合同成立，而不能影個(gè)條款，只能影響到合同成立，而不能影響到合同的效力。響到合同的效力。合同條款的分類合同條款的分類1 1、必備條款和非必備條款、必備條款和非必備條款2 2、格式條款和非格式條款、格式條款和非格式條款3 3、實(shí)體條款和程序條款、實(shí)體條款和程序條款 1 1、合同的必備條款、合同的必備條款 是指依法律規(guī)定、合同性質(zhì)或當(dāng)事人的是指依法律規(guī)定、合同性質(zhì)或當(dāng)事人的約定所必須具備的條款。缺少這些條款將約定所必須具備的條款。缺少這些條款將影響合同的成立。影響合同的成立。 合同法第合同法第1212條的規(guī)定不是合同必備條條的規(guī)定不是合同必備條款而只是示范條款款而只是示范條款必備

22、條款主要包括兩個(gè)方面：必備條款主要包括兩個(gè)方面：1 1）依據(jù)合同的性質(zhì)所必須具備的條）依據(jù)合同的性質(zhì)所必須具備的條款款所有的合同都應(yīng)具備標(biāo)的條款、買賣所有的合同都應(yīng)具備標(biāo)的條款、買賣合同應(yīng)當(dāng)具備價(jià)金條款合同應(yīng)當(dāng)具備價(jià)金條款2 2）根據(jù)當(dāng)事人的特別約定所必須具）根據(jù)當(dāng)事人的特別約定所必須具備的條款備的條款當(dāng)事人在合同中規(guī)定，本合同必須經(jīng)當(dāng)事人在合同中規(guī)定，本合同必須經(jīng)過公證才能生效，則公證成為本合同過公證才能生效，則公證成為本合同的必備條款。的必備條款。 非必備條款：依據(jù)合同的性質(zhì)在合同中不非必備條款：依據(jù)合同的性質(zhì)在合同中不是必須具備的條款。即使合同不具備這些是必須具備的條款。即使合同不具備這

23、些條款也不影響合同的成立。條款也不影響合同的成立。 履行期限、數(shù)量、質(zhì)量等條款、缺少這些履行期限、數(shù)量、質(zhì)量等條款、缺少這些條款的情況下，完全可以根據(jù)我國合同條款的情況下，完全可以根據(jù)我國合同法第法第6161條相關(guān)規(guī)定填補(bǔ)漏洞。條相關(guān)規(guī)定填補(bǔ)漏洞。 2 2、格式條款和非格式條款、格式條款和非格式條款 格式條款：由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制格式條款：由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的、在訂立合同時(shí)不能與對(duì)方協(xié)商的條定的、在訂立合同時(shí)不能與對(duì)方協(xié)商的條款款 具備兩個(gè)要件：具備兩個(gè)要件： 1 1）反復(fù)使用而預(yù)先制定）反復(fù)使用而預(yù)先制定 2 2）訂立合同時(shí)不能與對(duì)方協(xié)商）訂立合同時(shí)不能與對(duì)方協(xié)商 非格式條款

24、：當(dāng)事人在訂立合同時(shí)可以與非格式條款：當(dāng)事人在訂立合同時(shí)可以與對(duì)方協(xié)商的條款對(duì)方協(xié)商的條款 3 3、實(shí)體條款和程序條款、實(shí)體條款和程序條款 實(shí)體條款：凡是規(guī)定有關(guān)當(dāng)事人在合同中實(shí)體條款：凡是規(guī)定有關(guān)當(dāng)事人在合同中所享有的實(shí)體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的條款所享有的實(shí)體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的條款 合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量的規(guī)定都是實(shí)體條合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量的規(guī)定都是實(shí)體條款款 程序條款：當(dāng)事人在合同中規(guī)定的履行合程序條款：當(dāng)事人在合同中規(guī)定的履行合同義務(wù)的程序及解決合同爭議的條款同義務(wù)的程序及解決合同爭議的條款 標(biāo)的物檢驗(yàn)程序、商品房交付的質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)的物檢驗(yàn)程序、商品房交付的質(zhì)量檢驗(yàn)程序、合同發(fā)生爭議后的訴訟管轄或仲裁程

25、序、合同發(fā)生爭議后的訴訟管轄或仲裁選擇選擇我國合同法第我國合同法第1212條第條第1 1款所規(guī)定的合同條款款所規(guī)定的合同條款 1 1、當(dāng)事人的名稱或姓名、住所、當(dāng)事人的名稱或姓名、住所 當(dāng)事人是合同權(quán)利義務(wù)的承受者，明確當(dāng)事人：當(dāng)事人是合同權(quán)利義務(wù)的承受者，明確當(dāng)事人： （1 1）明確合同權(quán)利義務(wù)的承受者；）明確合同權(quán)利義務(wù)的承受者； （2 2）一旦發(fā)生糾紛是確定訴訟管轄的依據(jù)；）一旦發(fā)生糾紛是確定訴訟管轄的依據(jù)； （3 3）當(dāng)事人的名稱或姓名應(yīng)和住所相結(jié)合，只）當(dāng)事人的名稱或姓名應(yīng)和住所相結(jié)合，只有這樣才能使當(dāng)事人特定化、固定化；有這樣才能使當(dāng)事人特定化、固定化； （4 4）當(dāng)事人的名稱或姓

26、名和住所應(yīng)當(dāng)規(guī)范，有）當(dāng)事人的名稱或姓名和住所應(yīng)當(dāng)規(guī)范，有依法核準(zhǔn)登記的名稱，應(yīng)使用依法核準(zhǔn)登記的名依法核準(zhǔn)登記的名稱，應(yīng)使用依法核準(zhǔn)登記的名稱。稱。 2 2、標(biāo)的、標(biāo)的 標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象，它決定合同權(quán)利標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象，它決定合同權(quán)利義務(wù)的質(zhì)和量：義務(wù)的質(zhì)和量： （1 1）應(yīng)是法律規(guī)定可做標(biāo)的的物、行為、智力成）應(yīng)是法律規(guī)定可做標(biāo)的的物、行為、智力成果、有價(jià)證券等；果、有價(jià)證券等； （2 2）標(biāo)的應(yīng)明確、具體；）標(biāo)的應(yīng)明確、具體； （3 3）標(biāo)的因人、因地、因時(shí)而有不同的稱謂，因）標(biāo)的因人、因地、因時(shí)而有不同的稱謂，因此一般應(yīng)盡量用規(guī)范的稱謂，如學(xué)科名稱、法律規(guī)此一般

27、應(yīng)盡量用規(guī)范的稱謂，如學(xué)科名稱、法律規(guī)定名稱。定名稱。 例如：例如：某人欲購買油漆給鐵柜上漆，但未向賣方指某人欲購買油漆給鐵柜上漆，但未向賣方指明，賣方交付的是木器上的油漆，雙方由此產(chǎn)生糾明，賣方交付的是木器上的油漆，雙方由此產(chǎn)生糾紛。紛。3 3、數(shù)量、數(shù)量 數(shù)量是標(biāo)的的量的規(guī)定，是以數(shù)字和計(jì)量單位數(shù)量是標(biāo)的的量的規(guī)定，是以數(shù)字和計(jì)量單位衡量標(biāo)的多少的尺度：衡量標(biāo)的多少的尺度： （1 1）應(yīng)選擇計(jì)量單位，根據(jù)我國）應(yīng)選擇計(jì)量單位，根據(jù)我國計(jì)量法計(jì)量法的的規(guī)定，應(yīng)使用國際標(biāo)準(zhǔn)單位制；規(guī)定，應(yīng)使用國際標(biāo)準(zhǔn)單位制； （2 2）確認(rèn)計(jì)量方法；）確認(rèn)計(jì)量方法； （3 3）對(duì)種類物應(yīng)規(guī)定合理的溢短差；）對(duì)

28、種類物應(yīng)規(guī)定合理的溢短差； （4 4）毛重或凈重。）毛重或凈重。 案例分析：案例分析： 某個(gè)體戶從事水果批發(fā)，某年某個(gè)體戶從事水果批發(fā)，某年6 6月月5 5日與某貿(mào)易日與某貿(mào)易公司訂立水果購銷合同。合同規(guī)定：供應(yīng)水果公司訂立水果購銷合同。合同規(guī)定：供應(yīng)水果一車，每公斤一車，每公斤2 2元，元，6 6月底交貨。但月底交貨。但6 6月下旬水果月下旬水果價(jià)格回落，個(gè)體戶交貨時(shí)，貿(mào)易公司提出因市價(jià)格回落，個(gè)體戶交貨時(shí)，貿(mào)易公司提出因市場行情變化，要求降價(jià)，個(gè)體戶不同意。貿(mào)易場行情變化，要求降價(jià)，個(gè)體戶不同意。貿(mào)易公司提出，一車水果應(yīng)為公司提出，一車水果應(yīng)為2 2噸，而個(gè)體戶實(shí)際送噸，而個(gè)體戶實(shí)際送來來

29、3.53.5噸，因而只同意接受其中的噸，因而只同意接受其中的2 2噸水果，其他噸水果，其他的因無人接受而大批腐爛。的因無人接受而大批腐爛。4 4、質(zhì)量、質(zhì)量 質(zhì)量是標(biāo)的的質(zhì)的規(guī)定，表示標(biāo)的的物理屬性、化質(zhì)量是標(biāo)的的質(zhì)的規(guī)定，表示標(biāo)的的物理屬性、化學(xué)屬性：學(xué)屬性： （1 1）標(biāo)的物理和化學(xué)成分；）標(biāo)的物理和化學(xué)成分； （2 2）標(biāo)的規(guī)格，通常是用度、量、衡來確定）標(biāo)的規(guī)格，通常是用度、量、衡來確定 （3 3）標(biāo)的的性能，如強(qiáng)度、硬度等；）標(biāo)的的性能，如強(qiáng)度、硬度等； （4 4）標(biāo)的的款式，主要指標(biāo)的的色彩、式樣、圖）標(biāo)的的款式，主要指標(biāo)的的色彩、式樣、圖案、時(shí)尚等；案、時(shí)尚等； （5 5）標(biāo)的的

30、感覺要素，如味道、音質(zhì)、新鮮度等。）標(biāo)的的感覺要素，如味道、音質(zhì)、新鮮度等。 合同約定的樣品質(zhì)量與文字說明不一致且發(fā)合同約定的樣品質(zhì)量與文字說明不一致且發(fā)生糾紛時(shí)當(dāng)事人不能達(dá)成合意，樣品封存后外生糾紛時(shí)當(dāng)事人不能達(dá)成合意，樣品封存后外觀和內(nèi)在品質(zhì)沒有發(fā)生變化的，人民法院應(yīng)當(dāng)觀和內(nèi)在品質(zhì)沒有發(fā)生變化的，人民法院應(yīng)當(dāng)以樣品為準(zhǔn)；外觀和內(nèi)在品質(zhì)發(fā)生變化，或者以樣品為準(zhǔn)；外觀和內(nèi)在品質(zhì)發(fā)生變化，或者當(dāng)事人對(duì)是否發(fā)生變化有爭議而又無法查明的，當(dāng)事人對(duì)是否發(fā)生變化有爭議而又無法查明的，人民法院應(yīng)當(dāng)以文字說明為準(zhǔn)。人民法院應(yīng)當(dāng)以文字說明為準(zhǔn)。5 5、價(jià)金價(jià)金或酬金或酬金 價(jià)款是取得標(biāo)的物所應(yīng)支付的代價(jià)。酬金

31、是獲得服價(jià)款是取得標(biāo)的物所應(yīng)支付的代價(jià)。酬金是獲得服務(wù)所應(yīng)支付的代價(jià)。務(wù)所應(yīng)支付的代價(jià)。 在價(jià)金條款中：在價(jià)金條款中： （1 1）應(yīng)明確計(jì)價(jià)方法；）應(yīng)明確計(jì)價(jià)方法； （2 2）規(guī)定計(jì)價(jià)幣種；）規(guī)定計(jì)價(jià)幣種； （3 3）規(guī)定其他費(fèi)用由誰負(fù)擔(dān)，怎樣負(fù)擔(dān)。）規(guī)定其他費(fèi)用由誰負(fù)擔(dān)，怎樣負(fù)擔(dān)。6 6、履行期限、地點(diǎn)和方式、履行期限、地點(diǎn)和方式 （1 1）履行期限是履行合同的時(shí)間界限，）履行期限是履行合同的時(shí)間界限，它關(guān)系合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及當(dāng)事人它關(guān)系合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及當(dāng)事人的期限利益，也是確定是否按時(shí)履行或遲的期限利益，也是確定是否按時(shí)履行或遲延履行的依據(jù)。延履行的依據(jù)。 履行期限的約定不能

32、太長了也不宜過短，履行期限的約定不能太長了也不宜過短，避免使用避免使用“交貨交貨1010天后付款天后付款”、貨到付、貨到付款款”、“年初付款年初付款”“”“二季度交貨前二季度交貨前”等等含糊用語含糊用語 履行期限可以規(guī)定為即時(shí)履行、定時(shí)履行、一履行期限可以規(guī)定為即時(shí)履行、定時(shí)履行、一定期限內(nèi)履行，如果分期履行，應(yīng)明確每期的具定期限內(nèi)履行，如果分期履行，應(yīng)明確每期的具體時(shí)間；體時(shí)間； 履行期限應(yīng)具體，應(yīng)盡可能地避免使用如履行期限應(yīng)具體，應(yīng)盡可能地避免使用如“馬馬上上”、“立刻立刻”等不確定的時(shí)間術(shù)語和諸如等不確定的時(shí)間術(shù)語和諸如“X X天天以后以后”等詞；等詞； 雙務(wù)合同中履行期限應(yīng)是雙方當(dāng)事人

33、的義務(wù)完雙務(wù)合同中履行期限應(yīng)是雙方當(dāng)事人的義務(wù)完成期限。成期限。（2 2） 履行地點(diǎn)是履行合同義務(wù)的地方。履行地點(diǎn)是履行合同義務(wù)的地方。 確定驗(yàn)收地點(diǎn)的依據(jù)；確定驗(yàn)收地點(diǎn)的依據(jù)； 確定運(yùn)輸費(fèi)用、風(fēng)險(xiǎn)由誰負(fù)擔(dān)的依據(jù)；確定運(yùn)輸費(fèi)用、風(fēng)險(xiǎn)由誰負(fù)擔(dān)的依據(jù)； 確定標(biāo)的物所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)、何時(shí)移轉(zhuǎn)的依據(jù)；確定標(biāo)的物所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)、何時(shí)移轉(zhuǎn)的依據(jù)； 確定訴訟管轄的依據(jù)。確定訴訟管轄的依據(jù)。 履行地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)明確具體，而且在雙務(wù)合同中一般應(yīng)履行地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)明確具體，而且在雙務(wù)合同中一般應(yīng)規(guī)定雙方當(dāng)事人履行各自合同義務(wù)的地點(diǎn)。規(guī)定雙方當(dāng)事人履行各自合同義務(wù)的地點(diǎn)。 （3 3）履行方式是合同義務(wù)履行的方式，它由合同的）履行

34、方式是合同義務(wù)履行的方式，它由合同的性質(zhì)和內(nèi)容決定，合同性質(zhì)內(nèi)容不同，履行的方式性質(zhì)和內(nèi)容決定，合同性質(zhì)內(nèi)容不同，履行的方式也可能不同。也可能不同。 按履行義務(wù)的期次，分為一次性履行和分期分批履按履行義務(wù)的期次，分為一次性履行和分期分批履行；行； 按標(biāo)的的交付方式，可分為送貨式、自提式、代辦按標(biāo)的的交付方式，可分為送貨式、自提式、代辦托運(yùn)式；托運(yùn)式； 按付款方式，可以分為匯收、托收、信用證支付、按付款方式，可以分為匯收、托收、信用證支付、現(xiàn)金支付等?，F(xiàn)金支付等。 履行方式關(guān)系到合同義務(wù)完成的地點(diǎn)，有關(guān)費(fèi)用、履行方式關(guān)系到合同義務(wù)完成的地點(diǎn)，有關(guān)費(fèi)用、風(fēng)險(xiǎn)由誰負(fù)擔(dān)，也可能關(guān)系到訴訟管轄的確定。風(fēng)

35、險(xiǎn)由誰負(fù)擔(dān)，也可能關(guān)系到訴訟管轄的確定。 7 7、違約責(zé)任、違約責(zé)任 違約責(zé)任是促使當(dāng)事人履行債務(wù)，使非違約方違約責(zé)任是促使當(dāng)事人履行債務(wù)，使非違約方免受或少受損失的法律措施。免受或少受損失的法律措施。 違約責(zé)任條款應(yīng)包括違約責(zé)任承擔(dān)的方式、責(zé)違約責(zé)任條款應(yīng)包括違約責(zé)任承擔(dān)的方式、責(zé)任范圍、計(jì)算方法等。任范圍、計(jì)算方法等。 8 8、爭議的解決方法、爭議的解決方法 爭議的解決方法是指有關(guān)解決爭議運(yùn)用什么程爭議的解決方法是指有關(guān)解決爭議運(yùn)用什么程序、適用何種法律、選擇哪家檢驗(yàn)或鑒定機(jī)構(gòu)序、適用何種法律、選擇哪家檢驗(yàn)或鑒定機(jī)構(gòu)等內(nèi)容。等內(nèi)容。 當(dāng)事人雙方可在合同中約定仲裁條款、選擇訴當(dāng)事人雙方可在合

36、同中約定仲裁條款、選擇訴訟法院條款等。訟法院條款等。 民事訴訟法第民事訴訟法第3434條規(guī)定條規(guī)定 合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。合同法第合同法第6161條：條： 1. 1. 協(xié)議補(bǔ)充；協(xié)議補(bǔ)充； 2. 2. 按照合同其他按照合同其他有關(guān)條款，聯(lián)系上

37、下有關(guān)條款，聯(lián)系上下文條款推定；文條款推定； 3 3. .交易習(xí)慣確定。交易習(xí)慣確定。 4. 4.合同法合同法6262條的條的“終極條款終極條款”： （二）（二）合同中沒有合同中沒有1212條規(guī)定的條款怎條規(guī)定的條款怎么處理？么處理？ 第第6262條，當(dāng)事人就條，當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第依照本法第6161條的規(guī)定仍條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)不能確定的，適用下列規(guī)定：定： 質(zhì)量要求不明確的，質(zhì)量要求不明確的， 價(jià)款或者報(bào)酬不價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照明確的，按照訂立合同時(shí)訂立合同時(shí)履行地履行地的市場價(jià)格履行的市場價(jià)格履行 履行地點(diǎn)履行地點(diǎn) 履行期限

38、履行期限 履行方式履行方式 合同法第合同法第6262條提供了一個(gè)終結(jié)者條款條提供了一個(gè)終結(jié)者條款: : 按按6161條仍不能確定的，適用下列規(guī)定：條仍不能確定的，適用下列規(guī)定： 1. 1. 質(zhì)量：按照國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國質(zhì)量：按照國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行；同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行； 2. 2. 價(jià)款：按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格價(jià)款：按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；履行；3. 3. 地點(diǎn)：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履地點(diǎn)：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所

39、在地履行；其他行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行；標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行；4. 4. 期限：債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨期限：債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但要有必要的準(zhǔn)備時(shí)間。時(shí)要求履行，但要有必要的準(zhǔn)備時(shí)間。5. 5. 履行方式：按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履履行方式：按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。行。6. 6. 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)：由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)：由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量要求不明確又合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量要求不明確又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，應(yīng)按照國家標(biāo)準(zhǔn)、不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，應(yīng)按照

40、國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)按照（的，應(yīng)按照（ ）履行。）履行。 A.A.地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)地區(qū)標(biāo)準(zhǔn) B.B.企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)企業(yè)標(biāo)準(zhǔn) C.C.所在省標(biāo)準(zhǔn)所在省標(biāo)準(zhǔn) D.D.通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)第四節(jié)免責(zé)條款第四節(jié)免責(zé)條款 一、免責(zé)條款的概念一、免責(zé)條款的概念 是指當(dāng)事人事先約定的，旨在限制或免除其是指當(dāng)事人事先約定的，旨在限制或免除其未來的責(zé)任的條款。（合同法第未來的責(zé)任的條款。（合同法第5353條的規(guī)定）條的規(guī)定） 免責(zé)條款具有如下特點(diǎn)：免責(zé)條款具有如下特點(diǎn)： 第一，免責(zé)條款是一種合同條款，它是合同第一，

41、免責(zé)條款是一種合同條款，它是合同的組成部分。的組成部分。 第二，免責(zé)條款是事先約定的。第二，免責(zé)條款是事先約定的。 第三，免責(zé)條款旨在免除或限制當(dāng)事人未來第三，免責(zé)條款旨在免除或限制當(dāng)事人未來所應(yīng)負(fù)的責(zé)任。所應(yīng)負(fù)的責(zé)任。 免責(zé)條款的分類免責(zé)條款的分類 第一，根據(jù)免責(zé)條款所免除或限制責(zé)任的第一，根據(jù)免責(zé)條款所免除或限制責(zé)任的性質(zhì)不同，可將免責(zé)條款分為完全免責(zé)的性質(zhì)不同，可將免責(zé)條款分為完全免責(zé)的條款和限制責(zé)任的條款。條款和限制責(zé)任的條款。 第二，根據(jù)免責(zé)條款訂立合同的方式不同，第二，根據(jù)免責(zé)條款訂立合同的方式不同，可以將免責(zé)條款分為協(xié)商訂立的免責(zé)條款可以將免責(zé)條款分為協(xié)商訂立的免責(zé)條款和標(biāo)準(zhǔn)合同

42、的免責(zé)條款。和標(biāo)準(zhǔn)合同的免責(zé)條款。 第三，根據(jù)免責(zé)條款的性質(zhì)不同，可將免第三，根據(jù)免責(zé)條款的性質(zhì)不同，可將免責(zé)條款分為消費(fèi)性的免責(zé)條款和商業(yè)性的責(zé)條款分為消費(fèi)性的免責(zé)條款和商業(yè)性的免責(zé)條款。免責(zé)條款。 二、免責(zé)條款的生效要件二、免責(zé)條款的生效要件 （一）不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定（一）不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 （二）不得免除造成對(duì)方人身傷害的責(zé)任（二）不得免除造成對(duì)方人身傷害的責(zé)任 （三）不得免除因故意或者重大過失造成對(duì)方（三）不得免除因故意或者重大過失造成對(duì)方的財(cái)產(chǎn)損失的責(zé)（該行為不僅表明行為人的過的財(cái)產(chǎn)損失的責(zé)（該行為不僅表明行為人的過錯(cuò)程度是重大的，而且表明行為人的行為

43、具有錯(cuò)程度是重大的，而且表明行為人的行為具有不法性，此種行為應(yīng)受法律的譴責(zé)。不法性，此種行為應(yīng)受法律的譴責(zé)。) ) （四）不得不合理地免除自己的責(zé)任、加重對(duì)（四）不得不合理地免除自己的責(zé)任、加重對(duì)方的負(fù)擔(dān)方的負(fù)擔(dān) 律師將一份材料交給快遞公司送到當(dāng)事人手中。律師將一份材料交給快遞公司送到當(dāng)事人手中?？爝f公司交給律師一份收據(jù)。收據(jù)上寫明：任何快遞公司交給律師一份收據(jù)。收據(jù)上寫明：任何原因的延誤，我公司都不承擔(dān)責(zé)任。該免責(zé)條款原因的延誤，我公司都不承擔(dān)責(zé)任。該免責(zé)條款（）（） A.A.無效無效 B.B.有效有效 C.C.律師同意時(shí)有效律師同意時(shí)有效 D.D.律師不同意時(shí)無效律師不同意時(shí)無效答案答案:

44、A:A無效。因?yàn)樵撁庳?zé)條款排除了相對(duì)人無效。因?yàn)樵撁庳?zé)條款排除了相對(duì)人的索賠權(quán)。索賠權(quán)是相對(duì)人的主要權(quán)的索賠權(quán)。索賠權(quán)是相對(duì)人的主要權(quán)利。利。案例分析（免責(zé)條款是否有效）案例分析（免責(zé)條款是否有效） 李某外出遇雪，因路面結(jié)冰，過往車輛很少。后李某外出遇雪，因路面結(jié)冰，過往車輛很少。后攔得一輛出租車，但該車已掛出攔得一輛出租車，但該車已掛出“停止?fàn)I業(yè)停止?fàn)I業(yè)”標(biāo)標(biāo)志。李某懇請駕駛員張某送其進(jìn)城，張某提出路志。李某懇請駕駛員張某送其進(jìn)城，張某提出路面難行，如有意外，其概不負(fù)責(zé)。李某因急于進(jìn)面難行，如有意外，其概不負(fù)責(zé)。李某因急于進(jìn)城，表示同意。因前方車輛行駛緩慢，張某駛?cè)氤?，表示同意。因前方車輛行

45、駛緩慢，張某駛?cè)肴诵械溃瑴?zhǔn)備超車。但因路面極滑，剎車失控，人行道，準(zhǔn)備超車。但因路面極滑，剎車失控，撞在路邊大樹上，李某頭部受傷。張某認(rèn)為，事撞在路邊大樹上，李某頭部受傷。張某認(rèn)為，事先有約在先，因此他對(duì)事故不僅不承擔(dān)責(zé)任，而先有約在先，因此他對(duì)事故不僅不承擔(dān)責(zé)任，而且車身的損害也應(yīng)由李某負(fù)責(zé)賠償。李某斷然拒且車身的損害也應(yīng)由李某負(fù)責(zé)賠償。李某斷然拒絕，雙方因而成訟。絕，雙方因而成訟。分析：分析： 所有國家在生命權(quán)、健康權(quán)領(lǐng)域，都不承所有國家在生命權(quán)、健康權(quán)領(lǐng)域，都不承認(rèn)權(quán)利人有處分權(quán)能。生命和健康雖然形式是認(rèn)權(quán)利人有處分權(quán)能。生命和健康雖然形式是個(gè)人的，但生命利益、健康利益是社會(huì)公共利個(gè)人的

46、，但生命利益、健康利益是社會(huì)公共利益。安樂死在多數(shù)國家得不到支持，更何況在益。安樂死在多數(shù)國家得不到支持，更何況在合同中放棄自己的生命或健康。所以，本案中合同中放棄自己的生命或健康。所以，本案中有關(guān)免除司機(jī)責(zé)任的條款無效。有關(guān)免除司機(jī)責(zé)任的條款無效。 同時(shí)，不合理地免除自己的主要責(zé)任的條同時(shí)，不合理地免除自己的主要責(zé)任的條款，也違反了社會(huì)最起碼的交易道德，否則社款，也違反了社會(huì)最起碼的交易道德，否則社會(huì)將是一個(gè)巧取豪奪的社會(huì)，正常的民法秩序會(huì)將是一個(gè)巧取豪奪的社會(huì)，正常的民法秩序?qū)o法建立將無法建立。第五節(jié)格式合同第五節(jié)格式合同 一、格式條款（標(biāo)準(zhǔn)條款）的概念和特點(diǎn)一、格式條款（標(biāo)準(zhǔn)條款）的概

47、念和特點(diǎn) 所謂格式條款，是指由一方當(dāng)事人為了反復(fù)所謂格式條款，是指由一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先制訂的、并由不特定的第三人所使用而預(yù)先制訂的、并由不特定的第三人所接受的，在訂立合同時(shí)不能與對(duì)方協(xié)商的條接受的，在訂立合同時(shí)不能與對(duì)方協(xié)商的條款?？?。 格式條款具有如下特點(diǎn)：格式條款具有如下特點(diǎn)： （一）格式條款是由一方為了反復(fù)使用而（一）格式條款是由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制訂的預(yù)先制訂的 （二）格式條款是一方與不特定的相對(duì)人（二）格式條款是一方與不特定的相對(duì)人訂立的訂立的 （三）格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點(diǎn)（三）格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點(diǎn) （四）相對(duì)人在訂約中居于附從地位（四）相對(duì)人在訂約中

48、居于附從地位 二、格式條款訂入合同應(yīng)具備的二、格式條款訂入合同應(yīng)具備的條件：條件： 1、采用明示方式（相對(duì)人有機(jī)會(huì)了解采用明示方式（相對(duì)人有機(jī)會(huì)了解） 明示同意明示同意 2、須經(jīng)相對(duì)人同意須經(jīng)相對(duì)人同意（在格式合同上簽名在格式合同上簽名） 默示同意默示同意 （了解后未作反對(duì)表示）了解后未作反對(duì)表示） 3、格式條款的內(nèi)容應(yīng)體現(xiàn)公平原則格式條款的內(nèi)容應(yīng)體現(xiàn)公平原則 合同法第合同法第3939條的理解條的理解 如果格式條款使用人沒有提請對(duì)方注意免除或限制如果格式條款使用人沒有提請對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，即視為沒有訂入合同，不構(gòu)成合同其責(zé)任的條款，即視為沒有訂入合同，不構(gòu)成合同內(nèi)容的組成部分。內(nèi)

49、容的組成部分。 司法解釋司法解釋( (二）第六條提供格式條款的一方對(duì)格二）第六條提供格式條款的一方對(duì)格式條款中式條款中免除免除或者或者限制限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明，別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明，法院應(yīng)認(rèn)定符合合同法第法院應(yīng)認(rèn)定符合合同法第3939條所稱條所稱“采取合理的方采取合理的方式式”。 司法解釋第九條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反司法解釋第九條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第合同法第3939條第條第1 1款關(guān)于提

50、示和說明義務(wù)的規(guī)定，款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，法院應(yīng)當(dāng)支持。方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，法院應(yīng)當(dāng)支持。 案例分析案例分析 原告甲為某銀行的借記卡用戶。某晚，原告原告甲為某銀行的借記卡用戶。某晚，原告到該行的自助銀行欲刷卡取款時(shí)，看到該自助到該行的自助銀行欲刷卡取款時(shí)，看到該自助銀行門禁上的一個(gè)裝置，上面寫有提示語：進(jìn)銀行門禁上的一個(gè)裝置，上面寫有提示語：進(jìn)門前請先刷卡并輸入密碼。原告按提示刷卡并門前請先刷卡并輸入密碼。原告按提示刷卡并輸入密碼，但自助銀行門沒有打開，原告離去

51、。輸入密碼，但自助銀行門沒有打開，原告離去。幾天后，原告發(fā)現(xiàn)其借記卡內(nèi)少了幾天后，原告發(fā)現(xiàn)其借記卡內(nèi)少了1000010000元，花元，花去手續(xù)費(fèi)去手續(xù)費(fèi)6868元。元。 后查明，被告人乙先后在多家銀行設(shè)立的自后查明，被告人乙先后在多家銀行設(shè)立的自助銀行門禁上安裝盜碼器，共竊取助銀行門禁上安裝盜碼器，共竊取2323人的銀行卡人的銀行卡信息及密碼，偽造銀行借記卡通過信息及密碼，偽造銀行借記卡通過AMTAMT機(jī)提取機(jī)提取110,000110,000余元，其中包括原告的余元，其中包括原告的1000010000元。元。 原告在申領(lǐng)借記卡時(shí)，該行向其提供了一份原告在申領(lǐng)借記卡時(shí)，該行向其提供了一份“借記卡

52、申請借記卡申請”，該表背面，該表背面“申領(lǐng)使用借記卡申領(lǐng)使用借記卡須知須知”第第1414條載明，凡是通過交易密碼發(fā)生的一條載明，凡是通過交易密碼發(fā)生的一切交易，均應(yīng)視為持卡人親自所為，銀行不應(yīng)切交易，均應(yīng)視為持卡人親自所為，銀行不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。承擔(dān)責(zé)任。 法院認(rèn)為，該格式條款不考慮儲(chǔ)戶是否存在法院認(rèn)為，該格式條款不考慮儲(chǔ)戶是否存在過錯(cuò)，不具體分析失密的原因，無疑加重了儲(chǔ)過錯(cuò)，不具體分析失密的原因，無疑加重了儲(chǔ)戶的責(zé)任，有違公平。據(jù)此，判決被告某銀行戶的責(zé)任，有違公平。據(jù)此，判決被告某銀行給付原告人民幣給付原告人民幣1006810068元。元。實(shí)例實(shí)例 投保人甲與被告保險(xiǎn)公司簽訂了一份機(jī)動(dòng)投保人甲

53、與被告保險(xiǎn)公司簽訂了一份機(jī)動(dòng)車保險(xiǎn)合同。保險(xiǎn)單背面的車保險(xiǎn)合同。保險(xiǎn)單背面的“除外責(zé)任條款除外責(zé)任條款”規(guī)定：保險(xiǎn)人對(duì)投保車輛的規(guī)定：保險(xiǎn)人對(duì)投保車輛的“自燃自燃”不負(fù)賠償不負(fù)賠償責(zé)任。后該投保機(jī)動(dòng)車發(fā)生火災(zāi)，車輛全部燒責(zé)任。后該投保機(jī)動(dòng)車發(fā)生火災(zāi)，車輛全部燒毀。而被告保險(xiǎn)公司以屬于毀。而被告保險(xiǎn)公司以屬于“自燃自燃”拒絕承擔(dān)拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。法院審理認(rèn)為，本案保險(xiǎn)單背面雖賠償責(zé)任。法院審理認(rèn)為，本案保險(xiǎn)單背面雖附有附有“除外責(zé)任條款除外責(zé)任條款”，但因保險(xiǎn)公司并未將，但因保險(xiǎn)公司并未將該除外責(zé)任條款向甲該除外責(zé)任條款向甲“明確說明明確說明”，故該免責(zé)，故該免責(zé)條款不產(chǎn)生效力。被告保險(xiǎn)公司不得

54、據(jù)此條款條款不產(chǎn)生效力。被告保險(xiǎn)公司不得據(jù)此條款拒絕賠償。拒絕賠償。案例分析案例分析 李某出差住某賓館。登記時(shí)賓館出示李某出差住某賓館。登記時(shí)賓館出示“注注意事項(xiàng)意事項(xiàng)”，內(nèi)容為：請將現(xiàn)金和貴重物品、行，內(nèi)容為：請將現(xiàn)金和貴重物品、行李存入保管室，李存入保管室，不愿存放者，后果自負(fù)不愿存放者，后果自負(fù)。李某。李某選擇了不存放，并在選擇了不存放，并在“注意事項(xiàng)注意事項(xiàng)”上簽名。第上簽名。第三天早晨醒來，發(fā)現(xiàn)隨身攜帶的相機(jī)、手機(jī)及三天早晨醒來，發(fā)現(xiàn)隨身攜帶的相機(jī)、手機(jī)及現(xiàn)金現(xiàn)金34003400元等財(cái)物被盜，住房門卻開著。李某要元等財(cái)物被盜，住房門卻開著。李某要求賓館賠償，賓館認(rèn)為李某已在注意事項(xiàng)上

55、簽求賓館賠償，賓館認(rèn)為李某已在注意事項(xiàng)上簽名，應(yīng)當(dāng)自己承擔(dān)損失后果。李某因此向法院名，應(yīng)當(dāng)自己承擔(dān)損失后果。李某因此向法院起訴，要求賓館賠償全部經(jīng)濟(jì)損失及精神損失起訴，要求賓館賠償全部經(jīng)濟(jì)損失及精神損失費(fèi)計(jì)費(fèi)計(jì)5200052000元。元。提提 示示 注意事項(xiàng)是賓館事先擬定且不與顧客協(xié)商的注意事項(xiàng)是賓館事先擬定且不與顧客協(xié)商的格式條款。賓館向李某出示該格式條款。賓館向李某出示該“注意事項(xiàng)注意事項(xiàng)”表表明已盡了提醒義務(wù)。李某在注意事項(xiàng)上簽名，明已盡了提醒義務(wù)。李某在注意事項(xiàng)上簽名，該格式條款即成為住宿合同的一部分。該格式條款即成為住宿合同的一部分。 但根據(jù)但根據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第第

56、1818條的規(guī)定：條的規(guī)定：“經(jīng)營者保證其提供的商品或服務(wù)符合保障人經(jīng)營者保證其提供的商品或服務(wù)符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求身、財(cái)產(chǎn)安全的要求”。第。第1111條規(guī)定，消費(fèi)者購條規(guī)定，消費(fèi)者購買、使用商品或接受服務(wù)受到人身、財(cái)產(chǎn)損害買、使用商品或接受服務(wù)受到人身、財(cái)產(chǎn)損害的，享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利?？梢?，保護(hù)旅的，享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利。可見，保護(hù)旅客的財(cái)產(chǎn)安全是賓館的主要義務(wù)?？偷呢?cái)產(chǎn)安全是賓館的主要義務(wù)。首例兒童告劇院案件首例兒童告劇院案件 北京一北京一7 7歲兒童于歲兒童于20022002年年1 1月月3030日在其母的帶日在其母的帶領(lǐng)下來到保利劇院觀看文藝演出，但劇場以入領(lǐng)下來到保利劇

57、院觀看文藝演出，但劇場以入場票已標(biāo)明場票已標(biāo)明“身高不夠身高不夠1.21.2米的兒童謝絕入內(nèi)米的兒童謝絕入內(nèi)”為由，拒絕她入場。該名兒童以劇院違反為由，拒絕她入場。該名兒童以劇院違反未未成年人保護(hù)法成年人保護(hù)法關(guān)于關(guān)于“影劇院、體育場、公園影劇院、體育場、公園等場所，應(yīng)當(dāng)對(duì)中小學(xué)生優(yōu)惠開放等場所，應(yīng)當(dāng)對(duì)中小學(xué)生優(yōu)惠開放”的規(guī)定為的規(guī)定為由向法院起訴，要求法院判決劇院向其賠禮道由向法院起訴，要求法院判決劇院向其賠禮道歉、觀看同等檔次的演出一場并賠償精神損失歉、觀看同等檔次的演出一場并賠償精神損失10001000元。元。 三、格式合同的三、格式合同的無效無效 （合同法第（合同法第4040條）條）

58、（一）合同無效的情形適用于格式合同（一）合同無效的情形適用于格式合同 （二）免責(zé)條款免除了造成對(duì)方人身傷害的責(zé)（二）免責(zé)條款免除了造成對(duì)方人身傷害的責(zé)任任 （三）免責(zé)條款免除了條款制定人的主要責(zé)任，（三）免責(zé)條款免除了條款制定人的主要責(zé)任，或加重了相對(duì)人的責(zé)任或加重了相對(duì)人的責(zé)任 （四）格式條款排除了對(duì)方的主要權(quán)利（四）格式條款排除了對(duì)方的主要權(quán)利 飛躍公司開發(fā)某殺毒軟件，在安裝程序中作了飛躍公司開發(fā)某殺毒軟件，在安裝程序中作了“本軟件可能存在風(fēng)險(xiǎn)，繼續(xù)安裝視為同意自己本軟件可能存在風(fēng)險(xiǎn)，繼續(xù)安裝視為同意自己承擔(dān)一切風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)一切風(fēng)險(xiǎn)”的聲明。黃某購買正版軟件，安的聲明。黃某購買正版軟件，安裝時(shí)

59、同意了該聲明。該軟件誤將操作系統(tǒng)視為病裝時(shí)同意了該聲明。該軟件誤將操作系統(tǒng)視為病毒而刪除，導(dǎo)致黃某電腦癱瘓并丟失其所有的文毒而刪除，導(dǎo)致黃某電腦癱瘓并丟失其所有的文件。下列哪一選項(xiàng)是正確的？件。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A.A.因黃某同意飛躍公司的免責(zé)聲明，免除飛躍公因黃某同意飛躍公司的免責(zé)聲明，免除飛躍公司的賠償責(zé)任司的賠償責(zé)任 B.B.黃某有權(quán)要求飛躍公司承擔(dān)賠償責(zé)任黃某有權(quán)要求飛躍公司承擔(dān)賠償責(zé)任 C.C.黃某有權(quán)依據(jù)黃某有權(quán)依據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法獲得雙倍獲得雙倍賠償賠償 D.D.黃某可同時(shí)提起侵權(quán)之訴和違約之訴黃某可同時(shí)提起侵權(quán)之訴和違約之訴答案及解析：答案及解析：B B

60、合同法合同法第第4040條規(guī)定，提供格式條款一方免除條規(guī)定，提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。由此，飛躍公司在安裝程序中作出該條款無效。由此，飛躍公司在安裝程序中作出的的“本軟件可能存在風(fēng)險(xiǎn)，繼續(xù)安裝視為同意自本軟件可能存在風(fēng)險(xiǎn)，繼續(xù)安裝視為同意自己承擔(dān)一切風(fēng)險(xiǎn)己承擔(dān)一切風(fēng)險(xiǎn)”的聲明屬于格式條款，無效的聲明屬于格式條款，無效, ,因因此此A A錯(cuò)誤，錯(cuò)誤，B B正確。消費(fèi)者獲得雙倍賠償?shù)那疤崾钦_。消費(fèi)者獲得雙倍賠償?shù)那疤崾墙?jīng)營者存在欺詐行為，而本題中飛躍公司并無欺經(jīng)營者存在欺詐行為，而本題中飛躍公司并無欺詐行為