1、中華人民共和國(guó)合同法中華人民共和國(guó)合同法基基 礎(chǔ)礎(chǔ) 知知 識(shí)識(shí)中華人民共和國(guó)合同法是全國(guó)人大制定的一部基本法律共有428個(gè)條款自1999年10月1日起施行 合同的概念合同：具有特定內(nèi)容的協(xié)議協(xié)議：各方經(jīng)協(xié)商取得的一致意見(jiàn)合同都是協(xié)議，但協(xié)議并不都是合同 中華人民共和國(guó)合同法所稱(chēng)合同，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 行政主體與公司所簽的 國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同、供水特許經(jīng)營(yíng)合同屬于中華人民共和國(guó)合同法所稱(chēng)的合同嗎？ 行政合同 是行政主體為了實(shí)現(xiàn)行政管理、維護(hù)公共利益的目標(biāo)，與相對(duì)人經(jīng)過(guò)協(xié)商一致所達(dá)成的協(xié)議合同的訂立合同的形式： 書(shū)面、口頭、其他書(shū)面：

2、合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括傳真、電子郵件）不要用私人電子郵箱，應(yīng)統(tǒng)一用公司的電子郵箱，并保留相關(guān)郵件資料，對(duì)可能訴訟的材料要作證據(jù)保全的公證。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的合同：建設(shè)工程合同、委托監(jiān)理合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，等等。關(guān)系復(fù)雜、價(jià)款較大的合同，應(yīng)采用書(shū)面形式?？陬^：集市上的現(xiàn)貨交易其他：例：房屋租賃合同期滿(mǎn)后，承租人繼續(xù)支付租金，出租人繼續(xù)收取租金。雙方以行為不定期延續(xù)了租賃合同。合同的內(nèi)容：（一）當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭(zhēng)議的方法。 當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所：法人或

3、其他組織的名稱(chēng)、住所應(yīng)以其營(yíng)業(yè)執(zhí)照或組織機(jī)構(gòu)代碼證的的名稱(chēng)和住所為準(zhǔn)，自然人的姓名和住所應(yīng)以其身份證的信息為準(zhǔn)。 標(biāo)的：當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所共同指向的對(duì)象，可以是物，也可以是行為。例：建設(shè)工程合同的標(biāo)的是工程。訂立合同，采取要約要約與承諾承諾的的方式張三在商店對(duì)售貨員說(shuō)：“我要買(mǎi)這支筆?！笔圬泦T拿給張三這支筆?！皬埲笔前l(fā)出要約的一方，稱(chēng) 要約人要約人， “售貨員”是接收要約的一方，稱(chēng) 受要約人受要約人。要約 是希望和他人訂立合同的意思表示承諾 是受要約人同意要約的意思表示采用“合同書(shū)”形式訂立合同的，自當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立 合同是否蓋章，是判定合同是否成立的重要證據(jù) 簽字、蓋章應(yīng)與當(dāng)事人

4、的名稱(chēng)或者姓名一致 單位代理人簽字應(yīng)有法定代表人的授權(quán)書(shū) 蓋蓋“分公司”的章，應(yīng)有其營(yíng)業(yè)執(zhí)照和總公司的授權(quán)書(shū) 蓋“公司銷(xiāo)售部”的章可以嗎？合同的效力合同成立并不意味著合同生效附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿(mǎn)時(shí)失效。 案例：A公司業(yè)務(wù)員張三將蓋了公章的空白合同丟失。A公司登報(bào)聲明此空白合同遺失作廢。后來(lái)，B公司稱(chēng)：李四以A公司名義與B公司簽了2萬(wàn)元的購(gòu)貨合同，李四取貨后未按約付款。B公司要求A公司付款。A公司查看了B公司提供的購(gòu)貨合同和取貨憑證，發(fā)現(xiàn)合同內(nèi)容正是在丟失的空白合同上填寫(xiě)的，取貨憑

5、證的簽字人李四也不是A公司人員。因此，A公司以該合同在未填寫(xiě)內(nèi)容前已登報(bào)聲明作廢、A公司未收到B公司的貨物、李四并不是A公司授權(quán)人員等為由，拒絕了B公司的要求。B公司向法院提起訴訟。 法院判決該購(gòu)貨合同有效嗎？表見(jiàn)代理表見(jiàn)代理 沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的無(wú)權(quán)代理人，以被代理人名義進(jìn)行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權(quán)而實(shí)施的代理行為。 上述案例，李四雖然是“無(wú)權(quán)代理人”，但他以A公司（被代理人）的名義與B公司（第三人）簽訂了蓋有A公司公章的合同書(shū)。李四的行為在客觀上使B公司相信其有代理權(quán)。 因此，法院判決該購(gòu)貨合同有效。 嚴(yán)格對(duì)公章、合同的保管、使用，慎重辦理授權(quán)委托手續(xù)，

6、及時(shí)履行向有關(guān)方面的告知義務(wù)，都十分重要。 有下列情形之一的，合同無(wú)效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家 利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。法律法律 全國(guó)人大及常委會(huì)發(fā)布的規(guī)范性文件例：中華人民共和國(guó)建筑法（全國(guó)人大常委會(huì)發(fā)布）行政法規(guī)行政法規(guī) 國(guó)務(wù)院發(fā)布的規(guī)范性文件例：中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例地方性法規(guī)地方性法規(guī) 各省、市人大及常委會(huì)發(fā)布的規(guī)范性文件例：廣東省水文條例（廣東省人大常委會(huì)發(fā)布）部門(mén)規(guī)章部門(mén)規(guī)章 國(guó)務(wù)院各部門(mén)發(fā)布的規(guī)范性文件例：會(huì)計(jì)從業(yè)資格管理辦法（

7、中華人民共和國(guó)財(cái)政部發(fā)布） 中華人民共和國(guó)建筑法規(guī)定：禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。 沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工者違反上述法律的強(qiáng)制性規(guī)定，借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同，該合同無(wú)效。合同的履行 案例：王先生與A公司2010年1月10日所簽購(gòu)房合同約定：購(gòu)房總價(jià)100萬(wàn)元，王先生在合同簽訂之日預(yù)付40萬(wàn)元，余款在2010年11月10日前付清，若逾期付款，每天按余款的萬(wàn)分之五向A公司支付違約金；A公司在2010年12月10日前將房屋交付王先生，若延期交付，每天按購(gòu)房總價(jià)的萬(wàn)分之五向王先生支付違約金。 王先生如

8、約預(yù)付了40萬(wàn)元。2010年10月10日，王先生到現(xiàn)場(chǎng)查看建房施工進(jìn)度，估計(jì)A公司不能按時(shí)交房，故未在2010年11月10日前支付余款。2011年2月10日，A公司通知王先生辦理交房手續(xù)并付清余款。王先生要求在余款中扣除A公司延期交房的違約金，A公司不同意。王先生向法院提起訴訟。A公司以王先生未按時(shí)支付余款違約為由反訴。 王先生不付余款與建房施工進(jìn)度難以保證A公司按期交房有關(guān)，法院支持王先生行使不安抗辯權(quán)，A公司應(yīng)當(dāng)向王先生支付延期交房的違約金。但因王先生未履行“通知”和“舉證”義務(wù)就中止支付余款，沒(méi)有正確行使不安抗辯權(quán)，故應(yīng)當(dāng)向A公司支付一定數(shù)額的違約金。不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán) 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)

9、，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)證明對(duì)方喪失或可能喪失履行債務(wù)能力時(shí)，在對(duì)方?jīng)]有恢復(fù)履行能力或未提供適當(dāng)擔(dān)保之前，中止履行的權(quán)利。定金與訂金定金是一種擔(dān)保方式。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履約，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履約，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。訂金是一種“預(yù)付款”，它可直接抵作合同價(jià)款，也可將其退回。合同的權(quán)利義務(wù)終止權(quán)利 法律對(duì)公民或法人能夠作出或不作出一定行為，并要求他人相應(yīng)作出或不作出一定行為的許可。義務(wù) 法律對(duì)公民或法人必須作出或禁止作出一定行為的約束。權(quán)利與權(quán)力權(quán)利主體一般是公民或法人。權(quán)力主體只是國(guó)家機(jī)關(guān)及特定人員。行使權(quán)利以承擔(dān)義

10、務(wù)為條件，權(quán)利與義務(wù)的雙邊關(guān)系是平等的。 行使權(quán)力以對(duì)方的服從為條件，雙邊關(guān)系是不平等的。義務(wù)與責(zé)任義務(wù) 法律對(duì)公民或法人必須作出或禁止作出一定行為的約束。責(zé)任 是違反法定義務(wù)或契約義務(wù)，或不當(dāng)行使權(quán)利、權(quán)力而承擔(dān)不利后果。合同的中止合同的終止合同的解除合同中止 是暫停或延期履行，仍維持合同關(guān)系，而不是消滅合同關(guān)系。上述王先生行使不安抗辯權(quán)的案例，就是合同的中止，而不是合同的終止。合同終止 是因發(fā)生一定的法律事實(shí)，使合同的權(quán)利義務(wù)在客觀上已不存在。合同解除 是合同有效成立后，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同關(guān)系歸于消滅的行為。合同解除是一種合同終止，但合同終止并不一定是合同解除。有下列情形

11、之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（二）合同解除；（三）債務(wù)相互抵銷(xiāo)；（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存（提存指由于債權(quán)人的原因 而無(wú)法向其交付合同標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物交 給公證處等提存機(jī)關(guān)而消滅債務(wù)的制度）；（五）債權(quán)人免除債務(wù)；（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人（A公司欠B公司款，A、B公司合 并，該債權(quán)債務(wù)終止）；（七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。法定解除 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （二）在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或 者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； （三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合

12、理期限內(nèi)仍未履行； （四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為 致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （五）法律規(guī)定的其他情形。協(xié)議解除 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以 約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成 就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。違約責(zé)任違約金 一方違約向另一方支付的金錢(qián)。違約金一般不應(yīng)超過(guò)造成損失的30%。滯納金 由國(guó)家法律、法規(guī)明文規(guī)定的款項(xiàng)，是對(duì)逾期繳款的 懲罰。例：稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)逾期繳稅人加收滯納金。 水、電、燃?xì)獾裙檬聵I(yè)在舊的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下具有行政管理的屬性，對(duì)遲延履行義務(wù)的一方征收“滯納金”是公權(quán)力行使的結(jié)果?，F(xiàn)在，水、電、燃?xì)獾裙檬聵I(yè)單位從行政管理者的角色轉(zhuǎn)變?yōu)楹贤囊?/p>

13、方主體。“滯納金”被“違約金”所取代。罰款 行政、司法機(jī)關(guān)及執(zhí)法者責(zé)令特定人員向國(guó)家繳納的金錢(qián)。例：交警責(zé)令闖紅燈的司機(jī)繳納罰款。罰金 法院判處犯罪人向國(guó)家繳納的金錢(qián)。例：判處張三有期徒刑一年，并處罰金1000元。守約的公司無(wú)權(quán)對(duì)違約的公司“罰款”或收“罰金”。公司對(duì)有過(guò)錯(cuò)的員工無(wú)權(quán)“罰款”或收“罰金”。若員工給公司造成損害，可追究其賠償損害的責(zé)任。 案例：A公司與B公司所簽買(mǎi)賣(mài)合同約定：A公司給付B公司10萬(wàn)元定金。若一方違約，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц?5萬(wàn)元違約金。 A公司如約給付定金后，B公司違約，給A公司造成20萬(wàn)元的損失。A公司若訴訟，可以請(qǐng)求法院判決B公司最多付給A公司多少金額？ 違約金低于造

14、成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院予以增加。 既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。A方案：雙倍返還定金：10萬(wàn)元2 = 20萬(wàn)元；B方案：支付15萬(wàn)元違約金，并返還10萬(wàn)元定金，合計(jì)25萬(wàn)元；C方案：15萬(wàn)元違約金低于造成20萬(wàn)元的損失，請(qǐng)求法院將違約金增加到20萬(wàn)元，并返還定金10萬(wàn)元，合計(jì)30萬(wàn)元； D方案：支付15萬(wàn)元違約金，并雙倍返還定金20萬(wàn)元，合計(jì)35萬(wàn)元。解決爭(zhēng)議的方法和解 當(dāng)事人之間自愿協(xié)商一致解決爭(zhēng)議調(diào)解 第三者促使當(dāng)事人之間協(xié)商一致解決爭(zhēng)議仲裁 當(dāng)事人約定將糾紛提交給仲裁機(jī)構(gòu)裁決解決爭(zhēng)議訴訟 當(dāng)事人向法院起訴另一方當(dāng)事人解決爭(zhēng)議訴訟與仲裁

15、 若約定仲裁，則不得訴訟；反之亦然。 仲裁機(jī)構(gòu)只受理合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛， 法院受理訴訟案件的范圍不限。 仲裁的案情和裁決不公開(kāi)，法院可公開(kāi)審理案件。 仲裁一裁終局，訴訟可一審、二審、再審。訴訟時(shí)效 民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時(shí)效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時(shí)效期間屆滿(mǎn)時(shí)，法院對(duì)權(quán)利人的權(quán)利不再進(jìn)行保護(hù)的制度。 向法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間 一般為2年。 訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被 侵害時(shí)起計(jì)算。訴訟時(shí)效的中斷與中止 訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。 在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙等非主

16、觀意志不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。下列情形之一的為“當(dāng)事人一方提出要求”：（一）直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人送交主張權(quán)利文書(shū)，對(duì)方在文 書(shū)上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能證明該 文書(shū)到達(dá)對(duì)方；（二）以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，信件或 者數(shù)據(jù)電文到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對(duì)方；（三）在國(guó)家級(jí)或者下落不明的對(duì)方住所地的省級(jí)報(bào)紙 刊登主張權(quán)利的公告。 案例一：A國(guó)甲公司與B國(guó)乙公司因貨物買(mǎi)賣(mài)合同發(fā)生爭(zhēng)議。甲公司在2008年1月1日知道自身權(quán)利受到侵害后未向乙公司主張權(quán)利，也沒(méi)有訴訟時(shí)效中止的情形。2010年7月1日，甲公司就乙公司違約向法院提起訴訟。乙公司提出“訴訟時(shí)效抗辯”能得到法院的支