1、合同法講座針對法條來講的絕對經(jīng)典合同的目的、原則 調(diào)整范圍 合同法的原則（意思自治原則 公平原則 誠實信用 ）主講人：中國社會科學院法學研究所民法研究室主任 梁慧星 研究員 中國社會科學院法學研究所民法研究室 韓世遠 博士 （1999年月日、日） （梁慧星教授：） 同志們，現(xiàn)在開始講課。我先介紹怎么講。這個課按照高院的安排是兩天時間，著重講合同法的總則部分。因為總則部分在一部法律當中是最重要的，全面地了解了總則部分，對我們?nèi)チ私夥謩t是至關重要，并且了解了總則我們再去學分則也就容易了。還有一個理由呢，就是分則部分它比較具體，有些非常技術化，在這里講也有困難，講起來比較枯燥，從學者的角度來說呢，也

2、不見得講得那么好。所以，著重是講總則。由我和另外一位同志兩個人來講，我講今天。這個另外一位同志，叫韓世遠，是我?guī)У牟┦?，他已?jīng)畢業(yè)兩年，取得博士學位已經(jīng)兩年，在我所在的研究所民法研究室從事民法研究。他是研究合同法的，因此對這個法律比較了解，在這個法律的某些部分，是委托他起草的最初的草案。他明天講，我今天講。這個課是這樣，同志們手上有一個釋義，我基本上按照這個條文來講。如果是新的條文、雖然是舊的但在這次立法過程中作了重要的修改，我就詳細講。如果這個條文基本上是原來的，原封未動，這樣的條文我就不講。當然有一些內(nèi)容不適宜于講的，也會省略。同志們的書上講到了有關于立法的過程、立法理由和立法指導思想，在

3、那個書上都有介紹，我在這里不專門地講。我在講條文的時候，有的時候順帶要講到立法的理由和立法指導思想。合同的目的、原則下面就正式開始，請同志們看第一章。第一章的內(nèi)容分為三部分，第一部分內(nèi)容是規(guī)定立法目的，第二部分內(nèi)容是規(guī)定調(diào)整范圍，第三部分就是基本原則。立法目的在第一條，這個條文當中規(guī)定，為了保護合同當事人的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設，制定本法。這個立法目的的規(guī)定，同志們馬上會想到81年頒布的經(jīng)濟合同法的第一條，81年頒布的經(jīng)濟合同法第一條規(guī)定的立法目的明文表述為保障國家計劃的執(zhí)行。而我們現(xiàn)在這個合同法的第一條關于立法目的絲毫沒有提到保障國家計劃的執(zhí)行，這反映了本法是根據(jù)

4、市場經(jīng)濟的要求而制定的，反映了不同的體制的差別。在計劃經(jīng)濟體制之下，社會的經(jīng)濟生活，從生產(chǎn)、流通、分配，一直到消費，都是按照國家所制定的計劃來執(zhí)行的。那個指令性計劃對一個企業(yè)的生產(chǎn)安排得非常具體，生產(chǎn)多少產(chǎn)品，生產(chǎn)什么，什么規(guī)格、型號，生產(chǎn)出來賣給誰，乃至價格等等都已經(jīng)作了規(guī)定。消費領域也是一樣的。每個月消費多少糧食，這些糧食是大米多少，雜糧多少，都是預先給你安排的。因此在計劃經(jīng)濟的條件之下，指令性計劃的完成至關重要。如果我們完成了、執(zhí)行了經(jīng)濟計劃，那整個社會經(jīng)濟生活就能正常運轉。計劃經(jīng)濟體制，就是靠指令性計劃來指揮、來安排、來執(zhí)行的。在市場經(jīng)濟條件下就不同了。市場經(jīng)濟條件下有沒有這樣無所不包

5、的指令性計劃呢？沒有。在1998年月初在北京開了一個專家討論會，討論合同法草案。會上，立法機關的負責同志介紹，他說在1997年我國按照指令性計劃來安排的商品是11種，1998年按照指令性計劃來管理的商品在10種以下。這一點就說明了，我們現(xiàn)在這個市場經(jīng)濟中，商品的種類至少在數(shù)萬種，好多萬種的商品僅僅10種以下是指令性計劃管理的?？梢娬麄€社會的商品流通，商品交換，它沒有一個指令性計劃，更不用說勞務的流通、服務的提供。商品的流通，勞務、服務的提供，這些都完全是按照合同來進行的。當事人自愿地簽訂合同、履行合同來完成。這些合同得到了執(zhí)行，整個社會的經(jīng)濟生活就能夠正常運轉。因此，在市場經(jīng)濟條件下什么最重要

6、？合同最重要。市場經(jīng)濟是靠合同關系來連接、來保障執(zhí)行的。因此，一些經(jīng)濟學家說市場經(jīng)濟社會是合同社會。這些合同，不是當事人按照什么計劃、按照上級的意志來簽訂的，完全是按照自己的需要、自己利益的考慮，自愿地來簽訂合同。在這個合同當中，首先體現(xiàn)的是當事人自己的利益。當事人的利益在合同上規(guī)定下來，法律上承認它、保護它，那當事人的利益當然是合法的利益。如果這個合同實現(xiàn)了，那首先是實現(xiàn)了當事人的目的，實現(xiàn)了當事人自己的合法權益。其結果呢，由于合同得到了執(zhí)行，社會的經(jīng)濟生活就能夠正常地運轉，社會經(jīng)濟也就發(fā)展了，也就前進了，這是市場經(jīng)濟的本質(zhì)所決定的。因此我們看到本法第一條規(guī)定的關于立法目的，它明文規(guī)定保護合

7、同當事人合法權益。把對合同當事人合法權益的保護放在首位，這一點只有從市場經(jīng)濟的本質(zhì)來看才能理解。如果不從市場經(jīng)濟的本質(zhì)以及市場經(jīng)濟和計劃經(jīng)濟的差異來看，我們就難以理解。有的同志可能會說，你看，當事人合法權益不過是個人的利益，我們不是從來就有一句話，個人服從集體，集體服從國家。當事人的合法權益，盡管它合法，不過是個人的利益；那后面說到了社會經(jīng)濟秩序，說到了社會主義現(xiàn)代化建設，這2 / 126才是國家利益，這才是整體利益。要按照我們過去的那個傳統(tǒng)的思維方式，就應該倒過來，把社會主義現(xiàn)代化建設放在首位，把經(jīng)濟秩序放在首位，把保護當事人的合法權益放在后面。這是說到我們少數(shù)同志拘泥于傳統(tǒng)的思維模式，這個

8、思維模式在計劃經(jīng)濟體制之下是有道理的，可是在市場經(jīng)濟體制下就沒有道理。所以學習本法我們就要了解，市場經(jīng)濟的本質(zhì)決定了我們這個法律保護當事人合法權益擺在首位。這是市場經(jīng)濟的本質(zhì)決定的，這個第一條是符合法律的邏輯，符合市場經(jīng)濟的邏輯的。這個邏輯表現(xiàn)在，如果一個合同得到正確的執(zhí)行，它的目的實現(xiàn)，當事人的合法權益得到保護，不僅這個合同的當事人他獲得了利益，整個社會也同時得到了利益，因為整個社會是由各式各樣的合同連接起來的，一環(huán)一環(huán)地相互連接。其中一個合同當事人的合法權益得到了保障，其他的合同關系也會順利地執(zhí)行。反過來，其中一個合同當事人的合法權益沒有得到保護，這個合同沒有得到正確的執(zhí)行，不僅影響當事人

9、自身的利益，也影響其他的合同，其他那些與它有關系的合同都要受到障礙，都不能夠正確實現(xiàn)，其結果整個社會的經(jīng)濟生活就受到了阻礙，不能夠順利地進行，經(jīng)濟秩序也會受到障礙，出現(xiàn)混亂，社會主義現(xiàn)代化建設也不能夠得到促進。這是說，個人利益雖然是個人的，它和整體利益、國家利益是密切聯(lián)系的。根據(jù)市場經(jīng)濟的邏輯，我們首先應該保護它，保護合同當事人的利益，其結果自然地就維護了社會經(jīng)濟秩序，結果就自然地促進社會主義現(xiàn)代化建設的發(fā)展，市場經(jīng)濟就發(fā)展了。這個邏輯關系，我們不允許倒過來，如果倒過來就要得到相反的結果?？紤]到一段時間以來，我們的法院在執(zhí)法過程當中經(jīng)常受到一些法律外因素的影響，法律外的因素影響法院，影響法官，

10、它不是赤裸裸的，它總有一定的理由，提出的這些理由往往是有道理的。例如要保護地方經(jīng)濟，有利于地方經(jīng)濟的發(fā)展，有利于維護社會經(jīng)濟秩序，有利于維護整個社會的安定，要顧全大局，要顧全全局的利益，這些口號，這些理由當然都有一定的道理。但是如果我們的法院，我們的審判庭真的接受了這樣的影響，在裁判案件的時候我們倒過來，以保護地方經(jīng)濟，什么經(jīng)濟秩序，地方安定為目標，就丟掉了保護當事人合法權益這個立法目標的話，當事人的合法利益沒有得到保護，其結果會是什么樣的一個局面呢？是那個經(jīng)濟秩序也不能夠維持，社會主義現(xiàn)代化建設要受到障礙，出現(xiàn)各種不安定，這對法院來說至關重要。因此第一條規(guī)定這個立法目的，這個立法目的決定了這

11、部法律的起草，各部分法律的設計起草都要緊扣這個立法目的，以維護當事人合法權益為目標來設計各個條文、各項制度。這個立法目的決定了，我們法院裁判案件，我們法官的職責就是保護當事人的合法權益。其他任何目標都不能夠凌駕于這個目標之上，這一點對法院來說非常重要，這一點不能動搖。一個法庭，一個裁判庭審理案件的目的就是維護當事人的合法權益，其他的目標是第二位、第三位的，我們保護了當事3 / 126%其結果會是什么樣的一個局面呢？是那個經(jīng)濟秩序也不能夠維持，社會主義現(xiàn)代化建設要受到障礙，出現(xiàn)各種不安定，這對法院來說至關重要。因此第一條規(guī)定這個立法目的，這個立法目的決定了這部法律的起草，各部分法律的設計起草都要

12、緊扣這個立法目的，以維護當事人合法權益為目標來設計各個條文、各項制度。這個立法目的決定了，我們法院裁判案件，我們法官的職責就是保護當事人的合法權益。其他任何目標都不能夠凌駕于這個目標之上，這一點對法院來說非常重要，一點不能動搖。一個法庭，一個裁判庭審理案件的目的就是維護當事人的合法權益，其他的目標是第二位、第三位的，我們保護了當事人的合法權益，其他目標就能夠順理成章地實現(xiàn)；不保護合同當事人的合法利益，其他目標就當然都實現(xiàn)不了，就只能得到相反的結果。這一點在法律上規(guī)定下來非常重要。當然，要在裁判當中徹底地貫徹這一條還有待于我們司法體制的改革、法院地位的提高、法官素質(zhì)的提高等等各方面改革的配套。這

13、是介紹第一條。調(diào)整范圍下面請同志們看第二條。第二條規(guī)定調(diào)整范圍，在技術上它是通過給合同下一個定義這樣的辦法來規(guī)定調(diào)整范圍。這個條文說，本法所說的合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。這個條文和原來民法通則的規(guī)定是大同小異，以民法通則的規(guī)定為基礎，作了一些調(diào)整。我們現(xiàn)在來學習這一條，有三個要點要注意。一個，就是在平等主體當中，把原來所說的公民改為自然人。我們過去的法律當中，從來是不分公法和私法，一講到主體都叫公民。在制定民法通則的時候，有的同志已經(jīng)提出來民法上的主體不應該叫公民。為什么不應該叫公民呢？因為公民是指有中華人民共和國國籍的人，有中國的國籍才

14、叫公民。那些來華的旅游者，外國企業(yè)、外國機構駐華工作人員他們是外國的公民，但是在中國的市場上活動，簽訂合同、履行合同，有的時候還要起訴應訴，如果從公民的角度來講，他就不是公民，因此提出應該叫作自然人。這個意見民法通則沒有完全采納，結果，在民法通則上，在公民后面用了一個括號寫上了自然人，現(xiàn)在就把這個公民的概念徹底地取消，直接表述為自然人。這樣符合經(jīng)濟生活，符合法律的要求。我們可以看到，在現(xiàn)在的社會，整個社會生活可以分為兩個部分。一部分是政治生活，我們平常所說的管理國家、參政議政，這樣的活動在政治生活領域當中。在這個領域當中的主體叫作公民，只有具有中國國籍的人才能夠去參政議政，才能夠行使選舉權，被

15、選舉擔任國家的干部、公務員等等。你沒有中國國籍那是不行的，一個來華的旅游者他不能夠去行使這樣的權利。另外，除了政治生活，社會生活還有另外的一半，這另一半就是我們平時所說的市場經(jīng)濟、經(jīng)濟生活，還有家庭生活。這個經(jīng)濟生活和家庭生活加在一起，我們在法律上就把它叫作民事生活。在馬克思主義的著作當中，把它叫作市民社會。馬克思所說的市民社會就相當于我們的經(jīng)濟生活和家庭生活，合在一起就叫民事生活。馬克思在他的著作當中所說的政治國家，就是我們所說的政治生活。一個社會分為這兩大部分，是有不同的，這兩大部分適用不同的規(guī)則。在民事生活領域，那當然就是民法、合同法、婚姻家庭法這些規(guī)則。民事生活當中的主體，就不應該再叫

16、作公民，它應該有一個專門的名稱，叫作自然人。怎么樣理解這個自然人，自然人就是有血肉之軀的，能夠思考問題，有欲望，能夠從事勞動等等這些活動的人類。在自然人這個概念上，把人類的一切具體的特征都抽象掉了。什么民族、種族、宗教信仰、政治態(tài)度、文化水平、財富多少還有在政治領域擔任的什么干部，這一切全部取消，就是一個非常平等的，非常抽象的概念，叫作自然人。在自然人這個概念上，是非常平等，看不到什么區(qū)別的。這一點，我們隨便舉一個例子。有一位同志在國家政治生活當中擔任某一位干部，什么司長啊，什么部長啊這樣的職務。在政治生活的領域當中，他是一個國家的公務員，是一個國家干部，他有各種的職權。一上班，根據(jù)他的級別，

17、還有各種待遇，同志們要服從他等等。這樣一位干部，一旦下了班回到家，進入家門的時候，站在他的妻子，站在他的兒子面前的時候，這時候還是不是一個什么部長，什么司長呢？不是。這個時候他只不過就是一個丈夫，一個父親，這就是一個自然人。他的那些職權、級別，全部沒有，他就成了一個自然人。還有同樣這位同志，如果一進入商場，他要去購買東西的時候，站在那個售貨員面前，在自由市場上站在那個小商販面前的時候，別人是否把他當作一個什么領導干部呢？不是。把他當作一個平等的交易對方，就是一個自然人。自然人它是現(xiàn)代民法上一個非常重要的概念，它是真正平等的我們現(xiàn)在這個第二條，不用公民這個概念而用自然人的概念，這是反映了民主法制

18、發(fā)展的要求。符合法治的要求，也符合市場經(jīng)濟的要求。這是第一點。4 / 126第二點在第二條當中發(fā)生的變化是增加了一個其他組織。其他組織是相對于法人來說的，因為法人本身就是一個組織。一個組織體，取得了法人的資格，它就叫法人，例如公司法人、企業(yè)法人等等。同樣是一個組織體，它沒有取得法人資格，沒有辦理法人登記，這個組織體在這里就叫作其他組織。這個其他組織，它首先要有一個組織體，還要有一定的經(jīng)費、財產(chǎn)，還要選擇一個負責人來對外簽訂合同、履行合同。這樣的組織體可以在法院起訴應訴，這樣的組織體就是我們的教科書上所說的非法人組織、非法人團體。所謂非法人組織、非法人團體，就是說沒有法人資格的組織、團體。這樣的

19、組織在我們現(xiàn)在的生活當中，它們可以簽訂合同、履行合同、起訴應訴，它們在工商行政管理機關取得了一些營業(yè)執(zhí)照，可以從事市場交易。這樣的組織我們在法律上當然要承認它，在法律上把它規(guī)定下來。這就是其他組織這個概念。其他組織又分為其他經(jīng)濟組織和其他非經(jīng)濟組織。其他經(jīng)濟組織最典型的就是合伙企業(yè)、合伙組織，還有聯(lián)營企業(yè)。那個聯(lián)營企業(yè)沒有取得法人資格的，它也就屬于其他經(jīng)濟組織。還有一個公司下面的分支機構，沒有取得法人資格，它也就是一個其他經(jīng)濟組織。其他非經(jīng)濟組織，我們舉例來說，我們?nèi)粘Ｉ钪械氖裁磳W會、協(xié)會，有的學會、協(xié)會在民政部門辦理了法人登記，它就成了一個社會團體法人；如果它沒有辦理法人登記，那就成了這里

20、的其他非經(jīng)濟組織。因為它不是為了賺錢，不是為了營利，因此它就叫其他非經(jīng)濟組織。這樣的組織也可以簽訂合同、履行合同，也可以起訴應訴。最后要說明的事，這里所說的其他經(jīng)濟組織和法人的區(qū)別在什么地方。它們的區(qū)別僅僅在于，如果作為其他組織，它自己的財產(chǎn)不能夠清償債務，自己的財產(chǎn)不足以承擔責任，我們的法院就會把它的那些成員、合伙人，或者把它的上級請到前臺來，讓他們來承擔責任。一個合伙企業(yè)，自己的財產(chǎn)不足以清償債務，并不就此罷休，我們的法庭還要讓它的合伙人都來承擔責任。這一點和法人是不同的，法人的財產(chǎn)不足以清償債務，最后破產(chǎn)就完了，并不找它的那些股東。其他組織，還要找它的成員，如果是企業(yè)的分支機構，在起訴應

21、訴當中，我們當然把你作為一個原告或者一個被告，你自己的財產(chǎn)不足以清償債務，不足以承擔責任，這個時候就不行，我們就要變更一下，我們就要把你的上級，把那個法人，或者叫公司或者叫總公司請到法庭上來，讓它來充當被告，讓它來承擔責任。當然話又說回來，如果這樣的分支機構它自己的財產(chǎn)足以清償債務，那也就算了，也就讓它承擔責任，它的財產(chǎn)夠了，就不必要找它的上級。一個合伙企業(yè)自己的財產(chǎn)足以承擔債務，足以承擔責任，也就不必要找它的成員、它的合伙人。這是增加了其他組織，給同志們作了個介紹。4 / 126然后要理解這一條的第三個關鍵是民事權利義務關系。本法所說的合同是平等主體之間設立、變更、終止民事權利與義務關系的協(xié)

22、議。這里的民事權利義務關系在原來的民法通則上叫作民事關系，民事關系和民事權利義務關系是一樣的，是同一個概念，沒有什么差別。在這里我們理解第二條的時候，理解這個民事權利與義務關系至關重要。我要告訴同志們，在起草法律的整個過程當中，一直使用的是債權債務關系，沒有用民事權利義務關系。為什么呢？考慮到民事權利義務關系的范圍太寬，它包括了市場經(jīng)濟當中的市場交換關系，也包括了家庭生活當中的那些身份關系。家庭生活中的這些關系不受本法調(diào)整。同志們看第二條第二款明文規(guī)定了家庭生活中的這些關系雖然采用了協(xié)議的形式，也不適用本法。因此民事權利有關系這個概念就寬了一些，所以立法方案和過去的草案就明文規(guī)定為債權債務關系

23、。什么是債權債務關系呢？我們理解，它就是市場交換關系，是以市場交換為主的這些關系。5 / 126什么商品的交換、勞務的提供，提供服務、中介等等這些關系在法律上就叫債權債務關系。但是理解這一點也不能絕對，還有特殊的個別的情況它叫債權債務關系，但不是市場交換，這一點在本法規(guī)定了贈與合同。一個人把自己的財產(chǎn)送給別人，無償?shù)剞D移自己的財產(chǎn)這就叫作贈與。它不是直接的市場交換關系，但是它采取了和市場交換同樣的形式，贈與合同與市場經(jīng)濟有本質(zhì)的聯(lián)系，因此在本法上也作了規(guī)定。除了贈與以外，其他的合同關系可以說都是市場交換，直接的市場交換關系，或者與市場交換密切相關的關系。所以理解債權債務關系要把握住它的要點，它

24、的本質(zhì)就是市場交換，商品交換、勞務的提供。因此我們現(xiàn)在理解這個第二條，理解這個民事權利義務關系，有一個特別重要的意義就在于，我們決定一個案件是該本法管轄，該民庭受理，還是不該民庭受理，不該本法管轄，這就往往要看它這個關系的本質(zhì)。因為現(xiàn)在的社會當中，采用合同這個概念，用合同這種形式，用得非常廣、非常濫。例如計劃生育也簽訂一個什么計劃生育的合同，還有什么責任承包，什么治安哪，什么綜合治理的責任制合同，我聽說有的地方還有什么反腐倡廉的責任制合同。同志們想這些合同和市場經(jīng)濟根本就沒有直接的聯(lián)系，但是它仍然用了合同這樣的形式，我們不能夠去責備它，說你不能用合同這樣的概念，這是當事人用了這樣的概念，我們管

25、不著。但是我們應該明確，這些關系雖然用了合同，叫什么什么合同，什么什么協(xié)議，但是它的本質(zhì)不是債權債務關系，不是民事權利義務關系，因此也不適用本法，也不由民庭、經(jīng)濟庭、知識產(chǎn)權庭、房地產(chǎn)庭來受理，它應該采取別的辦法解決。或者應該由法院行政庭去受理。所以這一點至關重要。但還要聯(lián)系到，在本法的制定過程當中，有的人提出意見，就是說我們有一類合同是行政合同。什么是行政合同呢？所謂行政合同，當事人的一方是行政管理機關，第二一點行政合同的目的是實現(xiàn)社會公共利益，第三就是說行政合同的當事人當中，作為國家行政管理機關的那一方，他有某種特權，可以單方面地決定合同成立，決定合同生效，決定合同解除，還可以單方面地決定

26、追究對方的責任對對方當事人進行罰款、沒收財產(chǎn)、給予制裁等等。因此他們說根據(jù)這三條就進行劃分了，符合這三條的就是行政合同。按照他們提出的標準，好些合同就被認為是行政合同。首先國家采購，國家采購什么戰(zhàn)備物資、軍用物資、什么備戰(zhàn)備荒的物資，或者采購政府機關辦公用品的合同，他們認為這是行政合同。還有那個糧食、棉花、煙草的訂購合同他們也認為是行政合同。重大的工程的發(fā)包合同、重大的科技項目的開發(fā)合同等等，他們都認為是行政合同。這樣的意見，在本法的討論過程當中，在1997年6月的專家討論會上進行了激烈的爭論，最后學者和法官的一致的意見認為這樣的主張、這樣的觀點是錯誤的。說它叫什么合同，當事人是什么，不足以表

27、明它是行政合同。我們看它是行政合同還是民事合同，是不是該合同法管、民庭受理，不在于它叫什么合同，也不在于那個主體是什么國家機關，也不在于它的這個目的是不是為了社會公共利益，關鍵在于看那個關系的本質(zhì)是債權債務關系呢，還是行政管理關系，還是行政法上的關系。那個國家機關在采購戰(zhàn)備物資的時候，簽訂合同形式有特殊的要求，現(xiàn)在國家在制定政府采購法，政府采購法規(guī)定國家機關在采購戰(zhàn)備物資、軍用物資、辦公用品等等的時候必須采用招標投標的方式。在訂立合同的形式上有特殊的要求，合同成立了以后它的變更、解除也有特殊的要求。政府采購法為什么要這樣規(guī)定呢？就是為了解決一個問題，就是在這個活動當中那個回扣、那個紅包，具體的

28、經(jīng)辦人他接受了那個回扣、那個紅包，結果國家花了大的價錢，花了大代價，采購的設備質(zhì)次價高，為了解決這樣的問題。還有更重要的是，收受紅包、回扣這樣的行為，直接壞了國家機關，敗壞了我們的公務員隊伍，會滋生腐敗。所以必須制定專門的法律來加以規(guī)定，規(guī)定了訂立合同形式。即使制定了這樣的政府采購法，它改變不改變這個關系的本質(zhì)呢？不改變。仍然是一個市場交換關系。國家機關為一方，或者國家為一方，向那個企業(yè)、個人采購設備，采購商品，仍然是按照市場經(jīng)濟的原則，是市場交易關系。與過去計劃經(jīng)濟體制下，那些指令性計劃是完全不同的。因此在97年月的這個會上，參加會議的同志達成了這樣一個認識，這些合同，政府采購，還有煙草、糧

29、食、棉花的并購，還有重大工程，例如三峽工程的發(fā)包，這些都不是什么行政合同，它都是典型的民事合同，發(fā)生了糾紛當然應該由民庭受理，應該適用本法的規(guī)定。7 / 126為什么呢？就在于它這個關系的性質(zhì)，它是債權債務關系，它是民事權利義務關系。這里就講，在我們的社會生活中有沒有所謂的行政合同呢？在我們的社會生活中有的時候，在個別情況下確實有可以叫作行政合同的。例如在改革開放的過程中，曾經(jīng)采取過一個措施叫作財政包干。中央財政和地方財政簽訂一個協(xié)議，規(guī)定地方財政每年上交多少，保留多少。這樣的包干協(xié)議，財政包干合同，它就是一個典型的行政合同。它的內(nèi)容實際上是決定國家財政收支的關系，它是典型的財政法、行政法上的

30、關系。雖然叫作合同，它不是民事關系，不是民事權利義務關系。還有一類，某些國家機關，它有罰款、沒收財產(chǎn)的權限。罰款、沒收來的這些金額，按照行政法的原理，當然應該全部上交，這個機關他的辦公經(jīng)費，它的工作人員的工資待遇等等，應該由國家統(tǒng)一劃撥，但是在改革開放的某些階段，也采取了簽訂什么協(xié)議，簽訂什么合同的形式，規(guī)定這個機關的罰沒款收入上交多少，保留多少。它雖然采取了合同的形式，是否就變成了民事合同呢？沒有，它的本質(zhì)仍然是行政法上的關系。像這樣的合同我們可以把它叫作行政合同，在這樣的合同上發(fā)生糾紛，當然不適用合同法，當然不應該由民事裁判庭來受理，而應該用行政的手段去解決，或者由行政庭去受理。關于第二條

31、，我們理解它、掌握它，關于民事權利義務關系的協(xié)議這一點非常重要，有非常重大的意義。關系到?jīng)Q定是否適用本法，是否由民事審判庭受理。因為后來規(guī)定為民事權利義務關系，就補充規(guī)定了第二款，把民事權利義務關系當中的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護，以及遺贈、扶養(yǎng)協(xié)議等等這些身份關系上的協(xié)議，家庭生活中的這些協(xié)議，把它排除在外。它不適用本法，應該適用別的法律。7 / 126合同法的原則平等原則下面請同志們看第三條。第三條就是我們平常所說的平等原則。平等原則來源于第二條，我們這個第二條說本法所稱的合同是平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。當事人是平等的，這一點就決定了第三條平等原則。平等原則是本法調(diào)整的對象

32、所決定了的?，F(xiàn)在我們把平等原則表述在第三條，合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。我們現(xiàn)在學習這一條，要掌握兩個要點。第一個要點是講平等原則的范圍。平等原則講的是什么呢？講的是合同關系上當事人之間的關系。在一個合同當中，當事人之間關系要求平等。不是講的合同當事人與其他人的關系，不是講這個當事人在社會上生活中平等不平等。社會生活中的一些當事人，他在社會生活中，例如在政治領域很可能是不平等的?？伤坏┘尤肓艘粋€合同關系，作為合同當事人之一，他和對方就是平等的。因此，這個第三條所說的平等是指合同關系中當事人之間的平等。不是講這個當事人在其他的社會關系中平等不平等，不允許混淆。舉

33、例來說，一個國家機關在管理社會，管理市場的時候，它和被管理的企業(yè)，什么個體工商戶之間，當然是不平等的。國家管理機關有管理權，有行政權，它是管理者，那個個體工商戶他是被管理者，他們是一個不平等的關系。但是，這不是本法所說的合同關系，而是政治生活領域，什么行政管理、管理市場那個領域中的關系。這個國家機關，如果行使行政管理權的時候，它是代表國家行使行政管理權，它當然是不平等的。如果這個國家機關是為了采購辦公用具，建一個辦公大樓，或者建什么職工宿舍，在這樣的關系當中，和那些企業(yè)、個體戶成立合同，采購什么辦公用具，和這個發(fā)包，建立辦公大樓、職工宿舍，訂立了這樣的合同，在這個合同中，這個國家機關就改變了身

34、份。它不是以國家機關的身份出現(xiàn)，而是以法人的身份出現(xiàn)。它在管市場的時候，它是國家機關，有行政權；它參加市場，在采購什么辦公用具的時候，它就沒有行政權。這個時候，那個相對方，那個企業(yè)把它當作什么呢？把它當作一個普通的民事主體，不過叫作法人。只不過和公司法人不同，它只是一個國家機關法人。國家機關法人是一個民法的概念，只不過表明它和那個企業(yè)法人不同罷了。并不是說它有什么行政權限，它是一個國家機關，一個組織，一個組織體，作為一個法人來參加市場。因此，這樣的國家機關在訂立合同以及履行合同的過程當中，和對方當事人是完全平等的。這是平等原則要掌握的第個要點。另外一個要點，平等原則所說的平等是指法律地位平等，

35、不是其他的平等，不是說合同當事人的經(jīng)濟實力平等。當事人的經(jīng)濟實力千差萬別，當然不平等。還有呢，不是說這些當事人在政治生活領域，在合同關系之外的其他領域平等不平等，不允許混淆。在合同關系上，僅僅指他們的法律地位平等不平等。法律地位平等表現(xiàn)出來是什么呢？就是說在談判的時候、簽定合同、履行合同時候你應該和對方平起平坐，共同地協(xié)商，你不能夠把自己的意志強加給對方。在這樣的關系當中，你不能夠強迫對方接受什么不公平的條款。要跟對方協(xié)商，雙方達成協(xié)議，雙方正式地意思表示，然后才能成立合同。因此這里所說的僅僅是法律地位平等。法律地位平等的含義就是說，你要平等相待，你不能夠強迫對方，不能夠把自己的意志強加給對方

36、，就是我們過去所說的什么"霸王合同"等等。因此，第三條我們這樣來理解它，在實踐當中有重要的意義。在實踐中有什么重要的意義呢？就是說我們的法院在決定這個案件該不該由法院受理，該不該民庭受理的時候，也往往牽涉到對這個平等原則的理解和把握。9 / 126近年以來，有一些地方，有一些小的案件該不該民庭受理，老是爭執(zhí)不下，討論來討論去達不成一致意見。這些案件其實是很小的，舉例來說，一個村民委員會為被告，一個村民為原告，他們爭執(zhí)的內(nèi)容是什么呢？那個原告說，國家征收土地把我的那個承包地征收了，國家支付的那個補償費，什么青苗費、補償費、安置費全部交在那個村民委員會手里，村民委員會的干部，他

37、掌握了這個補償費，沒有分給每一個村民。其中這個村民，她因為結婚，要嫁到外縣或者嫁到外村，或者這個村民農(nóng)轉非進入城市，他的戶口都遷到城市里面了，因此他就提出來，向法院起訴，要求法院判決，要求村民委員會把他當年國家征收他的那個承包地的補償費給他。這樣的案件，法院受理了以后就爭執(zhí)不下，一部分該同志說這樣的案件不該法院受理，不該民庭受理，他的理由就是當事人不平等。另外的同志說，這樣案件應該由法院受理，應該由民庭受理，他的理由是什么呢？就是說這個關系非常簡單，它是民事權利義務關系。這樣的案件解決不了，問題就在于我們的同志把平等原則混淆于社會生活當中其他領域當中的平等。像這個案件，一個村民委員會作為被告，

38、這個村民委員會和村民之間是不平等的還是平等的，我們看它是什么樣的關系。如果說一個村民委員會，接受了上級的委托，在進行治安管理的時候我們可以說在某種程度上它具有了管理的權限，還有呢，如果受了上級政權機關的委托，讓它征收某種稅、某種費的時候，也可以認為，它具有了某種類似于行政機關的某種行政管理的權限。這是在別的關系當中。在本案涉及的關系當中，國家征收了土地，把那個補償費一并交給村民委員會掌管，在這個關系當中，我們來分析，就沒有絲毫的管理被管理，什么上級下級這樣的成分，沒有這樣的性質(zhì)。只不過它代表全村那些被征收了土地的村民接受了國家支付的補償費。這筆補償費是所有被征收了土地的村民，他們共同從國家得到

39、的補償，應該是大家的。村民委員會的干部代表大家接收，代表大家保管，這類似于一個什么保管關系，也可以說類似于一個合伙關系。就像一個合伙組織，合伙組織的收入由合伙組織推選的一個負責人掌管一樣，到了某一個合伙人要退伙時候，他就應該從這個財產(chǎn)當中把他的那一份分給他。這是一樣的，同樣的性質(zhì)。不能夠把它誤認為什么上級與下級的關系。實質(zhì)上也不存在什么上級下級，因此這樣的案件是一個典型的合同關系罷了，要求分自己的那一份，類似于合伙，或者保管這樣的關系。法院受理了以后，決定一個該分、不該分、分多少，不就解決了這樣的案件。這樣的案件為什么會產(chǎn)生分歧呢？就是我們老是把它牽扯到社會生活中其他領域的平等不平等上。9 /

40、 126還有這樣的案件，一個學生在學校里面受了錯誤的處分，懷疑他偷了什么東西，然后處分他，把他除名。這個學生不服，他受了冤枉，到處申訴，最后他的材料經(jīng)過了省法院專門組織的鑒定，認定不是這個學生偷的。已經(jīng)作出了這樣的鑒定以后，這個學生向基層法院起訴，要求判決恢復名譽、恢復學籍，要求判決校方給他賠禮道歉。我們法院也遇到麻煩，覺得這個案件不應該法院受理。為什么不應該法院受理呢？有的同志就說，你看，一個學校，一個學生，他們的地位不平等。這樣的觀念是傳統(tǒng)的觀念，我們在過去計劃經(jīng)濟體制之下生活久了，那樣舊的觀念糾纏著我們，老是擺脫不了。在舊的計劃經(jīng)濟體制下，我們習慣于用不平等來看待，什么主體他都是不平等的

41、。因為計劃經(jīng)濟是用行政層次、行政環(huán)節(jié)、行政手段來管理的社會。在這種情況下，把一切都看作是上下級，是管理者和被管理者。學校和學生我們也認為是一個管理和被管理，領導和被領導的上下級的關系。實質(zhì)上，即使在計劃經(jīng)濟體制之下，也很難說它有什么充分的理由。10 / 126 在市場經(jīng)濟體制之下，更不用說了，學校不是政權組織，不是行政管理機關，那是非常明顯的。那學校對學生為什么有某種管理呢？是因為學生加入了這個學校，通過考試，通過入學手續(xù)進入這個學校，學生與校方之間成立了一個合同關系。在合同關系上，學校方面有某種權利，它可以收學費、雜費，有這樣的權利。它還有維持教學秩序，維持學校秩序，這樣的類似管理的權利。學

42、生也有權利啊。學生的權利就是使用這些設施，要求校方提供知識，安排合適的老師來傳授教學大綱規(guī)定的這些知識。學生也有義務，要遵守這個教學的秩序、學校的秩序。在這種關系上，我們看它的本質(zhì)，當然是一個合同關系罷了。我們看不到什么上下級，不平等。我們的法院受理了這樣的案件，事實已經(jīng)查清，不是這個學生偷的東西，我們就讓這個學校給他賠禮道歉，給他恢復學籍就解決了這個問題。我特別舉這兩個案例，都是非常簡單的。第一，涉及到我們對平等原則的理解，當事人之間平等混淆于當事人在其他領域中間平等不平等；還有呢，也涉及到我們的觀念轉變，計劃經(jīng)濟體制之下習慣了把一切人都看作是不平等的，管理被管理，上下級關系，在市場經(jīng)濟條件

43、下情況發(fā)生了變化，除了政治生活領域以外，在市場經(jīng)濟當中，在家庭當中都是平等的關系、合同關系。雖然我們的法律當中沒有規(guī)定什么教學合同、培訓合同。順便提到，設計立法方案的時候，曾經(jīng)設計了培訓合同，后來沒有起草出來。這是第三條，有重要的意義。意思自治原則下面請同志們看第四條。第四條規(guī)定，當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。這里所說的自愿訂立合同的權利就是學者在教科書中所說的合同自由。什么叫合同自由呢？教科書中說，一個當事人訂不訂合同，與誰訂合同，以什么形式訂合同，合同規(guī)定一些什么樣的內(nèi)容都取決于他的自愿。這與市場經(jīng)濟有密切的關系，它是市場經(jīng)濟決定了的。前面已經(jīng)提到，在市場經(jīng)

44、濟條件下，沒有那些嚴格的國家計劃，每一個商店，每一個企業(yè)，它完全按照自己目的去尋找對方，簽訂合同，消費者也是一樣。在這種情況下，合同自由直接反映了市場經(jīng)濟的本質(zhì)，如果說沒有合同自由，就沒有市場經(jīng)濟。市場經(jīng)濟決定了平等的、自由的、獨立的當事人經(jīng)過平等協(xié)商，然后達成一個協(xié)議，來安排雙方的權利和義務關系，這就叫合同。因此，合同自由是合同法的本質(zhì)，是市場經(jīng)濟的本質(zhì)。這一點非常重要，在設計立法方案的時候專門設計了一個指導思想，在這個指導思想當中有專門一條，本法要充分尊重和保護當事人的合同自由。11 / 126立法指導思想上把合同自由提得那么高，那是不是說對這個合同自由就一點限制都沒有啊，就是19世紀的自

45、由放任呢？也不是，這個合同自由也有一定的限制。第一個限制就是法律的限制。就是說在法律的限制范圍內(nèi)去自由。在參加市場交換的活動過程中，不能夠違反法律的強制性規(guī)定。在不違反法律規(guī)定的前提下，充分地尊重和保護你的自由，法律的規(guī)定就是一個大的范圍。另外還有一個限制，在立法方案上表述為，如果說出于重大的正當事由，在立法時候可以限制當事人的合同自由。什么是重大的正當事由呢？在設計立法方案的時候設想的是，保護消費者，保護勞動者，保護社會公共利益，這些是重大的正當事由。出于這樣的重大的正當事由，就會限制當事人一方的合同自由，這在我們的法律中間也有好多體現(xiàn)。為什么要保護消費者，保護勞動者，限制一方的合同自由呢？

46、這是認識到現(xiàn)在的市場經(jīng)濟和歷史上的市場經(jīng)濟不同。歷史上的市場經(jīng)濟我們可以把它叫作不發(fā)達的市場經(jīng)濟，在19世紀、18世紀的市場經(jīng)濟當中，那個主體不過是農(nóng)戶、手工業(yè)者、小業(yè)主、小作坊主，小業(yè)主、小作坊主找?guī)讉€雇工，就算經(jīng)濟實力比較強的。在那時的社會當中，有沒有現(xiàn)在這樣的大公司、大商場、跨國公司、跨國企業(yè)？沒有。因此，在那時候，在那時的市場條件之下，我們假定當事人都是平等的。一個小業(yè)主和一個農(nóng)民，他們經(jīng)濟實力差別不大，我們把他們當作平等的個人，在簽訂合同的時候完全是平等的。他們在簽訂合同的時候，一方有可能經(jīng)濟實力稍微強大一點，他利用自己的經(jīng)濟實力在合同的某個方面中規(guī)定得有一點不公平。例如小作坊主、小

47、業(yè)主和農(nóng)民簽訂合同，農(nóng)民要購買什么工具、農(nóng)具，那個小業(yè)主、小作坊主利用農(nóng)民的急需，田里的莊稼要等著收割，這個時候農(nóng)具的價格他就抬高一點，農(nóng)民就吃了一點虧，這也是常見的。在那個不發(fā)達的市場經(jīng)濟的條件下，農(nóng)民買農(nóng)具吃了一點虧，下一次小業(yè)主向農(nóng)民買糧食的時候，農(nóng)民也可能抬高一點價格，小業(yè)主、小作坊主也吃一點虧。在那樣不發(fā)達的市場經(jīng)濟條件下，當事人總是在交換位置，今天是買受人，明天就是出賣人。作為出賣人的時候他好像占了一點便宜，明天去作為買受人的時候又吃了一點小虧，這樣的從長期來說，他們之間得失相抵，這是差不多的。從法律上看，在那個不發(fā)達的市場經(jīng)濟條件下，假定當事人的經(jīng)濟地位平等，基本上符合事實。即使

48、有一點不平等，他們在不斷地交換位置，也可以得到填補?，F(xiàn)在的市場經(jīng)濟就不一樣了，在現(xiàn)在的市場經(jīng)濟當中，一個最大的特征叫作兩極分化。什么叫兩極分化呢？你看那個大公司、大企業(yè)、大商場為一方，另外消費者為一方，大企業(yè)作為生產(chǎn)者和那個消費者，他們的經(jīng)濟實力相差非常懸殊。消費者是分散的、弱小的個人，難以和大企業(yè)相抗衡。大企業(yè)、大公司他們有雄厚的經(jīng)濟實力，高度的科學技術，還有先進的營銷手段，它們結合起來，然后進行生產(chǎn)和銷售。在這樣的關系當中，法律上雖然說平等，法律地位平等，不能13 / 126夠以勢壓人，但是在現(xiàn)實當中，消費者難以和大企業(yè)抗衡，不然為什么要搞一個消費者協(xié)會來接受消費者的投訴呢？這叫兩極分化，

49、這是一個現(xiàn)實。還有一個兩極分化呢，就是企業(yè)主、大企業(yè)為一方，勞動者為另一方，勞動者同樣是分散的和弱小的，勞動者沒有其他的資產(chǎn)，只有靠出賣勞動力去謀取生活。一個農(nóng)村的、山區(qū)的男孩子或者女孩子，到了上海，到了廣州，到了深圳，路費已經(jīng)用完，租不起房子，急于找一個工作的時候，看到一個招工廣告，去找一個老板的時候，他敢不敢和這個老板討價還價？不敢和這個老板討價還價，他不敢說，按照法律，你應該提供這個衛(wèi)生條件、符合法律要求的安全條件，你應該給我和別人相同的工資，這就是現(xiàn)實。在這種情況下，應該由誰來保護這些勞動者和消費者？應該由國家！國家不保護誰還來保護呢？要保護消費者、勞動者首先是在立法的時候，在制定法律

50、的時候就要注意保護消費者和勞動者的利益。在這種情況下，出于保護消費者、勞動者利益的需要，就要限制企業(yè)的合同自由。這就是立法方案上所說的，出于重大的正當事由要限制合同自由，這一點在立法過程中得到了貫徹。就是說某一個法律規(guī)則，它所涉及的當事人都是企業(yè)，就盡量地保護合同自由，只要雙方是平等的協(xié)商、真實的意思表示，就使他們的那個合同有效，不干預它，不限制它。如果一旦這個規(guī)則涉及的一方是勞動者，是消費者，馬上就改變態(tài)度，要優(yōu)先保護勞動者和消費者。要優(yōu)先保護勞動者、消費者的利益，其結果當然要限制企業(yè)一方的合同自由。立法當中一直遵循這樣的思想。這個條文后面說，任何單位和個人不得非法干預，這一點在立法當中也有

51、體現(xiàn)。在整個立法過程當中，明確了本法不規(guī)定什么合同管理，不規(guī)定合同管理機關，不規(guī)定行政制裁措施，這一點在立法方案上就決定下來。不是說本法的立法起草人主張什么絕對的合同自由，而是說市場經(jīng)濟的本質(zhì)、合同法的本質(zhì)不適宜再在合同法上規(guī)定什么合同管理機關。這一點，在立法過程中一直有分歧。以國家工商行政管理局為代表，堅決要求，一再地要求要恢復合同管理一章，規(guī)定合同管理機關，規(guī)定合同管理機關管理合同的權限。他們提出了好多好多理由。在整個起草過程中一直爭論，最后就采取了一個辦法，就是說工商局他們提出的理由當中有一個理由是可以考慮的，我們的市場經(jīng)濟秩序比較混亂，利用合同進行的違法行為比較嚴重，需要有人來查處，這

52、樣就在后來的草案當中增加了一條，這就是現(xiàn)在的127條。工商行政管理機關查處利用合同的違法行為，這一條規(guī)定了利用合同危害國家利益、社會公共利益的違法行為由工商行政管理機關查處。但是工商行政管理機關他們還要求規(guī)定一個監(jiān)督的條文，這個條文規(guī)定工商行政管理機關有監(jiān)督的權限。在第一個常委會審議的草案當中，按照他們的要求就增加了一個條文。這個條文規(guī)定了，工商行政管理機關按照法律、行政法規(guī)規(guī)定的職責，負責對合同的監(jiān)督。這個條文規(guī)定了以后，法工委副主任胡康生同志在向常委會作說明的時候，就說這一條所說的監(jiān)督是事后的監(jiān)督，這一點雖然他說是事后的監(jiān)督，可條文上看不出是什么事后的監(jiān)督。從條文上看，那個監(jiān)督是廣泛的，是

53、絕對的。因14 / 126此在今年月的討論會上，參加會議的學者和法官一致的意見，認為規(guī)定工商行政管理機關監(jiān)督合同的這一條要不得，這一條嚴重地違反了本法的立法思想，違反了合同自由的原則，它會導致對當事人合同自由的障礙和限制。但是立法機關說，這一條如果不規(guī)定，可能得不到通過，因此一直堅持。最后到了大會通過之前，按照有的參加者的意見，把這兩個條文結合起來，把"監(jiān)督"這兩個字移到了現(xiàn)在的127條，放在了"處理"之前，把監(jiān)督的那個條文刪掉。名義上說我們把這兩個條文結合成了一個條文，實際上把"監(jiān)督"這兩個字擺到127條的"處理"

54、;之前，就變成了對違法行為的監(jiān)督。工商行政管理機關依照法律規(guī)定的權限，對各種利用合同違法行為進行監(jiān)督，這當然是應該的，是合理的，而對一般合同的廣泛監(jiān)督就被否定了。我講的這一個立法過程說明，要貫徹合同自由這一原則，一直有很重大的爭論。公平原則下面請同志們看第五條。第五條規(guī)定的是公平原則，公平原則在民法通則上規(guī)定在第四條。民法通則第四條規(guī)定，民事活動應該遵循公平、誠實信用的原則。它將公平與誠實信用原則一并規(guī)定在第四條。那什么是公平原則，公平原則適用的范圍，在民法通則上不清楚?，F(xiàn)在的第五條把它作了明確的表述。第五條規(guī)定："當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。兩個要點。一個是公平原則

55、適用范圍。公平原則的適用范圍是在合同的當事人之間，是在一個合同關系上。合同當事人和當事人之外的第三人之間的關系可不可以用公平原則去管呢？不可以。公平原則適用范圍很窄，限于同一個合同關系上當事人之間的關系。這是明確表述公平原則適用的范圍，這一點對我們法院的裁判工作具有重要的意義，后面講第六條的時候會結合起來講。公平原則的第二個要點是講什么是公平原則呢？公平原則的作用是什么呢？公平原則的作用是用來衡量當事人之間的權利義務關系的，當事人之間確定的權利與義務要符合公平。公平就是說雙方當事人在利害關系上大體平衡。如果說一方當事人只享受權利，不承擔風險、損失、虧損，而讓另一方當事人去承擔損失、14 / 1

56、26風險、虧損，卻不享有權利，這就叫作當事人的權利義務關系嚴重不平衡。公平原則是從正面提出要求，要求當事人簽訂的每一個合同的時候都要符合公平原則，維持雙方當事人之間的利害關系平衡。公平原則還有一個反面，違反了公平原則，其結果就規(guī)定在第三章的第54條。54條規(guī)定顯失公平，顯失公平的規(guī)則和公平原則一個從正面，一個從反面規(guī)定。正面規(guī)定要求當事人遵循公平的原則確定你們的權利義務，反面呢，如果當事人確定的權利與義務不公平，利害關系嚴重的不平衡，那么就要適用54條規(guī)定的顯失公平規(guī)則。54條規(guī)定，受損害的一方有權起訴法院或者請求仲裁庭變更合同，或者撤銷合同。這兩個規(guī)則相互配合，一個從正面提出要求，一個從反面

57、進行救濟，從而使合同當事人能夠達到大體上的公正、平衡。這里順便講到，在立法的指導思想上說到，本法要兼顧經(jīng)濟效率和社會的公正。那什么叫經(jīng)濟效率呢？就是有利于經(jīng)濟發(fā)展，有利于企業(yè)賺錢，有利于生產(chǎn)力提高。什么叫社會公正呢？社會公正是從整個社會的范圍來說的，不同的階層、行業(yè)、工種，不同的人群之間的利害關系上要維持大體上的平衡。社會公正是對整個社會的大范圍提出的目標，公平原則是針對每一個具體的合同關系提出的要求。如果每一個合同都符合了公平原則的話，那么整個社會的公正也就能夠得到大體上的維持。這是順便說道，講社會公平，這是講抽象的，講社會全體；將公平，是針對每一個合同，在當事人之間。誠實信用下面請同志們看

58、第六條。第六條規(guī)定的是誠實信用。民法通則第四條將誠實信用與公平合并規(guī)定在一條當中，這次合同法把誠實信用和公平原則分別規(guī)定。第六條規(guī)定："當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。"這里首先要提出一個問題，什么叫誠實信用？誠實信用是一個道德要求，一個道德規(guī)則。誠實信用是什么社會中的道德規(guī)則呢？它是市場經(jīng)濟社會中的道德規(guī)則。在計劃經(jīng)濟社會中講不講誠實信用呢？在計劃經(jīng)濟條件下，總體上不發(fā)生誠實信用的問題。為什么？因為在計劃經(jīng)濟條件下，一切生產(chǎn)、流通、分配、消費都是按照國家的指令性計劃進行的。只要嚴格執(zhí)行了指令性計劃，社會的經(jīng)濟生活就能夠正常地運轉、維持。在那時候，評價一個單位

59、、個人，最高的標準、最普遍的標準就是完成指令性計劃。一個勞動者能夠優(yōu)質(zhì)地完成計劃，他就被評為優(yōu)秀工作者；一個企業(yè)能夠保質(zhì)保量地完成國家計劃，就被評為先進企業(yè)。甚至完成計劃還用來作為評價國家干部的標準，能夠完成上級下達的任務，那就是先進的干部。這個思維方式，這樣的觀念是計劃經(jīng)濟的本質(zhì)決定的。一直影響到現(xiàn)在，我們現(xiàn)在有的地方以判案的數(shù)字來評價一個審判庭，評價一個法官，也與這個有關系。在計劃經(jīng)濟條件下，完成計劃被作為一個最高的道德，我們有沒有聽說過什么誠實信用呢？沒有。一個企業(yè)、一個生產(chǎn)者，原則上不用誠實信用去衡量他。只是在很狹窄的領域，一個人下了班，和朋友的交往當中，某個時候家里有一點急需，向某個朋友、某個同事借一點錢，借錢的時候他說，我家里母親生了病，急需一點錢，你借一點錢給我，到下個月開工資的時候我就還你，結果到下個月開工資的時候他不還錢，同事們就說這個人不講信用。還有，發(fā)現(xiàn)他借了錢不是去給母親抓藥，而是拿去打牌用了，我們就講這個人不誠實。在這樣很窄的范圍之