1、1 / 30上海船舶運輸科學(xué)研究所商業(yè)合同簽定注意事項合同是商業(yè)交往中最基本的法律文書， 是確定商業(yè)主體間權(quán) 利、義務(wù)的基本法律文件， 簽訂好一份周全的合同對于保障商業(yè) 活動順利、安全進行，及時、妥善解決糾紛，減少損失等都具有 重要的意義。為更好地規(guī)避、控制我所商業(yè)合同的法律風(fēng)險，減 少因商業(yè)合同簽訂環(huán)節(jié)引起的糾紛與損失， 辦公室擬定了本注意 事項供所各事業(yè)部門參考。鑒于我所為一家科研開發(fā)為主的科技型企業(yè)， 商業(yè)合同以技 術(shù)合同（四技合同）為主的現(xiàn)況，故本注意事項以技術(shù)合同為主 展開說明。1、合同相對方的資質(zhì)審查 資質(zhì)審查也就是審查合同相對方的民事權(quán)利能力和民事行 為能力。如果合同相對方是單位

2、的 ，就是要注意審查對方下列情況：1）是否具有經(jīng)營的資質(zhì)：資質(zhì)是經(jīng)營、從事某項業(yè)務(wù)的一種資格，是企業(yè)開發(fā)經(jīng)營能力和資信度的一種證明。如建 設(shè)部房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定 規(guī)定：“未取得房地產(chǎn) 開發(fā)企業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，不得從事房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營活動?！蓖瑫r 還把房地產(chǎn)企業(yè)按照企2 / 30業(yè)條件分成了一、二、三、四4個資質(zhì)等級，不同的資質(zhì)等級能夠從事的業(yè)務(wù)范圍也是不同的， 所以也不得越級承擔(dān)業(yè)務(wù)。2）是否超范圍經(jīng)營:企業(yè)在申請工商登記的時候都登記 了相應(yīng)的經(jīng)營范圍，并且具體表現(xiàn)在企業(yè)法人的營業(yè)執(zhí)照 “經(jīng) 營范圍” 一欄。最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國合 同法若干問題的解釋（一）第十條規(guī)定：“當(dāng)事人

3、超越經(jīng) 營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國 家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的 除外?！?。同時按照中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條 例施行細則規(guī)定：“超出核準登記的經(jīng)營范圍或者經(jīng)營方式從事經(jīng)營活動的，視其情節(jié)輕重，予以警告，沒收非法所得，處以非法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過3萬元，沒 有非法所得的，處以1萬元以下的罰款。同時違反國家其他 有關(guān)規(guī)定，從事非法經(jīng)營的，責(zé)令停業(yè)整頓，沒收非法所得， 處以非法所得額3倍以下3 / 30的罰款，但最高不超過3萬元，沒 有非法所得的，處以1萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷 營業(yè)執(zhí)照?！痹诂F(xiàn)實中一般的合同當(dāng)事人對違反

4、國家限制經(jīng) 營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定并不是很清 楚，所以在簽訂合同時，最好在執(zhí)照核準的經(jīng)營范圍內(nèi)從事 經(jīng)營活動。3）是否具有足夠的履約能力： 首先可以看該單位的注冊 資金是否與其履約的能力相適應(yīng)， 但由于存在抽逃注冊資金、 虛假注資的情況，所以還要綜合其他的情況一并考慮。如該單位的固定資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)、有無擔(dān)保等情況。4）信用等級或信用記錄：目前市場有許多不同標(biāo)準的信4 / 30用等級評定，都具有一定的參考價值，其中較權(quán)威的信用等 級評定有美國企業(yè)信用評級公司標(biāo)準普爾公司的信用評定。若單位未進行過信用評定的，也可以通過不同的渠道查詢該 單位的信用歷史記錄，如通過地方工商、稅務(wù)等

5、行政職能部 門查詢。還有種很便捷的方法，就是直接在互聯(lián)網(wǎng)上搜索該 單位的信息，如果該單位歷史上有過一定影響的事件， 往往 會在新聞網(wǎng)絡(luò)媒體上留有一定痕跡 （這種方式比較適合大的 單位，另外注意別被該單位在網(wǎng)絡(luò)上的廣告或有償新聞?wù)` 導(dǎo)）。如果合同相對方是自然人的 ，就是要注意審查對方下列情1）是否屬于限制民事行為能力人：10周歲以上，18周歲以下的公民與不能完全辨認自己行為的精神病人屬于限制 行為能力人。限制行為能力人只能從事與其年齡、智力、精 神健康狀態(tài)相適應(yīng)能力相符的民事活動，不具備簽訂商業(yè)合 同的能力。即使簽定了商業(yè)合同，也需要經(jīng)過其法定代表人 的追認才能生效。要特別注意的是16況:5 /

6、 30周歲以上不滿18周歲 的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民 事行為能力人，可以簽定相應(yīng)的商業(yè)合同。2） 是否屬于無民事行為能力人：10周歲以下的公民與 不能辨認自己行為的精神病人都屬于無民事行為能力人。與 無民事行為能力人簽定的商業(yè)合同一律無效。3）是否對合同標(biāo)的有處分權(quán)：要注意僅僅從自然人實際 占有、控制合同標(biāo)的的現(xiàn)象，并不能直接得出該自然人擁有 對合同標(biāo)的的處分權(quán)的結(jié)論。最好讓自然人提供相關(guān)的證明 材料。4）是否具有足夠的履約能力： 一般而言自然人的合同履 約能力要遠差于單位企業(yè)的履約能力，所以更需要我們提高 警惕。我們可以通過讓自然人提供相應(yīng)的擔(dān)保等方式降低合同的履

7、約風(fēng)險。審查中還應(yīng)要求合同相對方提供相應(yīng)的證明文件，這些證明文件一般包括：營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件：注意需要加蓋與單位名稱一致的單位 公章，6 / 30同時要注意營業(yè)執(zhí)照上經(jīng)營期限與企業(yè)年檢的情況；資質(zhì)證明：各類資質(zhì)證書、資格證書、設(shè)計證書、施工 證書、實施許可證書等復(fù)印件同樣需要加蓋單位公章； 請注 意證書上的有效期限；授權(quán)委托書：注意要原件，所蓋的是單位公章而不是單 位的部門章；應(yīng)審閱授權(quán)委托書的內(nèi)容，特別是注意授權(quán)委 托的范圍，有疑義應(yīng)及時提出；身份證復(fù)印件：如果合同對象是自然人的可以請自然人 在復(fù)印件上簽字或摁手印。 如果有必要還可以通過專門的部 門核實身份證件的真?zhèn)危ê芏嘁驗闊o力履約一走了之的

8、自然 人，完全可以通過其真實的身份證件找到線索，而假證件卻 喪失了這功效）；住址（地址）:如果是單位的除了清楚其注冊地址外（營業(yè)執(zhí)照上的地址就是注冊地址），若注冊地址與主要營業(yè)地址 不一致的，還要注意其主要營業(yè)地地址（關(guān)系以后起訴時法 院的選擇）。同理如果合同相對方是自然人的除要知道其戶籍 地址（身份證件上的地7 / 30址），經(jīng)常居住地與戶籍地址不一致的， 也要注意其經(jīng)常居住地；聯(lián)系方式：這里說的聯(lián)系方式是指除了地址以外的聯(lián)系方式，包括移動電話、固定電話、傳真、電子郵箱、MSN等，以確保需要時能夠及時聯(lián)系到當(dāng)事人。對于標(biāo)的額較大的合同應(yīng)派人進行落實，基礎(chǔ)工作做好可以很大程度地減少糾紛。另外在

9、實踐中，我們會經(jīng)常與一些單位的項目部、研究部、 課題組、工程部等不具有民事主體資格的科研組織發(fā)生業(yè)務(wù)往 來，在簽合同的時候要特別注意， 建議要與這些科研組織的法人 單位簽定合同，而不是直接與這些下屬不具有民事主體資格的科研組織簽定合同。 （按照相關(guān)司法解釋規(guī)定，如果與這類不具有 民事主體資格的科研組織訂立的技術(shù)合同， 經(jīng)過其法人或者其他 組織授權(quán)或認可的， 視為法人或者其他組織訂立的合同， 由其法 人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任； 如果未經(jīng)過法人或者其他組織授權(quán)或 者認可的， 由該科研組織成員共同承擔(dān)責(zé)任， 但是法人或者其他 組織因該合同受益的， 應(yīng)當(dāng)在其受益范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 由 于這類科研組織與其法人或上級組織相比，其承擔(dān)責(zé)任的能力要 小的多。）如果是通過中介機構(gòu)簽定的合同， 對