1、?勞 動 合 同 法?熱 點 問 題 解 析?勞 動 合 同 法?熱 點 問 題 解 析主講：徐義成1一、無固定期限合同的簽訂條件做了重 大調(diào)整第十四條 有以下情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：一勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；二用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡缺乏十年的； 三連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，注：不符合違紀、醫(yī)療期滿 、不能勝任工作的解除條件 續(xù)訂勞動合同的

2、。2用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。勞動合同期滿但勞動者在同一單位連續(xù)工作滿15年以上，且距法定退休年齡缺乏5年，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。31、做了什么重大調(diào)整？1、將?勞動法?：勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的，假如勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同。調(diào)整為勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。(2)、用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者

3、已訂立無固定期限勞動合同。 43增加了： 連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，注：不符合違紀、醫(yī)療期滿 、不能勝任工作的解除條件 續(xù)訂勞動合同的，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。4、將合同到期必須續(xù)延的兩種情況擴大為九種情況；52、為什么要這樣調(diào)整全國人大常委會副委員長何魯麗講道：“以人為本，重要的是以勞動者為本；社會和諧，重要的是勞動關(guān)系的和諧。構(gòu)建社會主義和諧社會，其中關(guān)鍵一點是構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系。?勞動合同法?立法目的：為了完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當(dāng)事

4、人的權(quán)利和義務(wù)，保護勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和開展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，制定本法。而且這次調(diào)整就是為了保護低端勞動者。63、如何理解這個重大調(diào)整1如今雙方有勞動合同，明年才到期，到期時勞動者在本單位已連續(xù)工作滿十年。企業(yè)不能單方終止合同；2明年合同到期時，又續(xù)簽了一次合同，續(xù)簽期限加上原有的工作期限已滿十年。合同再到期時企業(yè)不能單方終止合同；因此，續(xù)簽的年限是雙方關(guān)注的焦點；3明年合同到期時，又續(xù)簽了一次合同，續(xù)簽期限加上原有的工作期限還不夠十年，合同再到期時企業(yè)可以單方終止合同，但只有這一次企業(yè)可以單方終止合同的時機；74從08年1月1日起，雙方只要簽訂了兩次合同，即包括初簽也包括續(xù)簽，合同再到

5、期時企業(yè)不能單方終止合同；5從08年1月1日起滿一年雙方還沒簽訂合同，企業(yè)不能單方終止勞動關(guān)系；6到明年勞動者在本單位已連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡缺乏五年，合同到期企業(yè)不能單方終止合同；以上情況都要簽訂無固定期限勞動合同，除非勞動者書面申請簽訂固定期限。8假如企業(yè)躲避無固定期限，那就每月付二倍工資第八十二條 用人單位違背本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。9二、規(guī)章制度不能由企業(yè)單方制定第四條用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動平安衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀律以及勞動定額管理等直接

6、涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項決定施行過程中，工會或者職工認為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。10勞社部函200720號規(guī)定： 實行計件工資形式的用人單位，要通過平等協(xié)商合理確定勞動定額和計件單價。由用人單位安排在日法定工作時間以外、休息日和法定休假節(jié)日工作的，應(yīng)分別按照不低于其本人法定工作時間計件單價的150%、200%、300%支付工資。11?公司法?第十八條規(guī)定： 公司按

7、照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會或者其他形式，實行民主管理。公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。12最高人民法院關(guān)于勞動爭議案件適用法律假設(shè)干問題的解釋(一)第十九條規(guī)定：用人單位根據(jù)?勞動法?第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違背國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的根據(jù)。 13如何理解勞動合同法第四條的規(guī)定1、這一條主要規(guī)定用人單位制定規(guī)章制度的程序。與現(xiàn)行規(guī)定相比，該條款主要對規(guī)章制度制定的民主程序進展了調(diào)整和修改。2、這一

8、條的主要變化在于，將“聽取意見改成了“討論平等協(xié)商，明顯加大了工會、職工代表大會以及員工在用人單位規(guī)章制度制定過程中的權(quán)利，強化了用人單位制定規(guī)章制度的法律程序。143、中華全國總工會在一九八六年公布了?全民所有制工業(yè)企業(yè)職工代表大會條例?。近幾年，一些省市出臺了“非公有制企事業(yè)單位實行職工大會制度的規(guī)定；4、假如企業(yè)沒有建立職工代表大會，企業(yè)在制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，就必須組織全體職工討論。5、假如企業(yè)沒有成立工會，規(guī)章制度就要與職工代表平等協(xié)商確定了。6、職工代表不能由企業(yè)指定，職工代表由職工直接選舉。15三、從08年起用工超過一個月還沒簽訂合同，

9、每月支付二倍的工資第十一條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。16現(xiàn)行規(guī)定：勞社部發(fā)200512號：用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者補簽勞動合同，勞動合同期限由雙方協(xié)商確定。協(xié)商不一致的，任何一方均可提出終止勞動關(guān)系，但對符合簽訂無固定期限勞動合同條件的勞動者，假如勞動者提出訂立無固定期限勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立。 用人單位提出終止勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照勞動者在本單位工作年限每滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟補償金。17北京：京勞社資發(fā)200577號：勞動者要求簽訂勞動合同的，用人單位不得解除勞動關(guān)系 ；合同期限由雙方協(xié)商確定，協(xié)商不一致的，勞動

10、合同期限從簽字之日起不得少于一年 ；符合簽訂無固定期限的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同；勞動者回絕簽訂勞動合同的，用人單位可以解除勞動關(guān)系， 但須支付補償金；91號令：用人單位違背本規(guī)定，未與勞動者訂立勞動合同的，由勞動和社會保障行政部門責(zé)令限期改正，逾期不改的，按照未簽訂勞動合同的人數(shù)，對用人單位處以每人500元罰款。18上海：應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同而未訂立的，勞動者可以隨時終止勞動關(guān)系。 應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同而未訂立的，用人單位提出終止勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)提早三十日通知勞動者，但勞動者具有第三十九條規(guī)定情形之一的，勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)順延至該情形消失。 用人單位未按照本條例規(guī)定與勞動者訂立書面勞動合同的，由勞動保障

11、行政部門責(zé)令限期改正，并可以按每人五百至一千元處以罰款。 19法院：第十六條 勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。一方提出終止勞動關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。201、全國勞動合同簽訂率才40%，中小型非公有制企業(yè)勞動合同簽訂率不到20%，個體經(jīng)濟組織的簽訂率更低。2、?勞動合同法?要著重解決用工不簽合同及合同短期化；3、?草案?已存在勞動關(guān)系，但是用人單位與勞動者未以書面形式訂立勞動合同的，除勞動者有其他意思表示外，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同，并應(yīng)當(dāng)及時補辦訂立書面勞動合同的手續(xù)。214、?勞動合同法?：用人單

12、位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。5、從08年起用工超過一年還沒訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同，雙方須補簽無固定期限勞動合同，除非勞動者自己要求簽定固定期限合同，而且在補簽之前還要發(fā)雙薪。22四、約定“違約金受限制第二十五條除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，注：除簽訂了培訓(xùn)協(xié)議或簽訂了競業(yè)限制協(xié)議的外用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。23第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進展專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定效勞期。勞動者違背效勞期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單

13、位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過效勞期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用。24第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)機密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違背競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。25第二十四條競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)

14、限制的約定不得違背法律、法規(guī)的規(guī)定。 在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位消費或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)消費或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。26現(xiàn)行規(guī)定：?北京市勞動合同規(guī)定?第十九條 訂立勞動合同可以約定勞動者提早解除勞動合同的違約責(zé)任，勞動者向用人單位支付的違約金最多不得超過本人解除勞動合同前12個月的工資總額。27勞部發(fā)1995223號勞動者違背規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同，對用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)賠償用人單位以下?lián)p失：(一)、用人單位招收錄用其所支付的費用；(二)、用人單位為其支付的培訓(xùn)費用

15、，雙方另有約定的按約定辦理；(三)、對消費、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟損失；(四)、勞動合同約定的其他賠償費用。 (五)、勞動者違背勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經(jīng)濟損失的，按?反不正當(dāng)競爭法?第二十條的規(guī)定支付用人單位賠償費用。28用人單位出資對職工進展各類技術(shù)培訓(xùn)，職工提出與單位解除勞動關(guān)系的，假如在試用期內(nèi)，那么用人單位不得要求勞動者支付該項培訓(xùn)費用。假如試用期滿，在合同期內(nèi)，那么用人單位可以要求勞動者支付該項培訓(xùn)費用，詳細支付方法是：約定效勞期的，按效勞期等分出資金額，以職工已履行的效勞期限遞減支付；沒約定效勞期的，按勞動合同期等分出資金額，以職工已履行的合同期限遞減支付；沒有

16、約定合同期的，按5年效勞期等分出資金額，以職工已履行的效勞期限遞減支付；雙方對遞減計算方式已有約定的，從其約定。假如合同期滿，職工要求終止合同，那么用人單位不得要求勞動者支付該項培訓(xùn)費用。-勞辦發(fā)1995264號 29什么是商業(yè)機密： 是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的設(shè)計資料、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理竅門、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略等技術(shù)信息和經(jīng)營信息。其中，不為公眾知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的；能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性，是指該信息具有可確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)濟利益或者競爭優(yōu)勢；

17、30法定競業(yè)制止和約定競業(yè)制止法定競業(yè)制止-基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生競業(yè)制止的義務(wù)。法定競業(yè)制止均為在職競業(yè)制止，對于公司高級管理人員離任后是否承擔(dān)競業(yè)制止義務(wù)，法律沒有規(guī)定。 約定競業(yè)制止-是指公司與其本公司的特定從業(yè)人員對競業(yè)制止行為要用合同的方式進展約定，法律并不進展強行標準。31法定競業(yè)制止-?公司法?第61條規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營或者為別人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。此外，?合伙企業(yè)法?第30條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同別人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。?中外合資經(jīng)營企業(yè)法施行條例?第37條第4款規(guī)定：“總經(jīng)理或副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟組織的總經(jīng)

18、理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。 32保守商業(yè)機密與競業(yè)制止的關(guān)系 競業(yè)制止只是保護商業(yè)機密的手段之一，因為保守商業(yè)機密是一個法定義務(wù)，而不是約定義務(wù)，競業(yè)制止協(xié)議除了約定保守商業(yè)機密外，還可以約定在約定的期限內(nèi)不得自己設(shè)立競爭企業(yè)或者到有競爭力的企業(yè)工作。保護商業(yè)機密是競業(yè)制止的目的之一，競業(yè)制止還可到達保護企業(yè)經(jīng)營利益的目的。如防止離任的勞動者因過于熟悉原用人單位情況而在競爭上給原用人單位造成其他的不利等，這些目的未必與保護商業(yè)機密有關(guān)。 33保守商業(yè)機密義務(wù)的存在是沒有期限的，只要商業(yè)機密存在，義務(wù)人的保密義務(wù)就存在；而競業(yè)制止義務(wù)的存在是有期限的，在職競業(yè)制止的

19、期限是勞動合同的存續(xù)期間，其基于企業(yè)規(guī)章制度的規(guī)定，離任競業(yè)制止的期限由當(dāng)事人在競業(yè)制止協(xié)議中約定。34違背保守商業(yè)機密的規(guī)定或約定是一種侵權(quán)行為 ，它可能引起勞動爭議仲裁、民事訴訟甚至刑事訴訟；違背競業(yè)制止協(xié)議是一種違約行為，假如競業(yè)制止協(xié)議中又包括了保守商業(yè)機密，那么違背了競業(yè)制止協(xié)議既是侵權(quán)行為又是違約行為。35進犯了商業(yè)機密如何賠償反不正當(dāng)競爭法第二十條經(jīng)營者違背本法規(guī)定，給被損害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被損害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被損害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者損害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費用。被損害的經(jīng)營

20、者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。36 1、“違約金只能在合同中約定，企業(yè)單方的規(guī)定無效；2、如今企業(yè)與職工在合同已經(jīng)約定的“違約金從08年1月1日起，除非簽訂了培訓(xùn)協(xié)議或簽訂了競業(yè)限制協(xié)議的外，因與?勞動合同法?相抵觸，將不具有法律效力。3、簽訂培訓(xùn)協(xié)議的規(guī)定與現(xiàn)行政策無大的變化，可以收取的違約金不得超過效勞期尚未履行部分所應(yīng)分攤的數(shù)額；4、為了防止簽訂競業(yè)限制協(xié)議的范圍過大，只允許的特定的員工范圍內(nèi)簽訂；375、?勞動合同法?規(guī)定競業(yè)限制的期限最多為兩年，而且應(yīng)在競業(yè)限制期限內(nèi)按月支付經(jīng)濟補償，不得在工資中以保密費代替須按月支付的補償，經(jīng)濟補償也不能一次性支付。

21、法律沒有規(guī)定競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)牡拙€，也沒規(guī)定違背競業(yè)限制須支付違約金的上限，詳細的數(shù)額及限制的地域須在合同中約定；6、培訓(xùn)協(xié)議須在培訓(xùn)施行前簽訂，約定的效勞期不得超過勞動合同未履行的期限， “違約金的支付條件應(yīng)當(dāng)約定明確；387、企業(yè)因職工違約而收取“違約金，因職工侵權(quán)而收取“賠償金。企業(yè)能否收到“違約金或“賠償金，在于企業(yè)是否有證據(jù)證明關(guān)于職工已經(jīng)違約或職工的行為已經(jīng)損害了企業(yè)權(quán)利的主張成立；8、假如通過仲裁、訴訟的程序解決，必須在法律規(guī)定的時效內(nèi)提起起訴，否那么視為企業(yè)已放棄權(quán)利。39五、企業(yè)隨時解除合同的條件增加兩條第三十九條勞動者有以下情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：一在試用期間

22、被證明不符合錄用條件的；二嚴重違背用人單位的規(guī)章制度的；三嚴重瀆職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；四勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完本錢單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；五因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；六被依法追究刑事責(zé)任的。40第十九條勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用

23、期。六、如何理解和使用試用期41試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。第二十條勞動者在試用期的工資不得低于本單位一樣崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。第二十一條在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。42解讀：1、試用期-只適用于新錄用的員工。假如使用，就必須在合同中約定，試用期的期限不得長于?勞動合同法?的規(guī)定。試用期是雙方互相考察的期限，在試用期內(nèi)企業(yè)有證據(jù)證明員工不符合錄用

24、條件的有權(quán)依法解除合同，不得以此為由延長試用期。2、企業(yè)有權(quán)根據(jù)工種、崗位的要求制定新員工的“錄用條件，錄用條件應(yīng)詳細、明確但不得與國家的強迫性或限制性規(guī)定相抵觸。433、企業(yè)必須有證據(jù)證明已經(jīng)將“錄用條件告之新入職的員工。4、假如企業(yè)把生病做為“不符合錄用條件而解除合同，就存在風(fēng)險，因為所有員工生病后都有休滿醫(yī)療期的權(quán)利，除非患有國家法律、行政法規(guī)和衛(wèi)生部規(guī)定該行業(yè)、工種制止的疾病。5、企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定對新員工的試用考察程序?？疾煨聠T工是否符合“錄用條件的結(jié)論必須在試用期內(nèi)做出。44七、如何操作因“嚴重違背勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度解除勞動合同1、規(guī)章制度的制定程序必須符合本法的規(guī)定；2、違紀

25、職工的解除條件必須明確、詳細，不得隨意解釋；3、有證據(jù)證明勞動者的過失已經(jīng)到達了規(guī)章制度規(guī)定的解除條件；4、解除合同書面通知決定必須依法送達勞動者；45八、如何理解“勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系？1、目前國家確實沒有文件明文規(guī)定不許勞動者同時建立兩個勞動關(guān)系；2、為了保證員工有充分的精力投入本職工作，企業(yè)的規(guī)章制度有權(quán)規(guī)定“與公司存在勞動關(guān)系的員工不得與其他單位建立第二個勞動關(guān)系。公司也不錄用與其他單位存在勞動關(guān)系的求職者；46九、如何操作因“對用人單位造成重大損害解除勞動合同1、對用人單位的利益造成了重大損害的事實已經(jīng)成立；2、用人單位利益的重大損害是因勞動者嚴重瀆職或營私舞弊而造成

26、的；3、用人單位的主張必須有充分的證據(jù)支持；4、單位的隨時解除并不影響同時追究勞動者的賠償責(zé)任；47 勞辦發(fā)(1994)289號解釋刑事責(zé)任是指： 被人民檢察院免予起訴的； 被人民法院判處刑罰刑罰包括：主刑：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑；附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)的； 被人民法院根據(jù)刑法第32條免予刑事處分的。注意：拘留、逮捕、勞教均不屬于“被依法追究刑事責(zé)任 十、何謂“被依法追究刑事責(zé)任？48十一、因合同無效可隨時解除合同1、因“以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違犯真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的； 勞動合同無效；2、合同無效只有仲裁、法院有權(quán)認定；3、主張對

27、方“欺詐、脅迫、乘人之危使自己“違犯真實意思的關(guān)鍵在舉證；4、因以上原因，無過錯一方都可以隨時解除合同；49十一、經(jīng)濟性裁員的范圍擴大第四十一條有以下情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減缺乏二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提早三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：一按照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進展重整的；二消費經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；三企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；四其他因勞動合同訂立時所根據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。50 裁減人員時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用以下

28、人員：一與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；二與本單位訂立無固定期限勞動合同的；三家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。用人單位按照本條第一款規(guī)定裁減人員，在六個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。51現(xiàn)行規(guī)定：北京91號令用人單位有以下情形之一，確需裁減人員的，應(yīng)當(dāng)提早30日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經(jīng)向勞動和社會保障行政部門報告后，可以裁減人員： 一瀕臨破產(chǎn)進展法定整頓期間； 二因防治工業(yè)污染源搬遷的； 三消費經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的； 用人單位根據(jù)前款規(guī)定裁減人員，在6個月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減人

29、員。 52解讀：根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，經(jīng)濟性裁員僅限于用人單位瀕臨破產(chǎn)或消費經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難等情形。用人單位消費經(jīng)營過程中，會遇到各種各樣的困難，因此，本條增加了“企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的以及“其他因勞動合同訂立時所根據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。也可以進展經(jīng)濟性裁員，這樣就更適應(yīng)現(xiàn)實的需要。同時，本條也對經(jīng)濟性裁員應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用誰的問做了強迫性規(guī)定。53 企業(yè)施行經(jīng)濟性裁員的目的是減員增效，因此必然是留用才能強、績效好的員工，淘汰才能相對較弱、績效相對較差的員工。而才能上下、績效好壞，并不以員工的合同期限為根據(jù)。強迫規(guī)定經(jīng)濟性

30、裁員須優(yōu)先留用本單位訂立較長或無固定期限勞動合同的員工，可能會減員不增效，達不到讓企業(yè)起死回生的作用。因此，經(jīng)濟性裁員，用人單位留誰裁誰，應(yīng)該根據(jù)勞動者工作才能由用人單位自主決定。至于那些合同期限長或者屬于無固定合同期限的被裁減的人員，應(yīng)該通過完善國家的社會保障制度來保障其權(quán)利。 54十二、 “代通知金可以替代“提早 三十日以書面形式通知第四十條有以下情形之一的，用人單位提早三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：55一勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；二勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整

31、工作崗位，仍不能勝任工作的；三勞動合同訂立時所根據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。56解讀：?勞動合同法?起草小組在?勞動合同法釋義?中解釋為：額外支付勞動者一個月工資不用通知就可以解除勞動合同，這是一個國際慣例。單位遇到突發(fā)事件，來不及等待三十日，可以用補償換時間。從勞動者角度看，勞動者與提供勞動一樣，可以得到一個月的工資。也就是說：勞動者沒工作，還白得了一個月工資。57完全是個人觀點：額外支付勞動者一個月工資不用通知就可以解除勞動合同，涉嫌損害了勞動者利益。此條款違犯了?勞動合同法?立法目的。其理由如下：581、?勞動

32、法?規(guī)定提早三十日通知沒有過錯的職工解除合同，就是為了讓勞動者在心理上有一個適應(yīng)過程。用一個月工資替代30天，首先，損害了勞動者一個月社會保險。其次，在一個月時間里勞動者有可能生病而進入“醫(yī)療期、有可能懷孕而進入“女工三期還有可能進入“在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡缺乏五年的等法律規(guī)定的不許企業(yè)解除合同的狀態(tài)。對于“在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡缺乏五年的員工，不但本人無過錯企業(yè)不許解除，合同到期都不許終止，這是?勞動合同法?新增加的規(guī)定。592、“給錢走人極易產(chǎn)生勞動爭議而且 “給錢走人嚴重違犯了“為了保護勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和開展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系的立法目的。3、

33、雙方權(quán)利不對等，勞動者解除合同必須提早30天，不提早就違法。勞動者也有來不及等待三十日的時候，但是?勞動合同法?并沒有規(guī)定勞動者也可以賠償一個月工資后，企業(yè)必須立即辦理離任手續(xù)的規(guī)定。因此，這種規(guī)定明顯屬于雙方權(quán)利不對等。4、今后，絕大部分企業(yè)都會選擇“不用通知，給錢走人的規(guī)定，給勞動者來一個措手不及。其結(jié)果是制造社會不和諧。60十三、九種人無過錯時，企業(yè)不得單 方解除合同第四十二條勞動者有以下情形之一的，用人單位不得按照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：一從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進展離崗前職業(yè)安康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；二在本單位患職業(yè)病或者因工負

34、傷并被確認喪失或者部分喪失勞動才能的；三患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；四女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；五在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡缺乏五年的；六法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。61第四十三條用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違背法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。62企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)以及其他組織有會員25人以上的，應(yīng)當(dāng)建立基層工會委員會；缺乏25人的，可以單獨建立基層工會委員會，也可以由兩個以上單位的會員結(jié)合建立基層工會委員會。第十六條基層工會專職主席、副主席或

35、者委員自任職之日起，其勞動合同期限自動延長，延長期限相當(dāng)于其任職期間；非專職主席、副主席或者委員自任職之日起，其尚未履行的勞動合同期限短于任期的，勞動合同期限自動延長至任期期滿。但是，任職期間本人有嚴重過失或者到達法定退休年齡的除外。北京市施行?中華人民共和國工會法?方法規(guī)定：63 工會主席、副主席任期未滿，單位不得隨意變更其工作崗位或者調(diào)動其工作。因工作需要變更工作崗位或者調(diào)動時，應(yīng)當(dāng)事先征得本級工會委員會和上一級工會的同意。第十七條罷免工會主席、副主席必須由工會召開會員大會或者會員代表大會討論，非經(jīng)會員大會全體會員或者會員代表大會全體代表過半數(shù)通過，不得罷免。64解讀：九種人包括：一患職業(yè)

36、病或者因工負傷并被確認到達傷殘等級的；二患病或者負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；三女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的； 四應(yīng)征入伍，在義務(wù)服兵役期間的；五復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)退伍軍人退伍后初次參加工作未滿3年的；六建立征地農(nóng)轉(zhuǎn)工人員初次參加工作未滿3年的； 七在同一單位連續(xù)工作滿15年以上，且距法定退休年齡缺乏5年的； 八實行集體合同制度的企業(yè)，職工一方協(xié)商代表在勞動合同期限內(nèi)自擔(dān)任代表之日起5年以內(nèi)的； 九從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進展離崗前職業(yè)安康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；651、以上九種人，本人無過錯，企業(yè)不得單方解除合同；2、企業(yè)提早30天通知職工解除合同，在30天內(nèi)生病、懷

37、孕等即進入保護范圍。凡屬于九種人之一的，企業(yè)是不能單方解除的；3、用人單位單方解除勞動合同，必須事先將理由通知工會。這是解除合同必經(jīng)程序；4、到達組建工會條件的，就應(yīng)當(dāng)成立工會，企業(yè)沒有工會，應(yīng)當(dāng)通知地方工會。5、變更工會主席、副主席的工作崗位，或解除其合同，必須征得上一級工會的同意。66十四、?勞動合同法?增加了 哪些終止合同的條件？第四十四條有以下情形之一的，勞動合同終止：一勞動合同期滿的；二勞動者開始依法享受根本養(yǎng)老保險待遇的；三勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；四用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；五用人單位被撤消營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提早解散的；六法律、行政法

38、規(guī)規(guī)定的其他情形。67十五、什么情況下合同到期不能 終止必須順延？第四十五條勞動合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的注：前面講的九種人，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。但是，本法第四十二條第二項規(guī)定喪失或者部分喪失勞動才能勞動者的勞動合同的終止，按照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定執(zhí)行注：工傷致殘七至十級的企業(yè)才可以單方終止 。68解讀：1、現(xiàn)行規(guī)定只有“正在休醫(yī)療期的和女工在三期的這兩種人，合同到期須順延至情形消失。2、?勞動合同法?施行后，合同到期必須順延的范圍擴大為九種人。3、其中“在同一單位連續(xù)工作滿15年以上且距法定退休年齡5年以內(nèi)的是要順延至退休或合同主體死亡。694、工傷1-6

39、級的，合同到期是不許終止必須續(xù)簽的，除非本人不同意續(xù)簽。5、必須續(xù)簽和必須順延是兩個概念，必須續(xù)簽是不許發(fā)?終止通知書?，必須順延是企業(yè)已經(jīng)決定終止合同的，提早30天發(fā)?終止合同通知書?，合同到期時，如屬于九種人再發(fā)?合同順延通知書?，將合同順延至情形消失。70十六、以下情況勞動者不但可以 隨時解除合同，而且還可以 得到補償71一未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；二未及時足額支付勞動報酬的；三未依法為勞動者繳納社會保險費的；四用人單位的規(guī)章制度違背法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；五因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；六法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其

40、他情形。 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身平安的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。72十七、勞動者解除合同也應(yīng)書面 通知對方1、現(xiàn)行法規(guī)只規(guī)定企業(yè)書面通知勞動者解除合同，勞動者須簽字確認收到。2、現(xiàn)行法規(guī)忽略了用人單位也有可能不誠信，不認可勞動者已通知解除合同。3、隨時解除與不辭而別是很難區(qū)分的，前者是權(quán)利，后者屬違紀。4、雖然法律規(guī)定“勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位，但是事后也必須書面通知單位并說明理由。73十八、辭退本錢總體增加經(jīng)濟 補償分段計算第四十六條有以下情形之一的，用

41、人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償；共有二十種情況，用人單位必須向勞動者支付經(jīng)濟補償金74一勞動者按照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的注：7種情況；二用人單位按照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；注：1種情況 三用人單位按照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；注：3種情況 四用人單位按照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的； 注：3種情況 五除用人單位維持或者進步勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，按照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的； 注：1種情況 六按照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的； 注：5種情況 七法

42、律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。75第四十七條經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。76第九十七條 本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，按照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償?shù)?，?jīng)濟補償年限自本法施行之日起計算

43、；本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模凑债?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 77解讀：1、?勞動合同法?規(guī)定：企業(yè)與職工協(xié)商解除合同、對職工做非過失性解除、經(jīng)濟性裁員、企業(yè)不續(xù)簽終止合同、雙方都不續(xù)簽、職工因企業(yè)降低合同約定條件而不續(xù)簽合同、因企業(yè)的過錯職工隨時解除合同、因企業(yè)破產(chǎn)、撤消、注銷、責(zé)令關(guān)閉、解散即企業(yè)死亡而終止合同等二十種情況，企業(yè)均要向勞動者支付經(jīng)濟補償金。783、經(jīng)濟補償金的標準分段計算，?勞動合同法?生效前的工作年限按勞部發(fā)1994481號文執(zhí)行， ?勞動合同法?生效后的工作年限按?勞動合同法?第四十七條規(guī)定的標準執(zhí)行。4、新舊規(guī)定是有差異的，舊規(guī)定是協(xié)商解除

44、和不勝任工作解除合同，基數(shù)封頂為本人工資且十二個月封頂，其他的基數(shù)就高不就低且十二個月不封頂。 新規(guī)定基數(shù)沒有就高不就低。是對月薪高過社平三倍的高薪員工，基數(shù)封頂在社平三倍還要12個月封頂。79十九、集體合同現(xiàn)行法規(guī)對簽訂?集體合同?并沒有強迫性規(guī)定，非公企業(yè)幾乎沒有簽訂?集體合同?的。目前，也沒有因履行?集體合同?發(fā)生爭議的報道。客觀地講，對于簽訂?集體合同?并沒有形成有效機制。80第五十一條企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商，可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動平安衛(wèi)生、保險福利等事項訂立集體合同。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會或者全體職工討論通過。集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用

45、人單位訂立；尚未建立工會的用人單位，由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉的代表與用人單位訂立。第五十二條企業(yè)職工一方與用人單位可以訂立勞動平安衛(wèi)生、女職工權(quán)益保護、工資調(diào)整機制等專項集體合同。第五十三條在縣級以下區(qū)域內(nèi)，建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲效勞業(yè)等行業(yè)可以由工會與企業(yè)方面代表訂立行業(yè)性集體合同，或者訂立區(qū)域性集體合同。81第五十四條集體合同訂立后，應(yīng)當(dāng)報送勞動行政部門；勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。依法訂立的集體合同對用人單位和勞動者具有約束力。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當(dāng)?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動者具有約束力。第五十五條集體合同中勞動報酬和勞動條件等標準

46、不得低于當(dāng)?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標準；用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于集體合同規(guī)定的標準。第五十六條用人單位違背集體合同，進犯職工勞動權(quán)益的，工會可以依法要求用人單位承擔(dān)責(zé)任；因履行集體合同發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。82解讀：1、?勞動法?對集體合同的簽訂已經(jīng)做了規(guī)定：第三十三條企業(yè)職工一方與企業(yè)可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動平安衛(wèi)生、保險福利等事項，簽訂集體合同。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會或者全體職工討論通過。集體合同由工會代表職工與企業(yè)簽訂；沒有建立工會的企業(yè)，由職工推舉的代表與企業(yè)簽訂。83第三十四條 集體合

47、同簽訂后應(yīng)當(dāng)報送勞動行政部門；勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。第三十五條 依法簽訂的集體合同對企業(yè)和企業(yè)全體職工具有約束力。職工個人與企業(yè)訂立的勞動合同中勞動條件和勞動報酬等標準不得低于集體合同的規(guī)定。842、用人單位簽訂?集體合同?的詳細規(guī)定按照北京市人民代表大會常務(wù)委員會公布的?北京市集體合同條例?和勞動和社會保障部公布的?集體合同規(guī)定?來執(zhí)行。?集體合同規(guī)定?對用人單位和全體職工具有約束力。853、集體合同訂立后，應(yīng)當(dāng)報送勞動行政部門；勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。4、企業(yè)規(guī)章制度中關(guān)于“勞動報酬、

48、工作時間、休息休假、勞動平安衛(wèi)生、保險福利的規(guī)定與?集體合同?的約定不一致，以?集體合同?為準。加班工資計發(fā)基數(shù)、勞動定額在?集體合同?中約定了的，仲裁法院根據(jù)約定的標準判決。5、目前沒有規(guī)定說“不簽集體合同違法。86二十、繼續(xù)勞務(wù)派遣將無利可圖第五十七條勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于五十萬元。第五十八條勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，

49、按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬。87 第五十九條勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與承受以勞務(wù)派遣形式用工的單位以下稱用工單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違背協(xié)議的責(zé)任。用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。第六十條勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向

50、被派遣勞動者收取費用。第六十一條勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照用工單位所在地的標準執(zhí)行。第六十二條 用工單位應(yīng)當(dāng)履行以下義務(wù)88一執(zhí)行國家勞動標準，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護；二告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；三支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；四對在崗被派遣勞動者進展工作崗位所必需的培訓(xùn)；五連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制。用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。第六十三條被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地一樣或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。89 第

51、六十四條被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護自身的合法權(quán)益。 第六十五條被派遣勞動者可以按照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位按照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。 第六十六條勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上施行。第六十七條用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。90解讀：勞務(wù)派遣的特征：勞動力雇傭與勞動力使用相別離。即：“有關(guān)系的沒勞動，有勞動的沒關(guān)系。專家將勞務(wù)派遣的現(xiàn)狀定位為

52、“雙輸雙贏；企業(yè)為什么要用勞務(wù)派遣工：1、將勞動關(guān)系的“費事全部甩掉；2、降低本錢，同工不同酬用工本錢大大降低；3、少繳企業(yè)所得稅；91因以下原因勞務(wù)派遣將無利可圖1、勞務(wù)派遣單位的勞動合同每一次至少訂立二年，而且只能簽兩次，第二次到期后不許終止必須續(xù)簽無固定期。2、簽了派遣合同派不出去時按最低工資標準，按時足額支付待遇，并且繳納社會保險。按如今的標準730元加五項社保每月1600左右。3、?勞動合同法?規(guī)定：不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議，因此?勞務(wù)派遣協(xié)議?不許續(xù)簽。924、用工單位對派遣工必須同工同酬而且要支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；5、只有派遣工

53、出現(xiàn)了嚴重違紀、被依法追究刑事責(zé)任 以及醫(yī)療期滿 、不能勝任工作用工單位才可以退回派遣工。6、勞動部將“臨時性、輔助性、替代性的崗位做詳細規(guī)定，除此以外不許使用派遣工。93二十一、“人事外包與“勞務(wù)派遣 的關(guān)系“人事外包與“勞務(wù)派遣完全不同。 “人事外包也叫 “人事代理，是企業(yè)將勞動人事管理工作通過合同委托給專業(yè)公司來做。其特點是勞動關(guān)系仍然在用人單位。對于規(guī)模較小的用人單位，不可能雇傭幾個人來做勞動人事管理。因此，將勞動人事管理工作委托給專業(yè)公司來做，對于小單位應(yīng)當(dāng)是理智的選擇。94二十二、承包合同與勞務(wù)派遣第九十四條個人承包經(jīng)營違背本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承

54、包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。京勞社辦發(fā)2002161號： 企業(yè)實行租賃經(jīng)營或承包經(jīng)營的，應(yīng)繼續(xù)履行原勞動合同。租賃人、承包人不得以租賃經(jīng)營或承包經(jīng)營為由變更、解除勞動合同。實行租賃經(jīng)營或承包經(jīng)營的當(dāng)事人雙方在租賃經(jīng)營合同、承包經(jīng)營合同中應(yīng)約定勞動報酬、社會保險、工作崗位、工作時間等有關(guān)維護職工合法權(quán)益的內(nèi)容。95關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知 勞社部發(fā)200512號規(guī)定： 用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。96兩個法人之間簽訂的承包合同，對于勞動關(guān)系來說，比較簡單，承包方使用的勞動者，其

55、勞動關(guān)系與發(fā)包方無關(guān)；例如：企業(yè)將保安、綠化、保潔發(fā)包給有相應(yīng)資質(zhì)的法人。法人與自然人之間簽訂的承包合同，對于勞動關(guān)系來說，比較復(fù)雜。?勞動合同法?沒有沿用勞動部 12號文“由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任的規(guī)定。而是規(guī)定為“發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。97二十三、企業(yè)拖欠工資勞動者 又多一種救濟手段第三十條用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的，勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?，人民法院?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。98解讀：支付令是法院適用催促程序的一種方式。所謂催促程序，又稱債務(wù)催償程序，是指人民法

56、院根據(jù)債權(quán)人的申請，向債務(wù)人發(fā)出支付令，催促債務(wù)人在法定期限內(nèi)向債權(quán)人清償債務(wù)的一種程序。催促程序是民事訴訟法中的一種非訟的特別程序。 99根據(jù)?中華人民共和國民事訴訟法?第一百八十九條的規(guī)定，申請支付令要滿足如下條件：1)債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的，即債權(quán)債務(wù)明確，2)支付令可以送達債務(wù)人的，即債務(wù)人有確切 及方式的，3)債權(quán)人應(yīng)向有管轄權(quán)的基層法院提出申請。100但只要債務(wù)人在收到支付令之日起日內(nèi)向人民法院提出書面異議，不需要經(jīng)過任何本質(zhì)性審查，人民法院就應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)這一催促程序，而支付令也會自動失效，作為債權(quán)人的被欠薪者，要想維護自己的合法權(quán)益，只能另行提起訴訟。 101根據(jù)最高法

57、院?適用催促程序假設(shè)干問題的規(guī)定?，給付金錢或者匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券、可轉(zhuǎn)讓的存款單等有價證券的證明文件沒有約定逾期給付利息或者違約金、賠償金，債權(quán)人堅持要求給付利息或者違約金、賠償金的，法院將裁定駁回申請。 102用人單位拖欠或者未足額支付勞動者工資，勞動者可以選擇以下途徑中的一種來解決拖欠和克扣工資問題：1、到企業(yè)轄區(qū)的勞動監(jiān)察部門舉報，通過勞動行政部門解決；2、到有管轄權(quán)的仲裁機構(gòu)提起仲裁；3、手中有工資欠條的，可以直接向人民法院提起起訴，這種訴訟不能涉及工資爭議以外的其他勞動爭議；4、到人民法院申請支付令，但是假如企業(yè)在日內(nèi)向人民法院提出書面異議，不需要經(jīng)過任何本質(zhì)性

58、審查，人民法院就會裁定終結(jié)這一催促程序，而支付令也會自動失效。103二十四、企業(yè)在什么情況下辭退員工不受任何條件限制第七十一條非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟補償。104第六十八條非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。第六十九條非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。第七十條非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。105第

59、七十二條非全日制用工小時計酬標準不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標準。非全日制用工勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日。京勞社資發(fā)2007111號規(guī)定： 非全日制從業(yè)人員小時最低工資標準由7.9元/小時進步到8.7元/小時；非全日制從業(yè)人員法定節(jié)假日小時最低工資標準由18元/小時進步到20元/小時。 以上標準包括用人單位及勞動者本人應(yīng)繳納的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)保險費。106解讀：非全日制用工俗稱小時工。因為小時工的“任何一方均可隨時通知對方終止用工。終止用工不支付經(jīng)濟補償。 由于可以不簽合同、不調(diào)檔案、不用去社保辦保險、辭退不需要理由、可隨時辭退、還不用支付補償、而且還符合法律規(guī)

60、定。這與簽訂固定期限合同就有了天壤之別。107二十五、勞動合同必須約定 “工作地點第十七條勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：一用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要 負責(zé)人；二勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有 效身份證件號碼；三勞動合同期限；四工作內(nèi)容和工作地點；五工作時間和休息休假；六勞動報酬；七社會保險； 八勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；九法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。108解讀：?勞動合同法?首次將“工作地點納入合同的必備條款，工作地點的遠近決定了上下班的時間，這和工作內(nèi)容、勞動報酬一樣是勞動者判斷是否承受這份工作，是否簽訂這份合同的重要因素。?勞動合同法?規(guī)定的必備條