1、本章題演練一、簡答題【案例 1】（2012 年）甲企業(yè)與乙簽訂一借款合同。合同約定：甲企業(yè)向乙借款 500 萬元，借款期限自2009 年 8 月 1 日至 2011 年 7 月 31 日，以及利息支付等事項。在借款合同保證人一欄簽字。甲企業(yè)將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品一并抵押給乙雙方簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記。當(dāng)事人之間未約定擔(dān)保權(quán)實現(xiàn)的順序。，借款期限屆滿后，甲企業(yè)因經(jīng)營不善，虧損嚴(yán)重，無力清償?shù)狡诮杩?。乙?jīng)發(fā)現(xiàn)：（1）甲企業(yè)可供償債的100 萬元；（2）在借款期間，甲企業(yè)將一臺生產(chǎn)設(shè)備以市價 40 萬元給丙公司，并已交付；（3）甲企業(yè)另有一臺生產(chǎn)設(shè)備，價值 50

2、萬元，因操作而嚴(yán)重受損，1 個月前被送交丁公司修理，但因甲企業(yè)未交付 10 萬元維修費(fèi)，該生產(chǎn)設(shè)備被丁公司留置。查明情況后，乙于 2011 年 8 月 20 日要求承擔(dān)保證責(zé)任。主張：借款債權(quán)既有分別向丙公司與保證擔(dān)保，又有甲企業(yè)的抵押擔(dān)保，乙應(yīng)先實現(xiàn)抵押權(quán)。同日，乙丁公司主張，就丙公司所的生產(chǎn)設(shè)備及丁公司所留置的生產(chǎn)設(shè)備實現(xiàn)抵押權(quán)。丁公司則認(rèn)為自己要求：優(yōu)先實現(xiàn)留置權(quán)。根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：（1）提出乙應(yīng)先實現(xiàn)抵押權(quán)的主張是否符合法律規(guī)定？簡明理由。明理由。（2）乙是否向丙公司就其的生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)？簡（3）丁公司提出自己優(yōu)先實現(xiàn)留置權(quán)的主張是否符合法律規(guī)定？簡明理由。

3、【案例 2】（2011 年）甲公司委托乙公司為 20 萬元，乙公司的1 臺機(jī)器，雙方約定：乙公司以自己的名義機(jī)器，機(jī)器價格為 8000 元。雙方未約定其他事項。乙公司接受委托后，積極與丙公司協(xié)商，最終乙公司以自己的名義從丙公司處購得該種機(jī)器 1 臺，價款為 19.5 萬元，乙公司為此支出了 4000 元費(fèi)用。乙公司依約將機(jī)器交付給甲公司，但向甲公司提出，雙方約定的機(jī)器價格與實際機(jī)器價格之間的差額 5000 元?dú)w乙，或者由甲公司訟。在承擔(dān)處理委托事務(wù)而支出的 4000 元費(fèi)用。甲公司表示，乙公司因此提過，甲公司提起反訴，主張機(jī)器存在瑕疵，要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。經(jīng)查，該機(jī)器確實存在質(zhì)量瑕疵。

4、要求：根據(jù)合同法的規(guī)定，分別回答下列問題：（1）甲公司與乙公司簽訂的是何種合同？（2）乙公司主張取得機(jī)器差價款 5000 元是否符合法律規(guī)定？并說明理由。乙公司主張由甲公司承擔(dān)處理委托事務(wù)而支出的 4000 元是否符合法律規(guī)定？并說明理由。甲公司要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任是否符合法律規(guī)定？并說明理由?！景咐?3】（2010 年）2008 年 3 月，甲合伙企業(yè)（以下簡稱甲企業(yè)）向乙借款 100 萬元，期限為 2 年，由王某和與乙簽訂保證合同，為甲企業(yè)借款提供共同保證，保證方式為一般保證。后甲企業(yè)經(jīng)營業(yè)績不佳，虧損嚴(yán)重。遂與約定，以 3：2 的比例分擔(dān)保證責(zé)任。2010 年 4 月，因甲企業(yè)提出

5、承擔(dān)連帶保證責(zé)任。申請，受理了該，故乙要求與認(rèn)為：保證合同約定的保證方式為一般保證，乙應(yīng)先要求甲企業(yè)承擔(dān)責(zé)任；的責(zé)任。則宣稱自己沒有，且認(rèn)為自己與已有約定，只需承擔(dān) 40經(jīng)查，對自己的遠(yuǎn)親還享有 10 萬元的到期借款債權(quán)，一直沒有要求返還。乙最后決定分別對、和提訟，請求判定由和承擔(dān)連帶責(zé)任，某代替要求：向自己償還 10 萬元借款。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：（1）（2）（3）乙由。乙應(yīng)先要求甲企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的主張是否成立？簡明理由。提出自己對請求的保證責(zé)任只需承擔(dān) 40的主張是否成立？簡明理由。判定代替償還 10 萬元借款能否得到法律支持？簡明理【案例 4】（2009 年）2007

6、 年 7 月 1 日，甲鋼鐵公司（以下簡稱甲公司）向乙建筑公司（以下簡稱乙公司）發(fā)函，其中有甲公司生產(chǎn)的各種型號鋼材的數(shù)量、價格表和一份訂貨單，訂貨單表明：各型號鋼材符合行業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，若乙公司在 8 月 15 日前按價格表購貨，甲公司將滿足供應(yīng)，并負(fù)責(zé)運(yùn)送至乙公司所在地，交貨降 200 元，我公司愿。7 月 10 日，乙公司復(fù)函稱：如果型號鋼材每噸價格下3000 噸型號鋼材，貴公司如同意，須在 7 月 31 日前函告。7 月25 日，甲公司決定接受乙公司的價格，在甲公司作出決定后同日收到乙公司的撤銷函件，表示不再需要型號鋼材。7 月 26 日時，甲公司正式發(fā)出確認(rèn)函告知乙公司，表示接受乙公司就

7、型號鋼材的數(shù)量及價格，并要求乙公司按約定履行合同，乙公司于當(dāng)日收到甲公司的該確認(rèn)函。乙公司認(rèn)為其已給甲公司發(fā)出撤銷函件，故方因此發(fā)生爭議。要求：根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：合同未成立，雙（1）2007 年 7 月 1 日，甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約還是要約邀請？簡明理由。（2）2007 年 7 月 10 日，乙公司向甲公司回復(fù)的函件是否承諾？簡明理由。明理由。（3）乙公司主張合同未成立的理由是否成立？簡【案例 5】（2009 年）甲公司將一幢自有二層樓房租賃給乙公司作為經(jīng)營用房，雙方簽訂租賃合同，合同約定：租賃期限自 2006 年 1 月 1 日至 2009 年 12 月 3

8、1 日，為每月 5000 元，在每月初的前 3 天支付上月的。合同未約定房屋維修責(zé)任的承擔(dān)以及是否可以轉(zhuǎn)租等問題。2007 年 3 月，甲公司有意出售該租賃樓房，因乙公司無意，甲公司遂將租賃樓房賣給丙企業(yè)，丙企業(yè)取得租賃樓房的所后，以自己不是租賃合同的當(dāng)事人為由向乙公司表示要解除租賃合同，乙公司不同意解除合同，但愿意每月增加1000 元，丙企業(yè)表示同意。2007 年 8 月，租賃樓房的部分門窗自然損壞，乙公司要求丙企業(yè)修理，丙企業(yè)一直未予理睬，乙公司自行找某裝修企業(yè)維修，為此支付4000 元。2007 年 10 月，乙公司另了一個辦公大樓。遂將其所租賃樓房轉(zhuǎn)租給丁企業(yè)。丙企業(yè)于 2008 年

9、1 月 3 日得知轉(zhuǎn)租事實后，以不得轉(zhuǎn)租為由向乙公司主張解除租賃合同并要求乙公司支付上月未交付6000 元，乙公司表示，可以抵銷 4000 元，只愿意再支付 2000 元，但不同意解除租賃合同。要求：根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：（1）丙企業(yè)取得租賃樓房的所后，可否以自己不是租賃合同的當(dāng)事人為由解除租賃合同？簡明理由。（2）丙企業(yè)可否以不得轉(zhuǎn)租為由向乙公司主張解除租賃合同？簡明理由。（3）乙公司可否以抵銷 4000 元？簡明理由。【案例 6】（2007 年）2002 年 4 月，甲租用乙的一間平房經(jīng)營日用品，雙方約定：租用期為 3 年；每年為 6000元；每半年結(jié)算一次。雙方未就維

10、修義務(wù)的承擔(dān)作出約定。2003 年 7 月，由于當(dāng)?shù)剡B日降雨，致使該租賃房屋承重墻下沉并出現(xiàn)了 3 厘米寬的裂縫，房屋有倒塌的修，共花費(fèi)。甲要求乙維修，乙未答復(fù)。甲無奈自己請來建筑隊，對房屋進(jìn)行加固維1260 元。但房屋倒塌仍未消除。當(dāng)年 10 月，甲與乙結(jié)算當(dāng)期的房租時，要求扣除其花費(fèi)的同意。甲隨后搬離該房屋。要求：根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：并提出解除合同，乙不甲是否甲是否要求扣除？簡明理由。解除租賃合同？簡明理由?！景咐?7】（2007 年）甲公司專營 A 地至B 地的旅客業(yè)務(wù)。2006 年 11 月 1 日，由于正值客運(yùn)淡季，甲公司將一使用空調(diào)車的班次取消，了該班次車票的

11、旅客被合并至沒有空調(diào)的普通客車中。該批旅客認(rèn)為甲公司的做法不合理，要求退還部分票款，但甲公司以近期多雨霧、路不好走、兩種票價金額相差不大為由，不同意退還相差部分的票款。當(dāng)車行至某段山路時，因故采取了急剎車措施。乘客乙被甩到車內(nèi)地板上摔傷。乘客乙經(jīng)醫(yī)院要求：鑒定為腰椎壓縮性骨折，要求甲公司承擔(dān)費(fèi)及其他相關(guān)損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：（1）甲公司不退還部分旅客票款的行為是否符合法律規(guī)定？簡明理由。（2）甲公司應(yīng)否對乘客乙受傷承擔(dān)損害賠償責(zé)任？簡明理由。二、綜合題【案例 1】（2008 年）甲公司擬一臺大型生產(chǎn)設(shè)備，于 2007 年 6 月 1 日與乙公司簽訂一份價值為 80 萬

12、元的生產(chǎn)設(shè)備合同。合同約定：設(shè)備直接由乙公司的特約生產(chǎn)服務(wù)商丙機(jī)械廠于 9 月 1 日交付給甲公司；甲公司于 6 月 10 日向乙公司交付定金 16 萬元；甲公司于設(shè)備交付之日起 10 日內(nèi)付清貨款；（4）合同履行過，如發(fā)生合同糾紛，向市仲裁申請仲裁。合同簽訂后，丙機(jī)械廠同意履行該合同為其約定的交貨義務(wù)。6 月 10 日，甲公司向乙公司交付定金 16 萬元。9 月 1 日，丙機(jī)械廠未向甲公司交付設(shè)備。甲公司催告丙機(jī)械廠，限其在 9 月 20 日之前交付設(shè)備，并將履約情況告知乙公司。至 9 月 20 日，丙機(jī)械廠仍未能交付設(shè)備。因生產(chǎn)任務(wù)緊急，甲公司于 9 月 30 日另行了功能相同的替代設(shè)備，

13、并于當(dāng)天通知乙公司解除合同，要求乙公司雙倍返還定金 32 萬元，同時賠償其他損失。乙公司以丙機(jī)械廠未能按期交付設(shè)備，致使合同不能履行，應(yīng)由丙機(jī)械廠承擔(dān)違約責(zé)任為由，了甲公司的要求。10 月 10 日，甲公司就此糾紛向提訟。受理后，乙公司提交答辯狀并參加了開要求：理。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）甲公司是否解除合同？并說明理由。（2）乙公司主張違約責(zé)任應(yīng)由丙機(jī)械廠承擔(dān)是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（3）甲公司與乙公司之間的由。合同解除后，合同中的仲裁協(xié)議是否仍然有效？并說明理（4）甲公司與乙公司約定的定金條款是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（5）是否該合同糾紛？并說明理由。【案例 2】（2

14、006 年）甲為加入 A 合伙企業(yè)需要一筆，于 2003 年 3 月 5 日向乙借款 5 萬元，雙方以合同約定：借款期限為 2 年；借款年利率為 6，2 年應(yīng)付利息由乙預(yù)先在借款本金中一次扣除；借款期滿時甲一次償還全部借款。丙為甲的保證人，與乙簽訂保證合同，約定丙承擔(dān)一般保證責(zé)任，保證期間為自借款期滿之日起 1 年，但未就保證擔(dān)保的范圍作約定。乙依約向甲交付借款。，甲加入 A 合伙企業(yè)。借款期滿后，乙因經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)欠 A 合伙企業(yè) 4 萬元，因此向 A 合伙企業(yè)主張，就甲欠乙的借款與乙欠 A 合伙企業(yè)的在對等數(shù)額內(nèi)抵銷，但遭 A 合伙企業(yè)。隨后，乙請求甲償還借款，并要求丙承擔(dān)保證責(zé)任。甲以要求：根

15、據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：為由還款，丙也承擔(dān)保證責(zé)任。（1）甲、乙簽訂的借款合同中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定？說明理由。（2）丙承擔(dān)的保證責(zé)任范圍應(yīng)是什么？（3）A 合伙企業(yè)是否乙的抵銷請求？說明理由。（4）丙承擔(dān)保證責(zé)任是否符合法律規(guī)定？說明理由。【案例 3】（2005 年）甲公司向乙賓館發(fā)出一封電報稱：現(xiàn)有一批電器，其中電視機(jī) 80 臺，每臺售價 3400 元；電冰箱 100 臺，每臺售價 2800 元，總銷售價 52 萬元。意，請告知。乙賓館接到該電報后，遂向甲公司回復(fù)稱：只欲甲公司 50 臺電視機(jī)，每臺電視機(jī)付款3200 元；60 臺電冰箱，每臺電冰箱付款 2500 元，共計支付總貨

16、款 31 萬元，貨到付款。甲公司接到乙賓館的電報后，決定接受乙賓館的要求。甲、乙簽訂了點(diǎn)為乙賓館，如雙方發(fā)生糾紛，選擇 A 仲裁機(jī)構(gòu)仲裁解決。合同，約定交貨地甲公司同時與丙公司簽訂了合同，約定由丙公司將貨物運(yùn)至乙賓館。丙公司在貨物途中遭遇洪水，致使部分貨物毀損。丙公司將剩余的未遭損失的貨物運(yùn)至乙賓館，乙賓館要求甲公司將貨物補(bǔ)齊后一并付款。甲公司迅速補(bǔ)齊了貨物，但乙賓館以周轉(zhuǎn)為由，表示不能立即支付貨款，甲公司同意乙賓館推遲 1 個月付款。1 個月后經(jīng)甲公司催告，乙賓館仍未付款。于是，甲公司通知乙賓館解除合同，乙賓館不同意解除合同。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：甲公司向乙賓館發(fā)出的電報是要

17、約還是要約邀請？乙賓館的回復(fù)是承諾還是新的要約？并說明理由。丙公司是否應(yīng)對運(yùn)貨途中的貨物毀損承擔(dān)損害賠償責(zé)任？并說明理由。甲公司能否解除與乙賓館的合同？并說明理由。【案例 4】（2004 年）【解釋】本題根據(jù) 2013 年進(jìn)行了調(diào)整。2003 年 6 月，甲公司將一臺價值 900 萬元的機(jī)床委托乙倉庫保管，雙方簽訂的保管合同約定：保管期限從 6 月 21 日至 10 月 20 日，保管費(fèi)用 2 萬元，由甲公司在保管到期提取機(jī)床時一次付清。8 月，甲公司急需向丙公司購進(jìn)一批原材料，但因緊張，暫時無法付款。經(jīng)丙公司同意，甲公司以機(jī)床做抵押，購入丙公司原料。雙方約定：至 12 月 8 日，如甲公司不

18、能償付全部原材料款，丙公司將機(jī)床變賣，以其價款抵償原材料款。10 月 10 日，甲公司與丁公司簽訂了轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同（丙公司已經(jīng)同意），雙方約定：甲公司將該機(jī)床作價 860 萬元賣給丁公司，甲公司于 10 月 31 日前交貨，丁公司在收貨后 10 日內(nèi)付清貨款。10 月下旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況（有證明），于是通知丁公司中止交貨并要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司沒有給予任何答復(fù)。11 月上旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況進(jìn)一步，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向提訟，要求甲公司履行合同并賠償損失。要求：根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：如果甲公司到期不支付機(jī)床保管費(fèi)，乙倉庫可以行使什么權(quán)利？甲

19、公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機(jī)床，甲、丁之間的轉(zhuǎn)讓行為是否有效？為什么？甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同？為什么？甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同？為什么？【案例5】2009 年 4 月 1 日，A 公司與 B簽訂借款合同。該借款合同約定：（1）借款總額為 1000萬元；（2）借款期限為 2 年 6 個月；（3）借款利率為年利率 5.8，2 年 6 個月應(yīng)付利息在借款之日預(yù)先一次從借款本金中扣除；（4）借款用途為用于 S 房地產(chǎn)項目開發(fā)建設(shè)；（5）A 公司應(yīng)當(dāng)每季度向 B2009 年 4 月 1 日，B提供有關(guān)財務(wù)會計報表和借款使用情況。與 C 公司簽訂了抵押合同。根據(jù)約定，C

20、 公司以其生產(chǎn)設(shè)備為 A 公司的提供抵押擔(dān)保。2009 年 4 月 10 日，辦理了抵押登記手續(xù)。2009 年 9 月 1 日，B公司。要求：將其對 A 公司的債權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給 F，同時通知了 A 公司和 C根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）借款合同約定借款利息預(yù)先從借款本金中扣除是否符合法律規(guī)定？如何處理？（2）A 公司應(yīng)當(dāng)如何向 B支付利息？（3）如果A 公司未按照借款合同約定的用途使用，B可以采取哪些措施？（4）B的抵押權(quán)何時設(shè)立？并說明理由。（5）如A 公司不能償還，F(xiàn)能否向 C 公司行使抵押權(quán)？并說明理由。【案例6】甲與乙公司訂立的合同約定：乙公司向甲一臺具有特定性能的石墨卷材生產(chǎn)

21、設(shè)備，總價款 300 萬元；乙公司應(yīng)于合同簽訂之日起 3 日內(nèi)向甲支付 100 萬元預(yù)付款；甲應(yīng)于 2008 年 11 月 1 日之前交付設(shè)備（乙公司自行提貨）；乙公司驗收設(shè)備合格后在 11 月 10 日之前付清余款 200 萬元。為了擔(dān)保乙公司履行付款義務(wù)，丙公司在買賣合同的最后一頁承諾：“本公司同意為乙公司承擔(dān)保證責(zé)任?！辈⒑炞稚w章。乙公司依約向甲甲支付了 100 萬元預(yù)付款。按時生產(chǎn)出了符合約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)備，并于 2008 年 10 月 30 日通知乙公司提貨。乙公司未按時提貨，卻于 11 月 12 日通知甲：由于本公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)調(diào)整，已不需要該設(shè)備，特提出解除要求：合同。甲與乙公司協(xié)商

22、未果后，遂向提訟。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：甲甲如果甲是否可以將合同約定交付的設(shè)備提存？并說明理由。是否要求乙公司付清全部余款并賠償損失？并說明理由。同意解除合同，是否可以不再向乙公司交付約定的設(shè)備？是否可以不向乙公司返還 100 萬元預(yù)付款？并分別說明理由。（4）甲是否可以直接要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任？并說明理由?！景咐?7】甲公司 2007 年 12 月 31 日的資產(chǎn)負(fù)債表顯示的凈資產(chǎn)為負(fù)，財務(wù)狀況不斷商業(yè)用房一間，賬面價值 100 萬元；機(jī)器設(shè)備一套，賬面價值 20 萬元；。有關(guān)資產(chǎn)：存款 30 萬元；應(yīng)收乙的賬款 30 萬元（2008 年 1 月 20 日到期)；應(yīng)收丙的賬款 7

23、0 萬元（2008 年 2 月 6 日到期）。甲公司有關(guān)負(fù)債：應(yīng)付丙的賬款 50 萬元（2008 年 3 月 5 日到期）；應(yīng)付丁的賬款 180萬元（2008 年 1 月 10 日到期）。2008 年以來，甲公司的資產(chǎn)處理及債權(quán)（1）1 月 20 日，丁請求甲公司償還欠款未果。但在 1 月 28 日丁發(fā)現(xiàn)甲公司清償情況如下：1 月 15 日將機(jī)器設(shè)備給了戊。（2）2 月 3 日，甲公司將擁有的商業(yè)用房以 60 萬元的價格（市場價格為 120 萬元）轉(zhuǎn)讓給非關(guān)聯(lián)企業(yè)己公司，己公司在不知情的情況下，受讓該，并辦理了過戶登記手續(xù)。（3）2 月 21 日后，甲公司一直催告乙償還其他法律措施。，但乙到

24、8 月底仍未償還，甲公司亦未采?。?）3 月 15 日，甲公司向丙提出就 50 萬元債權(quán)予以抵銷。（5）4 月 10 日，甲公司與庚公司簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，將對丙的 20 萬元債權(quán)以 18 萬元的價格轉(zhuǎn)讓給庚。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：丁是否丁是否丁是否甲是否請求請求撤銷甲公司將機(jī)器設(shè)備給戊的行為？并說明理由。撤銷甲公司將商業(yè)用房轉(zhuǎn)讓給己公司的行為？并說明理由。代位行使甲對乙的債權(quán)？并說明理由。向丙主張就 50 萬元的債權(quán)予以抵銷？并說明理由。（5）甲、庚之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓何時生效？何時對丙產(chǎn)生效力？并分別說明理由?！景咐?8】2009 年 4 月，甲公司因欠乙公司貨款 100 萬元不能

25、按時償還，向乙公司請求延期至 2010 年4 月 1 日還款，并愿意以本的 3 臺生產(chǎn)設(shè)備進(jìn)行抵押和 1 輛轎車進(jìn)行質(zhì)押，為其履行還款義務(wù)提供擔(dān)保。乙公司同意了甲公司的請求，并與甲公司訂立了抵押合同和質(zhì)押合同。甲公司將用于質(zhì)押的轎車的機(jī)動車登記交乙公司保管，但未就抵押和質(zhì)押辦理任何登記手續(xù)，也未向乙公司交付用于抵押的設(shè)備和質(zhì)押的轎車。2009 年 5 月 1 日，甲公司將用于抵押的 3 臺設(shè)備出租給丙公司（甲公司已告知丙公司這 3 臺設(shè)備已經(jīng)抵押的事實），將用于質(zhì)押的轎車出租給丁公司，租期均為 1 年。2009 年 8 月 1 日，甲公司乙公司同意，將用于抵押的 3 臺設(shè)備出售給不知情的戊公司

26、。隨后，甲公司通知丙公司：本公司已將出租的 3 臺設(shè)備賣給戊公司，要求解除租賃合同，丙公司可不再支付剩余 9 個月的，并請其將這 3 臺設(shè)備交付給戊公司。丙公司表示同意，且立即向戊公司交付了這 3 臺設(shè)備。2010 年 4 月 1 日，甲公司仍無力向乙公司償還貨款。乙公司在了解甲公司資產(chǎn)狀況時得知：庚公司欠甲公司到款 100 萬元，甲公司怠于行使對庚公司的到期債權(quán)。2010 年 4月 15 日，乙公司對庚公司提起了代位權(quán)要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：。（1）甲公司以 3 臺設(shè)備設(shè)定抵押時，未辦理任何登記手續(xù)，也未向乙公司交付用于抵押的設(shè)備，乙公司的抵押權(quán)是否已經(jīng)設(shè)立？并說明理由。（2）

27、乙公司是否就用于抵押的 3 臺設(shè)備向戊公司行使抵押權(quán)？并說明理由。（3）甲公司以其轎車設(shè)定質(zhì)押時，未辦理任何登記手續(xù)，也未向乙公司交付用于質(zhì)押的轎車，乙公司的質(zhì)權(quán)是否已經(jīng)設(shè)立？并說明理由。（4）乙公司是否對庚公司提起代位權(quán)？并說明理由。在代位權(quán)中，如果乙公司勝訴，費(fèi)用由誰負(fù)擔(dān)？并說明理由?！景咐?9】3 月 20 日，的甲公司與的乙公司簽訂了一份合同，約定：甲公司向乙公司購買 1000 噸化工原料，總價款為 200 萬元；乙公司在合同簽訂后 1 個月內(nèi)交貨，甲公司在驗貨后 7 日內(nèi)付款。雙方?jīng)]有明確約定履行地點(diǎn)。合同簽訂后，甲公司以其辦公用房作抵押向丙借款 200 萬元，并辦理了抵押登記手續(xù)。

28、由于辦公用房的價值僅為 100 萬元，甲公司又請求丁公司為該筆借款提供了保證擔(dān)保。丙銀行與丁公司的保證合同沒有約定保證方式、保證范圍和保證期間。4 月 10 日，乙公司準(zhǔn)備通過鐵路部門發(fā)貨時，甲公司的競爭對手告知乙公司，甲公司經(jīng)營狀況不佳，將要。乙公司隨即暫停了貨物發(fā)運(yùn)，并電告甲公司暫停發(fā)貨的原因，要求甲公司提供擔(dān)保。甲公司告知乙公司：本公司經(jīng)營正常，貨款已經(jīng)備齊，乙公司應(yīng)盡快履行合同，否則將違約責(zé)任。但乙公司堅持要求甲公司提供擔(dān)保。甲公司急需這批貨物，只好按照乙公司的要求，提供了部門支付了運(yùn)費(fèi)并發(fā)貨。貨物在保函。5 月 25 日，乙公司收到保函，當(dāng)日向鐵路途中，遇泥石流的借款本息。全部滅失。

29、借款合同到期后，甲公司沒有償還丙要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）乙公司暫停發(fā)貨是否有法律依據(jù)？并說明理由。（2）在合同履行地點(diǎn)約定不明確的情況下，應(yīng)當(dāng)如何交付標(biāo)的物？（3）貨物滅失的損失應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？并說明理由。（4）鐵路部門是否應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同承擔(dān)違約責(zé)任？乙公司可否要求鐵路部門返還運(yùn)費(fèi)？并分別說明理由。丁公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任還是一般保證責(zé)任？并說明理由。丁公司的保證期間為多長？并說明理由。（7）如果當(dāng)事人對承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的順序未進(jìn)行約定，丙萬元的保證責(zé)任？并說明理由。可否直接要求丁公司承擔(dān) 200參考及一、簡答題【案例 1】（1）提出乙應(yīng)先實現(xiàn)抵押權(quán)的主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)

30、保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，人不履行到期或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)。人自己提供物的擔(dān)保的，債（2）乙企業(yè)、無權(quán)向丙公司就其的生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議，工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，人不履行到期或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償；但不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押的買受人。（3）丁公司的主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償

31、?！景咐?2】甲公司與乙公司簽訂的是行紀(jì)合同。乙公司主張取得差價款 5000 元不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀(jì)人低于委托人指定價格買入的，可以按照約定增加，沒有約定或約定不明確的，依照合同法的規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人。在本題中，乙公司以低于甲公司指定價格 5000 元買入機(jī)器，雙該利益的歸屬未在合同中作出明確約定時，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易張取得差價款。確定；仍不能確定的，該利益屬于委托人甲公司，乙公司不能主乙公司主張甲公司承擔(dān)處理委托事務(wù)而支出的 4000 元不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在行紀(jì)合同中，行紀(jì)人處理委托事務(wù)支出的費(fèi)用，除當(dāng)事人另有約定，應(yīng)自行承擔(dān)

32、。甲公司要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對該合同直接享利、承擔(dān)義務(wù)。第三人不履行義務(wù)致使委托人受到損害的，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外。在本題中，丙公司交付的機(jī)器設(shè)備存在瑕疵，甲公司和乙公司的合同中并未作出特別約定，乙公司應(yīng)當(dāng)對甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！景咐?3】（1）的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，受理人，中止執(zhí)行程序的，一的保證合同中雖然將般保證的保證人不得行使先訴抗辯權(quán)。在本題中，和與乙保證方式約定為一般保證，但是甲企業(yè)的）不再享有先訴抗辯權(quán)。申請已為受理，一般保證人（、（2）的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，按份共同保證是“保證

33、人與債權(quán)人”約定按份額對主承擔(dān)保證義務(wù)的共同保證；各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。在本題中，盡管與應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。之間約定了保證份額，但并非與債權(quán)人乙的約定，（3）乙的請求可以得到法律支持。根據(jù)規(guī)定，因人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向請求以自己的名義代位行使人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于人自身的除外。在本題中，怠于行使其對的借款債權(quán)，因此，債權(quán)人乙銀行可以行使代位權(quán)?！景咐?4】（1）甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約（0.5 分）。根據(jù)規(guī)定，要約應(yīng)當(dāng)具備兩個條件：一是內(nèi)容具體明確（0.5 分）；二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束（0

34、.5分）。在本題中，該信函內(nèi)容具體明確，且甲公司明確表示如果乙公司在 8 月 15 日前按價格表購貨，甲公司將滿足供應(yīng)，該函件符合要約的條件。（2）乙公司向甲公司回復(fù)的函件不承諾（0.5 分）。根據(jù)規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約（1 分）。在本題中，乙公司對價格進(jìn)行了實質(zhì)性變更，其回復(fù)的函件屬于新要約。（3）乙公司主張合同未成立的理由不成立（1 分）。根據(jù)規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷（1 分）。在本題中，乙公司在要約中確定了承諾期限，乙公司不得撤銷要約。甲公司在承諾期限內(nèi)作出承諾，該合同成立?！景咐?5】（1）丙企業(yè)不能解除租賃合同（0.5 分）。根據(jù)規(guī)定，

35、租賃物在租賃期間發(fā)生所變動的，不影響租賃合同的效力（1 分）。在本題中，原租賃合同在有效期限內(nèi)（2009 年 12 月31 日之前）對受讓人丙企業(yè)繼續(xù)有效，丙企業(yè)不能以自己不是租賃合同的當(dāng)事人為由解除租賃合同。（2）丙企業(yè)可以主張解除租賃合同（0.5 分）。根據(jù)規(guī)定，承租人出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同（1 分）。在本題中，由于乙企業(yè)轉(zhuǎn)租時丙企業(yè)可以主張解除租賃合同。出租人丙企業(yè)同意，因此，（3）乙公司可以抵銷 4000 元（0.5 分）。根據(jù)規(guī)定，出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外（0.5 分）。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，由出租人負(fù)擔(dān)（1 分）。在

36、本題中，4000 元的應(yīng)當(dāng)由出租人丙抵銷 4000企業(yè)負(fù)擔(dān)，同時，乙公司欠付丙企業(yè)6000 元，因此，乙公司可以元?！景咐?6（1）甲】要求扣除。（1 分）根據(jù)規(guī)定，雙方當(dāng)事人沒有就維修義務(wù)的承擔(dān)作出約定的，出租人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)租賃物的維修義務(wù)。（1.5 分）或者：承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修，出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，由出租人負(fù)擔(dān)。（2）甲解除租賃合同。（1 分）根據(jù)規(guī)定，租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時解除合同。在本題中，該出租房屋有倒塌的，危及到了甲的安全，甲隨時解除租賃合同。（1.5

37、分）【案例 7】（1）甲公司不退還部分旅客票款的行為不符合法律規(guī)定。（1 分）根據(jù)規(guī)定，承運(yùn)人擅自變更工具而降低服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)旅客的要求退票或者減收票款。（1.5 分）（2）甲公司應(yīng)當(dāng)對乘客乙受傷承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（1 分）根據(jù)規(guī)定，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對過旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任；但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、過失造成的除外。（1.5 分）二、綜合題【案例 1】（1）甲公司解除合同（0.5 分）。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方履行主要，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，可以解除合同（1.5 分）。在本題中，經(jīng)甲公司催告后，對方當(dāng)事人在合理期限內(nèi)仍未履行，因此，甲公司可以解除合

38、同。（2）乙公司的主張不符合規(guī)定（0.5 分）。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行的，第三人不履行或者履行有瑕疵的，應(yīng)當(dāng)由人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任（1.5 分）。在本題中，丙機(jī)械廠不是合同的當(dāng)事人，丙機(jī)械廠不向甲公司履行的，應(yīng)當(dāng)由人（乙公司）向債權(quán)人（甲公司）承擔(dān)違約責(zé)任。仲裁協(xié)議仍然有效（0.5 分）。根據(jù)規(guī)定，仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，合同的變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力（1.5 分）。定金條款符合法律規(guī)定（0.5 分）。根據(jù)規(guī)定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的 20（1.5 分）。在本題中，主合同標(biāo)的額為 80 萬元，約定的定金為 16萬元，未超過主合同標(biāo)的

39、額的 20。（5）該合同糾紛（0.5 分）。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向時未有仲裁協(xié)議的，受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)駁回；另一方在首次開庭前未對受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)（1.5 分）。在本題中，甲公司提訟時未有仲裁協(xié)議，乙公司在首次開庭前未提出異議，而且提交了答辯狀并參加了開理，視為放棄仲裁協(xié)議，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)?！景咐?2】（1）借款合同約定 2 年應(yīng)付利息由乙預(yù)先自借款本金中一次扣除不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，借款利息不得預(yù)先在本金中扣除。（2）保證人丙保證擔(dān)保的范圍包括：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金用。債權(quán)的費(fèi)（3）A 合伙企業(yè)得以其對該乙的抵

40、銷請求。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)中某一的債權(quán)人，不的債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的。（4）丙承擔(dān)保證責(zé)任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一般保證的保證人在主合同糾紛審判或者仲裁，并就任。人依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行前，對債權(quán)人可以承擔(dān)保證責(zé)【案例 3】甲公司向乙賓館發(fā)出的電報是要約。乙賓館的回復(fù)是新的要約。根據(jù)規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要要約。本題中，乙賓館對要約中的價款和數(shù)量作出了變更，因此，乙賓館的回復(fù)視為新（3）丙公司可以不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，承運(yùn)人對過貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯造成的

41、，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。本題中，丙公司在運(yùn)輸貨物途中遭遇洪水，致使部分貨物毀損屬于因不可抗力造成的損失，因此，可以不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（4）甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方延遲履行主要，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，一方當(dāng)事人可以解除合同。在本題中，乙賓館以周轉(zhuǎn)為由不能立即支付貨款，甲公司同意乙賓館推遲 1 個月付款。1 個月后經(jīng)甲公司催告，乙賓館仍未付款。因此，甲公司可以解除與乙賓館的合同?！景咐?4】乙倉庫可以行使留置權(quán)。甲、丁之間的轉(zhuǎn)讓行為有效。根據(jù)規(guī)定，抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償或者提存。在本題中，該轉(zhuǎn)讓已經(jīng)得到抵押權(quán)人丙公

42、司的同意，因此甲、丁之間的轉(zhuǎn)讓行為有效。（3）甲公司可以中止履行合同。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人，有確切證明對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。在本題中，作為應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人，甲公司有確切證明丁公司經(jīng)營狀況，因此甲公司可以中止履行合同。（4）甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。在本題中，由于丁公司不能提供擔(dān)保，且經(jīng)營狀況進(jìn)一步，因此甲公司可以解除合同?！景咐?5】借款合同約定借款利息預(yù)先從借款本金中扣除不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按

43、照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。借款合同對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，借款期間 1 年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿 1 年時支付，剩余期間不滿 1 年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付。在本題中，由于借款期間為 2 年 6 個月，所以 A 公司應(yīng)當(dāng)每屆滿 1 年時向B支付利息，最后 6 個月的利息在返還借款時一并支付。（3）B（4）B可以停止借款、提前收回借款或者解除合同。的抵押權(quán)于 4 月 1 日設(shè)立。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人以生產(chǎn)設(shè)備設(shè)定抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立。（5）F可以向 C 公司行使抵押權(quán)。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利

44、也一并轉(zhuǎn)讓，受讓人在取得主債權(quán)時，也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。在本題中，B向 F轉(zhuǎn)讓其對 A 公司的主債權(quán)時，從權(quán)利（即 B對 C 公司生產(chǎn)設(shè)備的抵押權(quán)）也一并轉(zhuǎn)讓，因此 F在取得對 A 公司的主債權(quán)時，也取得對 C 公司生產(chǎn)設(shè)備的抵押權(quán)?！景咐?6（1）甲】可以將該設(shè)備提存。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人無正當(dāng)理由受領(lǐng)的，人可以將標(biāo)的物提存。（2）甲要求乙公司付清全部余款并賠償損失。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。（3）甲可以不再向乙公司交付約定的設(shè)備。根據(jù)規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行。甲不能不向乙公

45、司返還 100 萬元的預(yù)付款。根據(jù)規(guī)定，預(yù)付款沒有擔(dān)保的性質(zhì)，當(dāng)事人解除合同后，甲償責(zé)任。應(yīng)當(dāng)向乙公司返還預(yù)付款，但可以要求乙公司承擔(dān)賠（4）甲可以直接要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔(dān)連帶保證責(zé)任。在本題中，由于未約定保證方式，保證人丙公司應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任，因此，甲可以直接要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任。【案例 7（1）丁】請求撤銷甲公司的行為。根據(jù)規(guī)定，因人無償轉(zhuǎn)讓，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求撤銷人的行為。在本題中，甲公司將機(jī)器設(shè)備給戊，屬于無償轉(zhuǎn)讓的行為，對債權(quán)人丁造成損害，因此，丁銷甲公司的行為。請求撤（2）丁無權(quán)請求撤銷甲公司的行為。根據(jù)規(guī)定，因人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓（受讓人知道該情形的），對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求撤銷予以撤銷。人的行為。在本題中，己公司屬于善意第三人，債權(quán)人丁不能請求（3）丁代位行使甲對乙的債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，人怠于行使其對第三人（次人）享有的到