1、第一節(jié) 合同法概述一、合同的概念在國際交往中，買賣交易、貨物運輸與保險、公司的設(shè)立、產(chǎn)品的銷售、代理人的委托，都要通過訂立合同來實現(xiàn)。（一）大陸法系的合同概念依法律行為設(shè)定債務(wù)關(guān)系或變更法律關(guān)系的內(nèi)容者，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)依當(dāng)事人的合同。法律行為包括意思表示給其他合法行為。意思表示行為是法律行為的基本要素，如果缺乏意思表示，就不可能成立合同。意思表示包括當(dāng)事人內(nèi)心意思以及表示這種意思的外在表示的兩個方面，二者缺一不可。所謂其他行為是指意思表示行為之外的一種行為。（二）英美法系的合同概念大陸法系主要從理論上認識合同，而英美法系注重在一個具體案件中如何為當(dāng)事人提供救濟。合同的基本要素是當(dāng)事人所做

2、的允諾，而允諾的關(guān)鍵是其在法律上的可強制執(zhí)行性。合同是一份能夠產(chǎn)生法律承認或者法律予以強制實施的義務(wù)的協(xié)議。強調(diào)合同訂立當(dāng)事人之間的協(xié)商一致。（三）我國法律中的合同概念合同是平等主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。從以上對各國法律的介紹來看，盡管各國法對合同的定義有所不同，但其實并無本質(zhì)差別，都是把當(dāng)事人之間的意思表示一致作為達成協(xié)議、形成合同關(guān)系的基本要素。第二節(jié) 合同成立各國合同法幾乎都把雙方當(dāng)事人達成合意作為合同成立的要素，關(guān)于合同成立的含義存在形式和實質(zhì)兩種解釋。從形式上說，合同的成立是指合同關(guān)系經(jīng)歷了邀約階段和承諾階段，達成了合意。從實質(zhì)上說，合同

3、的成立不僅包括具備了合意的形式，而且還不存在影響當(dāng)事人合意的錯誤、欺詐、脅迫、重大失誤等因素，也就是說合同獲得了有效成立。一、合同訂立的過程要約與承諾（一）要約1.要約的定義定義：又稱為發(fā)盤、發(fā)價或報價等，凡向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果內(nèi)容十分確定，并且表明發(fā)價人有當(dāng)其發(fā)價一旦被接受就將受其約束的意思，即構(gòu)成發(fā)價。提出要約的人叫做要約人，其向?qū)Ψ浇凶鍪芤s人。一項有效的要約必須具備以下條件：第一：要約的內(nèi)容必須明確、肯定。要約應(yīng)當(dāng)包括即將簽訂的合同的主要條款，能夠表明當(dāng)事人的基本權(quán)利義務(wù)。關(guān)于要約應(yīng)當(dāng)明確協(xié)商哪些內(nèi)容，現(xiàn)代合同法理論出現(xiàn)簡潔化趨勢，其中包含了空缺條款留待日

4、后依照慣例確定的意思。 第二：要約必須表明要約人愿意按照自己要約中所提出的條件與對方訂立合同的意旨。要約邀請與要約的區(qū)別在于，后者一經(jīng)對方承諾，要約人就應(yīng)當(dāng)受其約束，因為合同已告成立；而前者僅僅是做出讓對方向自己發(fā)出要約的邀請，因此，即使對方予以回應(yīng)，只要自己沒有承諾，合同仍未成立。 第三：要約必須送達。多數(shù)國家的法律都規(guī)定，要約必須于送達受要約人時才能才生效力。要約送達的規(guī)則包括：要約必須送達才有效，受要約人必須得知要約才能做出有效的承諾，要約必須由要約人送達才能生效。 第四：要約要向特定的相對人發(fā)出。要約與要約邀請的區(qū)別：要約邀請又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 要約

5、邀請是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，在發(fā)出要約邀請時，當(dāng)事人仍處于訂約的準備階段，其目的在于引誘他人向自己發(fā)出要約，其內(nèi)容往往是不明確、不具體的，其相對人是不特定的，所以，要約邀請不具有要約的約束力，發(fā)出要約邀請的人不受其約束。根據(jù)合同法第15條的規(guī)定，下列行為屬于要約邀請而不屬于要約： 1寄送的價目表 ； 2拍賣公告 ； 3招標(biāo)公告 ；4招股說明書 ； 5商業(yè)廣告。 但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，應(yīng)視為要約。2.要約的約束力 要約的約束力應(yīng)該從兩個方面考察：一是對要約人，二是對受要約人。受要約人一般沒有約束力，他只有承諾或者不承諾的權(quán)利。要約對要約人的約束力須劃分為幾個階段進行分析：首先，當(dāng)要

6、約發(fā)出但尚未到達對方時，一般認為要約沒有什么約束力，因為各國法規(guī)定，要約必須送達對方才能生效。既然要約沒有生效，要約人完全可以撤回要約或者修改其內(nèi)容。只要撤回或者修改的通知是在要約送達受要約人之前或者同時到達對方即可。其次，當(dāng)要約已經(jīng)打到對方之后，要約人是受其要約的約束。英美普通法基于對價理論認為，一個人做出的允諾在法律上有無約束力，取決于對方有無對價；或者沒有給付對價，但已采取了簽字蠟封的特殊允諾形式。大陸法系的基本立場是要約對要約人有約束力。公約規(guī)定：要約在被受要約人接受之前，原則上可以撤銷，但有下列情況之一不可以撤銷：要約寫明承諾的期限，或以其它方式表示要約是不可以撤銷的；受要約人有理由

7、信賴該項要約是不可以撤銷的，并已本著對該項要約的信賴行事。3.要約的終止一項要約創(chuàng)立一項承諾。要約可能在被承諾之前因以下各種原因而致使效力中止：（1）要約因要約人撤回或者撤銷要約而失效。要約在被送達要約人之前或則同時可以用更為便捷的通訊方式通知撤回，撤回通知需與要約同時或者要約到達受要約人之前到達受要約人；即使是注明“不可撤銷”的要約也可以如此。（2）要約因期間已過而失效。如果要約規(guī)定了承諾期間，則有效期屆滿要約即終止。此后受要約人作出的承諾表示被視為新要約。（3）要約因拒絕要約或者反要約而失效。要約一經(jīng)拒絕即終止，受要約人不能通過承諾恢復(fù)其效力。如果承諾是附條件，包含了新的條款，須經(jīng)原要約人

8、承諾，合同才能成立。詢問與反要約的區(qū)別在于，一個通情達理的人處于要約人地位是否把要約人的表示理解為一項能夠被承諾的要約。（4）要約因法律原因而失效。一是要約人死亡或喪失行為能力時，受要約人的承諾即告終止，不管受要約人是否知道這種情況。但是，如果受要約人已經(jīng)獲得了做出承諾的選擇權(quán)（即支付了對價），要約人的死亡或喪失行為能力不會使該選擇權(quán)終止。二是當(dāng)情況發(fā)生變化是，如建議訂立的合同出乎意料地變成了違法合同，或則合同的標(biāo)的物發(fā)生滅失，此時要約便會失效。批（二）承諾1.承諾的定義承諾是指受要約人在要約有效期內(nèi)按照要約所規(guī)定的方式對要約的內(nèi)容表示接受的一種意思表示。要約已經(jīng)承諾，合同即告成立。一項有效的

9、承諾必須擁有以下要件：（1）承諾的主體必須是受要約人或者其授權(quán)的代理人。（2）承諾需在要約確定的有效期內(nèi)做出。（3）承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。從理論上說承諾應(yīng)當(dāng)與要約完全一致，承諾的內(nèi)容中對要約的擴充、限制或變更不是承諾，而是反要約，不發(fā)生承諾的效力。“非實質(zhì)性變更要約”，對要約意在表示承諾但載有添加或不同條件的答復(fù)，如果所載的添加或不同條件沒有實質(zhì)性地改變要約的條件，那么，除非要約人毫不遲疑的表示拒絕這些不符，則此答復(fù)仍構(gòu)成承諾。如果要約人不做出拒絕，則合同的條款應(yīng)以該項要約的條款以及承諾通知中所載有的變更為準。（4）承諾的傳達方式須符合要約所提出的要求。2.承諾的生效與撤回承諾的生效時

10、間在合同的成立中十分重要，因為承諾一旦生效，合同即告成立。在此問題上各國法存在較大分歧，理論上有“投郵主義”、“到達主義”、和“了解主義”。既然各國法以及國際公約、慣例對承諾的生效多采用到達主義原則，也就允許承諾人在要約人收到其承諾之前將它撤回，只要撤回通知比承諾的通知提前或則同時達到要約人即可。（三）反要約就是受要約方對收到的要約提出異議或者從本質(zhì)上改變了原要約，他所發(fā)出的就不能視作是承諾而是反要約又稱新要約。承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致。即承諾必須是無條件地接受要約的所有條件。據(jù)此，凡是第三者對要約人所作的“承諾”；凡是超過規(guī)定時間的承諾，(有的也叫“遲到的承諾”)；凡是內(nèi)容與要約不相一致

11、的承諾，都不是有效的承諾，而是一項新的要約或反要約，必須經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同。但受要約人可能對原要約內(nèi)容進行變更，變更分為兩種情況：一是實質(zhì)性變更，二是非實質(zhì)性變更。前者屬于反要約，后者則要根據(jù)情況可能是承諾。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。承諾對要約的內(nèi)容做出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。二、合同成立的特殊要求對價（consideration）與約因(cause)（一）英美法的對價制度在英美合同法

12、中，對價十分重要，它不僅是使合同獲得強制執(zhí)行效力的要件之一，而且是整個合同法的基石。對價就是：一方為獲得合同權(quán)利而向另一方支付的代價。對價可以是某種允諾，也可以是某種行為?，F(xiàn)代英美法上的對價制度包括以下內(nèi)容：1.簡式合同需要對價支持。2.對價包括待履行的對價和已履行的對價，而不能是過去的對價。待履行的對價是指雙方相互允諾在將來履行的對價。所謂已履行的對價是指一方當(dāng)事人已履行了他那部分業(yè)務(wù)時，其所提供的對價就是已履行的對價。所謂過去的對價是指一方在對方做出允諾之前已全部履行完畢的對價，他不能作為對方將來做出的允諾的對價。3.對價必須具有某種價值，要求法律上充足而不一定相稱。如果對價極不相稱，足以

13、構(gòu)成詐欺或錯誤，當(dāng)事人可以請求給予衡平法上的救濟，要求撤銷合同。4.已存在的義務(wù)、法律上的義務(wù)、愛、感情及道德義務(wù)不能成為對價。對價制度的基本作用是通過對價的衡量使欺詐、恩惠等性質(zhì)的合同歸于無效。對價制度的實施必將增加當(dāng)事人撤銷合同的機會，這對現(xiàn)代商業(yè)活動來說并非有利。（二）法國法的約因法國法的約因是指當(dāng)事人產(chǎn)生某項債務(wù)所追求的即時而且直接的目的。約因與動機不同，約因直接影響從法律上對當(dāng)事人之間的債務(wù)關(guān)系的分析，而動機主要引向事實層面，可能多種多樣。法國法把約因作為合同有效成立的要素之一。通常在雙務(wù)合同中存在雙方當(dāng)事人各自而且相互給付的約因。法國法強調(diào)贈與合同應(yīng)具備一定的嚴格形式，比如公正形式

14、，否則無效。（三）國際商事合同通則的相關(guān)規(guī)定鑒于各國法對合同有效成立的其它要求存在較大差異，難以協(xié)商達成一致。通則有關(guān)合同的效力的第三章采取了回避各國法的法律沖突的立法原則。三雙方當(dāng)事人訂立合同的能力當(dāng)事人的訂約能力也是考察合同是否有效成立的要素之一。（一）自然人的訂約能力概括來說，各國法中自然人的訂約能力取決于他的民事行為能力；自然人只要具備完全民事行為能力，除法律另有規(guī)定外，就具有完全的訂約資格。在各國法中，完全民事行為能力的取得與法定的成年人年齡標(biāo)準、精神狀況等因素有關(guān)。1.中國法關(guān)于自然人訂約能力的規(guī)定第一種是完全民事行為能力人。年滿18周歲的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨

15、立進行民事活動，獨立享有民事權(quán)利和民事義務(wù)。16周歲以上不滿18周歲的公民，如果以自己的勞動收入作為主要收入來源，可以視為完全民事行為能力人。第二種是限制民事行為能力人。他們包括10周歲以上的未成年人和不能完全識別自己行為的精神病人。所謂限制民事行為能力，就是指行為人除了可以獨立進行與他們年齡、智力、精神狀況相適應(yīng)的民事行為活動外，其余的民事活動應(yīng)當(dāng)由其法定代理人代理，或則征得法定代理人同意才能自己進行。第三種是無民事行為能力人。他們包括不滿10周歲的未成年人以及不能辨認自己行為的精神病人，無民事行為能力的人須經(jīng)法定代理人代理才能從事民事活動。我國將不具有完全民事行為能力人訂立的合同區(qū)分為有效

16、、無效以及效力待定三種情形。限制行為能力人獨立訂立的與其年齡、智力或則精神狀況相適應(yīng)的合同是無效的；無民事行為能力獨立訂立的合同以及限制行為能力人獨立訂立而未獲得法定代理人追認的合同是無效合同；限制行為能力人獨立訂立而未獲得法定代理人追認的合同是效力待定合同。（二）法人以及其他組織的訂約能力法人是指依法定程序成立，具有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己的名義享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的經(jīng)濟組織。在經(jīng)濟活動中，公司是最常見的法人。其他組織是指不具有法人資格，但能以相對獨立的財產(chǎn)從事經(jīng)濟活動的組織。這里主要是指合伙組織。關(guān)于法人以及其他組織的訂約能力，根據(jù)各國公司法的規(guī)定，公司須通過其授權(quán)的代理人方能訂立合同

17、，公司行為不能超越其章程規(guī)定或者法律的強行性規(guī)定。四、合同的形式依合同的形式要求，可將合同分為要式合同和不要式合同。要式合同必須按照法定形式或手續(xù)訂立，否則無效或不能強制執(zhí)行；法律對不要式合同無特殊的形式要求。（一）英美法簽字蠟封合同，亦稱為蓋印合同或契據(jù)合同，就是要式合同，毋須對價支持。簡式合同一般是不要式的，以對價為成立要件，可以口頭訂立，也可以采用書面形式。（二）大陸法大陸法國家對某些合同規(guī)定法定形式主要基于兩種目的和作用：一是以此作為合同生效的要件；二是作為證明合同存在的證據(jù)。一般來說，德國法側(cè)重于前者，法國法側(cè)重于后者。（三）中國法中國的民法通則第56條規(guī)定，民事法律行為可以采取書面

18、形式、口頭形似或其它形式。法律規(guī)定用特定的形式，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。合同法關(guān)于形式的規(guī)定體現(xiàn)了兩方面的立法價值：一是訂立合同必須迅速、便利；二是安全可靠。（四）聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約和國際商事合同通則關(guān)于合同形式的規(guī)定 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約對國際買賣合同的形式原則上不加以限制。當(dāng)事人采取書面形式還是口頭形式，都不影響合同的效力，也不影響證據(jù)力。五、合意的真實與瑕疵締約合同的當(dāng)事人的意思表示一致時，合同即成立，但此時的合意須是真實的。如果當(dāng)事人因錯誤、被欺詐、脅迫等情形作出有悖于其真實的意思表示，則所訂立的合同應(yīng)當(dāng)是無效的或者是不可撤銷的。（一）錯誤合同法上的錯誤是指當(dāng)事人因?qū)ζ湫袨榈男?/p>

19、質(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品質(zhì)等事實發(fā)生誤解而作出的與其真實意思不一致的意思表示。為了保障交易的安全，各國法幾乎一致認為，并不是所有的意思表示錯誤可以導(dǎo)致合同無效或者撤銷。如果這種錯誤嚴重到時雙方真實的合意受到極大的影響，則可能導(dǎo)致合同無效或者撤銷的后果。（二）欺詐欺詐或者叫做詐欺，是指當(dāng)事人一方故意告知對方虛假信息，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤的意思表示的行為。（三）脅迫 是指使他人發(fā)生恐懼為目的的一種故意行為。脅迫行為人的主觀惡意大于欺詐。各國法律對脅迫和欺詐的處理規(guī)則大致相同，一致認為，通過脅迫手段訂立的合同，受害方可主張合同無效或者撤銷。第三節(jié) 合同的履行一、合同的履行各

20、國法普遍認為，合同的履行就是完成合同所要求的行為，或是當(dāng)事人實現(xiàn)合同內(nèi)容的行為。當(dāng)事人在定了合同后都有了履行合同的義務(wù)，如果違反義務(wù)，則將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。二、違約（breach of contract）責(zé)任的歸責(zé)原則違約是指合同當(dāng)事人無正當(dāng)理由未履行或未全部履行或未正確履行合同義務(wù)的行為三、違約的形式 違約的形式是指當(dāng)事人違約的具體形態(tài)。違約的形式?jīng)Q定著違約責(zé)任的形式，各國法關(guān)于違約形式的規(guī)定存在較大差異。（一）大陸法系德國民法典將違約分為兩類：給付不能和給付延遲。給付不能是指債務(wù)人由于某種原因而不能履行合同的義務(wù)。德國法將違約行為根據(jù)違約程度，違約分為不履行和不適當(dāng)履行，其中不履行是指當(dāng)

21、事人不履行合同義務(wù)的情形。不適當(dāng)履行是指當(dāng)事人履行的合同義務(wù)不符合合同約定條件的情形。（二）英美法系英國法將違約分為違反條件和違反擔(dān)保兩種情形，基于此而規(guī)定了不同的救濟方法。1.英國法，將違約分為違反條件和違反擔(dān)保違反條件：是指違反合同重要條款，何為重要條款由由法官根據(jù)合同內(nèi)容和當(dāng)事人意思作出決定。對方有權(quán)解除，并可要求賠償損失。違反擔(dān)保：是指違反合同次要條款，對方不能解除合同，只能向違約一方請求賠償。2.美國法： 將違約分為部分違約和全部違約。部分違約（輕微違約）是指債務(wù)人在履行中盡管存在一些缺點，但債權(quán)人已經(jīng)從中得到該項交易的主要利益。當(dāng)一方部分違約時，受損害的一方有權(quán)要求賠償損失，但不能

22、拒絕履行自己的合同義務(wù)。全部違約（重大違約）是指由于債務(wù)人沒有履行合同或履行合同存在嚴重和重大的缺陷，致使債權(quán)人不能得到該項交易的主要利益或是有理由相信整個交易已經(jīng)落空。全部違約中，受損害的一方可以解除合同，同時要求賠償全部損失。（三）聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約把違約分為根本違反合同和非根本違反合同兩種情形。根本違約，即fundamental breach/substantial breach ，是指一方違約的后果，實際上剝奪了合同對方根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，而且違反合同的一方可以預(yù)知而且同樣一個通情達理的人處于相同情況中也能夠預(yù)知這種結(jié)果。四、違約的救濟方法違約

23、的救濟方法是指一方當(dāng)事人的合法權(quán)利被對方侵害時法律上對受害人給予的補償。各國的法律對于不同的違約行為都相應(yīng)的規(guī)定了救濟方法，具體規(guī)定不盡相同，但主要有實際履行、損害賠償、解除合同、違約金和禁令五種。（一）實際履行（specific performance） 實際履行是指在合同一方違約時，另一方可以要求違約方繼續(xù)按照合同規(guī)定的條件履行義務(wù)，也可以在針對違約提起的訴訟中，要求法院判令違約方按合同約定履行義務(wù)。（二）損害賠償(damages)損害賠償是指當(dāng)事人一方違反合同規(guī)定的義務(wù)并給對方造成損失，依法由違約方給予補償。它是違約責(zé)任的主要救濟方法，為各國法律普遍采納。各國法律都認為，損害賠償是對違約

24、的一種必不可少的救濟辦法。但對損害賠償責(zé)任的成立、損害賠償?shù)姆椒皳p害賠償?shù)挠嬎悖鲊胁煌囊?guī)定和要求。（三）解除合同（rescission）解除合同是指一方當(dāng)事人違約時，另一方當(dāng)事人徑自或通過法院解除自己履行合同義務(wù)的一種救濟方法。這里所謂“解除合同”有別于當(dāng)事人在正常情況下解除合同關(guān)系，后者體現(xiàn)的是當(dāng)事人的意思自治，是當(dāng)事人在合同訂立后對合意的協(xié)商調(diào)整。法國民法典第1184條規(guī)定，雙務(wù)合同當(dāng)事人一方不履行其所訂立的債務(wù)時，應(yīng)視為有解除條件的約定。德國法也認為，在債務(wù)人不履行合同時，債權(quán)人有權(quán)解除合同。按英美法的規(guī)定，只有在違反條件或重大違約時，才發(fā)生解除合同的問題。如果一方僅僅是違反擔(dān)保

25、或輕微違約，對方只能請求損害賠償，不能解除合同。在中國，違約致使合同履行成為不必要時，才成為解除合同的理由。（四）違約金（liquidated damages）違約金是指為了保證合同的履行，當(dāng)事人雙方事先約定，當(dāng)一方違約時應(yīng)向另一方支付的金錢。這是違約補救的最常用辦法之一。但各國規(guī)定有所不同。大陸法認為違約金具有兩重性，即懲罰性和賠償性，英美法認為，對于違約只能賠償，而不能予以懲罰。在數(shù)額上，法國及日本等國認為，法院對于當(dāng)事人約定的違約金的金額原則上不得予以增減。德國及瑞士等國法律卻規(guī)定，違約金過高者，法院得斟酌予以減少（五）禁令（injunction）禁令是英美衡平法中特有的一種重要救濟形式

26、，它適用于消極合同，禁止當(dāng)事人為某一行為，迫使他履行許諾。這是英美法采取的一種特殊的救濟方法。是指由法院作出禁止，強制執(zhí)行合同所規(guī)定的某項消極義務(wù)。即由法院判令被告不能做某種行為。情事變遷（clausula redus sic stantibus）、合同落空（frustration of contract）與不可抗力（force majure）（一）情事變遷原則在合同成立后至其被履行完畢前這段時間內(nèi)，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因而發(fā)生情事變更，致使繼續(xù)維持該合同之原有效力對受情事變更影響的一方當(dāng)事人顯失公平，則允許該當(dāng)事人單方變更或解除合同。情事變更原則適用的條件：1具有情事發(fā)生變更的客觀事實

27、；2情事變更發(fā)生的時間要件是合同成立后，履行期到來之前；3.情事變更須是當(dāng)事人不可預(yù)見且不可避免的；4.情事變更不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人；5因情事變更導(dǎo)致履行原合同顯失公平1980年訂于維也納的聯(lián)合國國際貨物銷售公約引入了情事變更原則。該公約第79條第1項規(guī)定：（1）當(dāng)事人對不履行義務(wù)，不負責(zé)任，如果他能證明此種不履行義務(wù)，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，沒有理由預(yù)期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果。（二）合同落空原則合同落空是指合同成立后，事實上發(fā)生了非歸責(zé)于當(dāng)事人自身的事由，從而致使當(dāng)事人在訂合同訂立時所希望達到的合同目的不能實現(xiàn)，在這種情況下，對于未履行的合同

28、義務(wù)，當(dāng)事人得予免除責(zé)任。合同落空是英美法上的術(shù)語，為英美法合同解除的一個原則，與大陸法系國家的情勢變更相近。中國民法通則第59條第2款規(guī)定，雙方合同顯失公平的，得請法院或仲裁機構(gòu)予以撤銷。（三）不可抗力所謂不可抗力是指合同訂立之后發(fā)生的，不可歸責(zé)與當(dāng)事人任何一方，但是人不能預(yù)見、不能避免且不能克服的意外事故。一旦發(fā)生這些意外事故，當(dāng)事人可以延遲履行或者解除合同，任何一方不的請求損害賠償。第四節(jié) 合同的讓與合同的讓與是指在合同的內(nèi)容不變的前提下合同的主體發(fā)生變更。合同的讓與包括兩種情形：債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)承擔(dān)。合同讓與時，在轉(zhuǎn)讓人、受讓人以及原合同的另一方當(dāng)事人之間會發(fā)生一系列新的復(fù)雜的權(quán)利義務(wù)關(guān)

29、系。一、債權(quán)讓與民法上的債權(quán)讓與必須將主體變更事實通知債務(wù)人，而且新債權(quán)人不能取得優(yōu)于原債權(quán)人的權(quán)利；商法上的債權(quán)讓與無須通知債務(wù)人，而且新債權(quán)人可以取得優(yōu)于原債權(quán)人的權(quán)利。債權(quán)讓與是在原債權(quán)人（讓與人）與新債權(quán)人（受讓人）之間訂立的一種合同。根據(jù)這一合同，讓與人將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓人。債權(quán)讓與合同同時對債務(wù)人產(chǎn)生一定影響，即債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向新債權(quán)人履行債務(wù)。二、債務(wù)承擔(dān)債務(wù)承擔(dān)是指在合同內(nèi)容基本不變的前提下由新債務(wù)人代替原債務(wù)人履行債務(wù)。債務(wù)承擔(dān)比債權(quán)轉(zhuǎn)讓更為復(fù)雜，因為后一種情況下指示更換了債權(quán)人，一般不會影響債務(wù)人的履約能力；而在前一種情況下，不同的債務(wù)人資信情況、履約能力、經(jīng)營作風(fēng)等有所不同，

30、這會對債權(quán)人的利益產(chǎn)生嚴重影響。第五節(jié) 合同的終止一、合同終止概述（一）合同終止的概念合同的終止，即合同權(quán)利義務(wù)的終止，也稱合同的消滅，是指合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在。合同的終止于合同的變更不同。合同的變更是合同內(nèi)容要素的變化。合同變更時，合同關(guān)系依然存在；而合同的終止則是消滅既存在、的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同的終止與合同的效力的停止也不同。合同的效力停止，是指債務(wù)人基于抗辯權(quán)的行使，以終止債權(quán)的效力?？罐q權(quán)的行使以債權(quán)人享有請求權(quán)為前提，因而合同關(guān)系并不消滅，只不過是其效力暫時停止而已，抗辯權(quán)消滅后即恢復(fù)原來的效力。合同的終止亦不能等同于合同的解除。合同的解除是指合同的效力由于約定或法定的原因溯

31、及既往的歸于消滅，屬于合同關(guān)系的不正常消滅，只是構(gòu)成合同終止的一種原因。（二）合同終止的原因合同權(quán)利義務(wù)的終止需有法律上的原因。1.基于合同目的的消滅而終止。合同當(dāng)事人直接的利益要求得到滿足時，合同的目的即為達到。合同目的的達到最為經(jīng)常的原因是清償及擔(dān)保權(quán)的實現(xiàn)。2.給予當(dāng)事人的意思而終止。3.因作為合同基礎(chǔ)的法律行為被撤銷而終止。4.基于法律的規(guī)定而終止。（三）合同終止的效力合同權(quán)利義務(wù)的終止，是合同關(guān)系不復(fù)存在，同時使合同的擔(dān)保（包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等）及其他權(quán)利義務(wù)（如違約金債權(quán)、利息債權(quán)等）也歸于消滅。二、清償所謂清償就是債務(wù)按照約定履行。合同債務(wù)一經(jīng)履行，債權(quán)即因達到其目的而得到

32、滿足，因此，清償是合同終止的原因，為各國法律所認可。三、抵消 抵消是指互負債務(wù)的雙方，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。抵消依其產(chǎn)生的依據(jù)不同，可分為法定抵消與約定抵消兩種。四、提存提存是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標(biāo)的物時，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存機關(guān)而消滅合同的制度。主要包括：1、債權(quán)人受領(lǐng)延遲。2、債權(quán)人下落不明。3、債權(quán)人無法確定、4、法律規(guī)定的其他情形。其效力主要有以下幾個方面：a）債務(wù)人免除責(zé)任，債務(wù)人將標(biāo)的物提存后，不論債權(quán)人受領(lǐng)與否，均發(fā)生債務(wù)消滅的效力；b）風(fēng)險轉(zhuǎn)移，提存貨物寄托于提存部門之后，其風(fēng)險即由債權(quán)人承擔(dān)，如發(fā)生毀損滅失，債

33、務(wù)人概不負責(zé)；c）費用負擔(dān)，提存期間產(chǎn)生的一切費用，均由債權(quán)人負擔(dān)，但債務(wù)人取回提存物者，不在此限。五、免除免除即債權(quán)人拋棄其債權(quán)，全部或部分終止合同關(guān)系的單方行為。六、混同混同是指債券和債務(wù)同歸于一人，致使合同關(guān)系消滅的事實。債權(quán)債務(wù)的混同，由債券或債務(wù)的承受二產(chǎn)生。其承受包括概括承受和特定承受兩種。概括承受是發(fā)生混同的主要原因。由特定承受而發(fā)生的混同，系指債務(wù)人由債權(quán)人處受讓債權(quán)，債權(quán)人的債權(quán)與債務(wù)人的債務(wù)同歸于債務(wù)人一人而使債權(quán)債務(wù)消滅。七、訴訟時效 訴訟時效也稱消滅時效，是指債權(quán)人在一定期間內(nèi)不行使權(quán)利，其債權(quán)即歸消滅的制度。案例解析：案例分析1-1基本案情：1996年7月27日我國某

34、公司應(yīng)荷蘭A商號的請求，報出某初級產(chǎn)品100噸，每噸鹿特丹到岸價格（CIF）人民幣3900元即期裝運的實盤。對方接收到我方報盤后，沒作承諾表示，而是再三請求我方增加數(shù)量，降低價格一并延長要約有效期。我方曾將數(shù)量增至300噸，價格每噸鹿特丹CIF減至人民幣3800元，并兩次延長了要約的有效期，最后延至8月30日。荷蘭于8月26日來電接受該盤。我方公司在接到對方承諾電報時，發(fā)現(xiàn)巴西因受旱災(zāi)而影響到該產(chǎn)品的產(chǎn)量，國際市場價格暴漲，從而我方拒絕成交，并復(fù)電稱:“由于世界市場價格變化，貨物在接到承諾電報前已售出?！暗煞讲煌膺@一說法，認為承諾是在要約有效期內(nèi)作出，因而是有效的，堅持要求我方按要約的條件

35、履行合同，并提出，要么執(zhí)行合同，要么賠償對方差價損失40余萬元人民幣，否則將提起訴訟?！眴?(1)如果A商號對我國的這家公司提起訴訟，有無正當(dāng)理由? (2)雙方間的買賣合同是否成立?1-1參考答案解析本案的關(guān)鍵問題是如何認識合同訂立的程序。一般說來，訂立合同必須經(jīng)過兩個程序，即要約和承諾。一項要約必須具備下列條件：1.應(yīng)清楚表明愿意按要約所列條件與對方訂立合同的目的，并表明一旦對方接受，要約人就愿受其約束。2.原則上應(yīng)向一個或一個以上特定的人提出，凡不是向一個或一個以上特定人提出的建議，僅視為要約邀請。3.內(nèi)容必須十分確定。所謂十分確定，即所標(biāo)明貨物的名稱、明示或默示地規(guī)定貨物數(shù)量或價格，或者

36、規(guī)定如何確定數(shù)量和價格。承諾即受要約人作出聲明或以其他行為對要約表示同意。構(gòu)成一項承諾也必須具備一定條件：1.承諾必須由受要約人以聲明或其他行為作出。2.承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致，而不能有所添加、限制或更改，但如果所作限制、添加或更改并未實質(zhì)上變更要約的內(nèi)容，要約人又末在過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面方式提出反對，則該項承諾仍然可以視為有效。3.承諾必須在要約規(guī)定的期限內(nèi)送達要約人，如果要約人末規(guī)定時間，則必須在一段合理的時間內(nèi)送達，對于口頭發(fā)出的要約，必須立即作出承諾。承諾一旦送達要約人，就發(fā)生效力，合同即告成立。本案中，經(jīng)過推遲的要約有效期是8月30日，荷蘭A商號的承諾于8月26日到達

37、，是有效承諾，合同應(yīng)于8月26日成立。我方公司以“由于世界市場價格變化，貨物在接到承諾電報前已售出”為由不履行合同是完全沒有法律依據(jù)的違約行為。案例分析1-2案情：1991年11月25日，德國A公司向香港B有限公司發(fā)出如下要約:Jettish彩色復(fù)印機2000臺，每臺漢堡船上交貨價(FOB)4000美元，即期裝運，要約的有效期截止到12月30日。A公司發(fā)出要約后，又收到了巴黎某公司購買該種型號復(fù)印機的要約，報價高于A公司發(fā)給香港B有限公司的要約價格。由于當(dāng)時香港B有限公司尚未對該要約作出承諾，故而A公司于12月15日向香港B公司發(fā)出撤銷11月25日要約的通知，而后與巴黎方面的公司簽約。但是，1

38、2月22日，A公司收到了香港B有限公司的承諾，同意德國A公司的要約條件，并隨之向A公司開出了不可撤銷的信用證，要求A公司履行合同。后因A公司末履約，香港B公司訴諸瑞典斯德哥爾摩仲裁庭，要求A公司賠償損失。A公司的律師辯稱，該公司于1991年11月25日發(fā)出的要約已于12月15日被該公司撤銷，該要約已失去效力，因而B公司12月22目的承諾沒有效力，購銷合同沒有成立。問：(I)A公司的辯稱是否成立，A公司11月25日發(fā)出的要約能否被撤銷。 (2)A公司與B公司之間是否存在有效的買賣合同1-2參考答案本案涉及到要約的撤回與撤銷的問題。要約的撤回是指要約生效前要約人將其取消。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同

39、公約第15條的規(guī)定，一項要約，即使是不可撤銷的，也可以撤回，要撤回要約的通知于該要約到達受要約人之前，或與該要約同時送達受要約人。所謂要約的撤銷是指要約生效后，受要約人作出承諾前，要約人將其取消。根據(jù)該公約第16條的規(guī)定，要約是可以撤銷的，但撤銷通知須于受要約人作出承諾之前送達受要約人。但這項規(guī)定有一定限制，根據(jù)該公約第16條第2款的規(guī)定，在下列情況下，要約一旦生效，即不得撤銷：第一，在要約中已載明了承諾的期限，或者以其他方式表明它的不可撤銷性。第二，受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并已本著對該要約的信賴行事。本案中A公司的要約注明了有效期是1991年12月30日，故而是不可撤銷的。B

40、公司的承諾于有效期內(nèi)到達，所以合同視為成立。1-3案例分析福建省某縣家具廠生產(chǎn)的皮箱式樣美觀，結(jié)實耐用，用料考究，于90年代中期打入新加坡市場，很受歡迎，成為當(dāng)?shù)刂饕某隹趧?chuàng)匯產(chǎn)品。1998年2月，新加坡獅城家具行向該家具廠發(fā)出購買皮箱的要約，要求訂購2000只皮箱，并對皮箱的式樣、用料提出了特殊要求，還要求皮箱必須在5月4日之前交貨。該家具廠接受了該要約，雙方于2月I0日正式簽約。簽約后，家具廠即按照對方的要求，開始生產(chǎn)皮箱。然而3月25日，家具廠收到獅城家具行的傳真，聲稱家具廠是鄉(xiāng)鎮(zhèn)小廠，生產(chǎn)能力極低，不可能按時履行合同，為防止家具廠預(yù)期違約，決定對合同宣告撤銷。家具廠收到傳真后，立即給獅

41、城家具行回電話，說明至3月25日已生產(chǎn)出900多只皮箱，按照這個生產(chǎn)速度，截止交貨日，完全可以完成，獅城家具行僅因為推測缺乏證據(jù)，因此無權(quán)撤銷合同，這種行為與聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約中對預(yù)期違約所作的救濟方式不符。考慮到雙方以往的友好合作關(guān)系，希望獅城家具行按雙方簽定的和約履行自己的義務(wù)。獅城家具行對此末予答復(fù)。4月30日，家具常電告獅城家具行，2000只皮箱已按要求完全完工，請做好提貨準備。但獅城家具行回傳真說:合同早已撤銷，不準備提貨。某縣家具廠遂于5月15日向北京中國貿(mào)易仲裁委員會提請仲裁。問：獅城家具行是否有權(quán)撤銷合同，是否有義務(wù)履行合同？ 1-3參考答案本案的重點是預(yù)期違約的問題。

42、所謂預(yù)期違約，是指在合同規(guī)定的履行期到來以前，已有根據(jù)顯示合同的一方當(dāng)事人將不會履行其合同義務(wù)。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，對預(yù)期違約的救濟方法是中止履行合同的義務(wù)。如果在履行合同的日期到來之前，已有明顯證據(jù)顯示一方當(dāng)事人將根本違反合同，則另一方當(dāng)事人不僅有權(quán)中止履行合同，而且可以宣告撤銷合同。所以，對預(yù)期違約須視其是否構(gòu)成根本違反合同，而分別采取中止合同或撤銷合同這兩種不同的救濟方法。采取撤銷合同必須以對方根本違約為前提，而不能任意為之。本案中，買方并不了解家具廠的生產(chǎn)能力，而想當(dāng)然地認為家具廠將預(yù)期違約，因而單方面撤銷合同，是不符合公約要求的。根據(jù)公約規(guī)定，“有在履行合同的日期到

43、來之前，已明顯看出一方當(dāng)事人將根本違反合同，方可宣告撤銷合同。買方在家具廠對其履約能力作了明確說明后，仍堅持撤銷合同，是嚴重的違約行為。在買方對賣方的履約能力產(chǎn)生懷疑時，可以中止履行合同，但是應(yīng)該及時通知賣方。而一旦賣方拿出能按時履行合同的確鑿證據(jù)或提供了擔(dān)保時，買方就應(yīng)該恢復(fù)履行合同項下的義務(wù)。所以，當(dāng)家具廠說明確能履約后，獅城家具行應(yīng)繼續(xù)履行合同，而不是撤銷合同，該家具行沒有單方面撤銷合同的權(quán)利。” 根據(jù)以上的分析，家具廠并未構(gòu)成預(yù)期違約，而獅城家具行單方面違約的行為是沒有法律依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)履行提貨和支付貨款的合同義務(wù)。案例12005年中國某進出口公司應(yīng)美國某公司的請求，報出C231某初級產(chǎn)

44、品500噸，每噸CIF紐約人民幣2200元，不可撤銷即期信用證付款，即期裝運的實盤，但對方接到中方的報盤后，未作還盤，而一再請求中方增加數(shù)量，降低價格，并延長發(fā)盤的有效期。中方公司最后將產(chǎn)品數(shù)量增加至1000噸，價格降至每噸CIF紐約人民幣2000元，并且將有效期延長至7月30日。美方公司于7月28日向中方公司發(fā)出接受發(fā)盤的傳真。傳真稱：“C231，我接受1000噸，每噸人民幣2000元，CIF紐約，不可撤銷即期信用證付款，即期裝船，按裝船凈重計算，除提供通常裝船單據(jù)外，需提供衛(wèi)生檢疫證明書、產(chǎn)地證、磅碼單，需提供良好適合海洋運輸?shù)拇b。”案例2大連某出口公司向日本出口一批大米，在洽談時，談妥

45、出口 2000公噸，每公噸US$280 FOB大連口岸。但在簽訂合同時，在合同上只是籠統(tǒng)地寫了2000噸，我方當(dāng)事人認為合同上的噸就是指公噸，而發(fā)貨時日商要求按長噸1 (long) ton 長噸(英噸)=1.016 tonnes 公噸供貨。請問外商的要求是否合理，應(yīng)該如何處理此項糾紛?案例3原告以為自己所飼養(yǎng)之牛不能繁殖，故廉價售出，交貨前發(fā)現(xiàn)已懷有小牛，如仍出售，售價則相當(dāng)于原售價的十倍，遂以買賣雙方互有錯誤為由請求法院取消原售牛合同。法院認為，雙方已經(jīng)不是在標(biāo)的物的質(zhì)量上有錯誤，而是在標(biāo)的物的本質(zhì)上有錯誤，故準原告所求。一方向另一方出售一個大農(nóng)場，合同寫到，該農(nóng)場的面積約為915英畝， 后

46、來經(jīng)實際丈量，其實際面積比合同中的說明少了80英畝。法院沒有接受買方因錯誤而無效的主張。因為在法院看來，合同中有關(guān)土地面積的說明只是描述性的和非本質(zhì)的。對種類物而言，數(shù)量發(fā)生錯誤，可以用增減數(shù)量或增減價款的辦法彌補。案例4 經(jīng)濟脅迫1983年宇宙衛(wèi)士海運股份公司訴國際運輸工人聯(lián)合會案。原告是利比里亞一海運公司，其公司全部股東均住在美國，該公司的宇宙衛(wèi)士號貨船(懸掛利比里亞國旗)從利比里亞載物準時運達英國明福特哈溫港。該船船員主要為亞洲人，由于他們的工資水平按照國際運輸工人聯(lián)合會的規(guī)定過低，故該聯(lián)合會號召工人拒絕為該船卸貨，使之不能離港。該聯(lián)合會聲明，除非原告公司捐助80萬美元作為海員國際福利基

47、金，否則不予卸貨，原告公司被迫給付捐款后起訴追償。法庭裁定，這一支付是在經(jīng)濟脅迫下做出的；并且按照有關(guān)工業(yè)法規(guī)，此類給付要求也并不合法；故原告有權(quán)追回付款。案例5 情事變更原則1992年最高法院批復(fù)的煤氣表案.案情是武漢甲公司與重慶檢測儀表廠簽訂了一份購買煤氣表的買賣合同.合同簽訂后,生產(chǎn)煤氣表的主要原材料鋁錠由訂立合同時的每噸4400-4600元猛漲至16000元左右,武漢甲公司仍要求重慶檢測儀表廠按原合同規(guī)定履行義務(wù).最高法院批復(fù)認為,重慶檢測儀表廠有權(quán)要求變更或解除合同.。案例6 合同落空原則 1903 年 “克雷爾訴亨利案”（由英國上訴法院判決）愛得華七世將在1902年6月26日星期四

48、在威斯敏斯特教堂加冕。而那時將有一次從皇室在布萊克本宮的住地到威斯敏斯特教堂的加冕游行活動,接下來的第二天還會有一次貫穿整個倫敦的更長時間的游行。另外在星期六,6月28日還將有一次海軍艦隊的檢閱活動。而游行沿途的房間,陽臺和座位都被出租了出去。連船只也被租用了用來搭載游人觀看海軍艦隊的檢閱。但是,在6月24日的早上,愛得華國王得了闌尾炎,需要動手術(shù)。當(dāng)天晚些時候宣布加冕典禮將延期,而海軍檢閱被取消。這種情況的發(fā)生導(dǎo)致了很多訴訟的發(fā)生,而其中最著名的是克雷爾訴亨利案(Krellv.Henry)。在這個案件中承租人以75英鎊的價格租用了游行沿途的一個房間。并且預(yù)先支付了25英鎊,余下的將在6月24

49、日支付。隨著游行的延期,承租人拒絕支付余下的款項。房屋所有人起訴了承租人要求其支付余下的款項,而承租人提出了反訴,要求所有人返還其預(yù)先支付的款項。法官判決承租人勝訴,免除了他的履行義務(wù)。上訴法院駁回了所有人的上訴。案例7 根本違約1、英國A公司從中國B公司進口一批凍火雞供應(yīng)圣誕節(jié)市場。合同規(guī)定中國B公司應(yīng)當(dāng)在9月底以前裝船。但是中國B公司違反合同，推遲至10月7日才裝船，因此A公司拒收貨物，并主張撤銷合同。同樣是A公司從中國C公司進口一批普通凍肉雞，合同規(guī)定賣方應(yīng)在9月底以前裝船。但是賣方推遲到10月才裝船。貨到英國后，A公司同樣拒絕收貨并主張撤銷合同，雙方發(fā)生爭議。事后查明，英國肉雞市場價格在9、10