1、簡單了解業(yè)績補償?shù)臅嬏幚砑氨O(jiān)管要點什么是業(yè)績補償業(yè)績補償是上市公司并購交易中一種常見的對賭協(xié)議, 由于標的企業(yè)未來盈利能力的不確定性，收購方在收購時要 求交易對方在標的企業(yè)未來業(yè)績不達承諾標準時對收購方 予以補償,以此降低信息不對稱對標的企業(yè)估值的影響，其 本質(zhì)上是在尋求交易雙方利益的平衡和盡可能地確保交易 公平。通俗來講就是收購方對要收購的標的企業(yè)不夠了解， 也不懂行，心里沒底，只能看看經(jīng)營業(yè)績情況，所以要交易 對手對未來幾年業(yè)績提供保證，完不成業(yè)績就得補償，控制 住自己的損失。除在重大資產(chǎn)重組或發(fā)行股份購買資產(chǎn)中，涉及交易對 手方為上市公司控股股東、實控人或其控制的關(guān)聯(lián)人且采取 基于未來

2、收益預(yù)期的方法對擬購買的資產(chǎn)進行評估的情況強制要求交易雙方作出業(yè)績補償安排外，其他情況下并未強 制要求，但業(yè)績補償作為緩解信息不對稱、維護上市公司及 股東利益的重要利器已然成為并購交易的“標配月28日，深圳證券交易所對公司下發(fā)監(jiān)管函。監(jiān)管案例GNHJ (603588) 2017年9月7日，GNHJ公司董事會審議通過對外投資議案，公司擬投資8,680萬元取得GSZS 51%的股權(quán)， 投資金額占公司2016年經(jīng)審計凈資產(chǎn)的4. 41%o公告中未披 露本次投資涉及業(yè)績承諾。2020年7月10日，公司披露董事會決議公告稱，公司與GSZS、 李某于2017年6月8日簽訂了 GSZS投資協(xié)議，由于GSZS

3、 2019年度未完成3,000萬元的業(yè)績承諾目標，根據(jù)投資協(xié) 議，李某及JCHK需對GNHJ進行補償?；诳春肎SZS的未 來開展前景，經(jīng)各方協(xié)商同意簽署補充協(xié)議，對承諾期和承 諾目標進行了調(diào)整，將原協(xié)議承諾期延展至2021年末，且自 2020年1月1日至2021年12月31日，GSZS年度業(yè)績目標 為4,100萬元和3,000萬元。以上調(diào)整經(jīng)公司2020年第五 次臨時股東大會審議通過。公司與GSZS原股東簽定的投資協(xié)議對GSZS業(yè)績目標的約定 如下：2017年度業(yè)績目標為月平均凈利潤208. 5萬元,2018 年至2020年度業(yè)績目標分別為2,700萬元、3,000萬元和 3,100萬元。如

4、果GSZS在任一業(yè)績考核年度的凈利潤未到達 對應(yīng)年度之業(yè)績目標，原股東及JCHK應(yīng)向GNHJ進行股權(quán)或 /和現(xiàn)金補償。公司20司年扣非后歸屬于母公司股東的凈利潤為15,595. 96 萬元，根據(jù)上述業(yè)績約定，標的公司GSZS業(yè)績承諾期內(nèi)2018 年、2019年、2020年扣非后承諾利潤占上市公司2016年扣 非后歸母凈利潤的比例分別為17.31%、19. 24%和19.88%。 2020年11月16日上海證券交易所對公司及時任董秘作出 予以監(jiān)管關(guān)注的決定。業(yè)績補償作為并購交易事項的重要條款之一，應(yīng)當進行 披露，否那么可能影響信息披露的完整性。如上述案例二，上 市公司對外投資時與交易對方簽署的業(yè)

5、績承諾條款，涉及交 易對方對標的資產(chǎn)未來財務(wù)經(jīng)營情況的評估及預(yù)測，也是保 護投資者利益的重要補償機制安排，其作為對外投資事項的 重要內(nèi)容，對公司股價和投資者決策可能產(chǎn)生較大影響。且 根據(jù)業(yè)績補償約定，標的公司承諾期內(nèi)后續(xù)年度凈利潤占公 司最近一年經(jīng)審計凈利潤的比例均超過10%,到達臨時公告 的披露標準，公司應(yīng)當在簽訂投資協(xié)議時及時披露業(yè)績承諾 事項。但公司未就上述業(yè)績承諾事項及時履行信息披露義務(wù), 直至2019年度業(yè)績承諾未實現(xiàn)、擬延遲承諾期限后才在董 事會決議公告中予以披露，相關(guān)信息披露不及時、不完整。另外值得注意的是，在計算交易事項首次披露標準時，根據(jù)各股票上市規(guī)那么的規(guī)定，應(yīng)將交易預(yù)計的

6、業(yè)績補償金額 一并考慮，以可能收取的最高金額作為交易的成交金額。深圳證券交易所股票上市規(guī)那么1. 16上市公司發(fā)生交易，相關(guān)安排涉及未來支付或者 收取或有對價的，應(yīng)當以預(yù)計的最高金額作為成交金額，適 用本規(guī)那么第6. 1. 2條和第6. 1. 3條的規(guī)定。上海證券交易所股票上市規(guī)那么1. 16上市公司發(fā)生交易，相關(guān)安排涉及未來支付或者 收取或有對價的，應(yīng)當以預(yù)計的最高金額作為成交金額，適 用本規(guī)那么第6. 1. 2條和第6. 1. 3條的規(guī)定。上海證券交易所股票上市規(guī)那么1.4本規(guī)那么第7. 1.2條和第7. 1.3條規(guī)定的成交金額, 是指支付的交易金額和承當?shù)膫鶆?wù)及費用等。交易安排涉及未來可

7、能支付或者收取對價的、未涉及具 體金額或者根據(jù)設(shè)定條件確定金額的，預(yù)計最高金額為成交 金額。（二）未及時披露業(yè)績補償承諾進展監(jiān)管案例HBP （002554） 2019年5月9日，公司原控股 股東（以下簡稱“承諾方”）與CSSY簽訂控制權(quán)變更框架協(xié) 議，承諾公司2019年至2021年每年扣非后凈利潤不低于 6,000萬元，且三年累計凈利潤不低于3億元。假設(shè)公司當年 扣非凈利潤低于6,000萬元，那么承諾方應(yīng)在年度審計報告出 具日起10個工作日內(nèi)按協(xié)議約定向公司支付業(yè)績補償款。 2020年公司扣非后凈利潤為-2. 13億元，承諾方應(yīng)向公司支 付業(yè)績補償款2. 73億元。承諾方在承諾履行條件已經(jīng)到達

8、時，未及時履行相應(yīng)信息披 露義務(wù)。公司未能在定期報告（2020年年報和2021年半年 報）中披露有關(guān)業(yè)績承諾的履行情況，直至2021年12月7 日在對我所相關(guān)函件的回復(fù)中披露上述承諾事項進展情況, 對承諾變更履行董事會審議程序，并于2021年12月24日 履行了股東大會審議程序。2022年1月18日深圳證券交易所對公司及承諾方下發(fā)監(jiān)管 函。根據(jù)上市公司監(jiān)管指引第4號上市公司及相關(guān)方 承諾的規(guī)定，承諾履行條件已經(jīng)到達時，承諾人應(yīng)當及時 通知公司，并履行承諾和信息披露義務(wù)。此外，承諾人應(yīng)當關(guān)注自身經(jīng)營、財務(wù)狀況及承諾履行 能力，在其經(jīng)營財務(wù)狀況惡化、擔(dān)保人或者擔(dān)保物發(fā)生變化 導(dǎo)致或者可能導(dǎo)致其無法

9、履行承諾時，應(yīng)當及時告知上市公 司，說明有關(guān)影響承諾履行的具體情況，同時提供新的履行 擔(dān)保，并由上市公司予以披露。在出現(xiàn)業(yè)績承諾方或者相關(guān) 義務(wù)人不能履行承諾的情形，上市公司應(yīng)當及時披露具體原 因和董事會擬采取的措施。(三)未履行或未及時履行業(yè)績補償承諾監(jiān)管案例CBGF (002478) 2016年12月13日，公司與JFJS簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將持有的BJSY 15%股權(quán)出售給 JFJS,交易對價5,000萬元。公司作出業(yè)績承諾，如在業(yè)績 承諾期間，BJSY每年經(jīng)審計后的營業(yè)收入未能到達業(yè)績承諾 指標，那么JFJS有權(quán)要求公司回購其所持有的全部或局部股 權(quán)，XYYZ對此提供連帶責(zé)任保證。BJS

10、Y 2017-2018年均未完成業(yè)績承諾。JFJS要求公司回購 其持有的BJSY 15%股權(quán)，并要求XYYZ承當連帶擔(dān)保責(zé)任， 但公司和XYYZ均未按期履行。2019年10月起，JFJS就上 述事項屢次提請仲裁。2020年12月，上海國際仲裁中心作 出終局裁決：公司回購JFJS持有的BJSY全部股權(quán)，并向公 司支付股權(quán)價款5,000萬元，XYYZ承當連帶擔(dān)保責(zé)任。由于 公司和XYYZ均未在仲裁裁決規(guī)定期限內(nèi)履行義務(wù)，JFJS向 法院申請強制執(zhí)行。此后，公司與XYYZ仍未履行相關(guān)義務(wù)。 2022年1月10日，XYYZ與JFJS簽署和解協(xié)議，約定 XYYZ合伙人將其持有的XYYZ 100%合伙份額

11、（價值4,105. 92 萬元）轉(zhuǎn)讓給JFJS。截至目前，XYYZ已通過以資抵債方式履 行其連帶擔(dān)保責(zé)任，并被免除全部債務(wù)。鑒于JFJS收回的補 償金額（資產(chǎn)）未到達其已支付交易對價5,000萬元，公司 將繼續(xù)保持為被執(zhí)行人。截至本決定出具之日，公司仍未回 購JFJS持有的BJSY股權(quán)或向JFJS支付任何有效資產(chǎn)，違 反了公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中所作出的承諾。2022年4月24日，公司被證監(jiān)局采取責(zé)令改正的監(jiān)管措施， 并記入證券期貨市場誠信檔案。針對未履行或未及時履行業(yè)績補償承諾的情況，上市 公司監(jiān)管指引第4號上市公司及相關(guān)方承諾第十七條 規(guī)定，承諾人違反承諾的，由中國證監(jiān)會采取責(zé)令改正、監(jiān) 管談

12、話、出具警示函、責(zé)令公開說明等監(jiān)管措施，將相關(guān)情 況記入誠信檔案。）變更業(yè)績補償承諾未按規(guī)定履行審議程序監(jiān)管案例TSFN （002531） TSFN公司全資子公司TSXNY于2016年以增資形式認購TSZH 45. 94%股權(quán)，TSZH原股東 承諾TSZH 2016年、2017年、2018年經(jīng)審計的凈利潤不低于2,000萬元、2,500萬元、3,000萬元。2016年12月、2017年8月，公司與上述承諾主體先后簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 書之補充協(xié)議、利潤補償協(xié)議，對上述業(yè)績承諾事項兩次 進行變更，上述事項僅提交公司董事會審議，未按規(guī)定提交 股東大會審議。2021年7月14日深圳證券交易所對公司下發(fā)監(jiān)

13、管函。變更業(yè)績補償承諾一般需要股東大會審議，但屬于重大 資產(chǎn)重組中的業(yè)績補償承諾那么不得變更。監(jiān)管規(guī)那么適用指 引上市類第1號中規(guī)定，上市公司重大資產(chǎn)重組中, 重組方業(yè)績補償承諾是重組方案重要組成局部，重組方應(yīng)當 嚴格按照業(yè)績補償協(xié)議履行承諾。除證監(jiān)會明確的情形外 （如2020年證監(jiān)會對受疫情影響的上市公司并購重組工程 作出允許調(diào)整業(yè)績承諾的監(jiān)管安排），重組方不得變更其作 出的業(yè)績補償承諾。上市公司監(jiān)管指引第4號上市公司及相關(guān)方承諾第十二條【不得變更、豁免的承諾】承諾人應(yīng)當嚴格履 行其作出的各項承諾，采取有效措施確保承諾的履行，不得 擅自變更或者豁免。以下承諾不得變更或豁免：（一）依照法律法規(guī)

14、、中國證監(jiān)會規(guī)定作出的承諾；（二）除中國證監(jiān)會明確的情形外，上市公司重大資產(chǎn)重組中按照業(yè)績補償協(xié)議作出的承諾；（三）承諾人已明確不可變更或撤銷的承諾。上市公司重大資產(chǎn)重組管理方法第三十五條采取收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的方 法對擬購買資產(chǎn)進行評估或者估值并作為定價參考依據(jù)的, 上市公司應(yīng)當在重大資產(chǎn)重組實施完畢后3年內(nèi)的年度報告 中單獨披露相關(guān)資產(chǎn)的實際盈利數(shù)與利潤預(yù)測數(shù)的差異情 況，并由會計師事務(wù)所對此出具專項審核意見；交易對方應(yīng) 當與上市公司就相關(guān)資產(chǎn)實際盈利數(shù)缺乏利潤預(yù)測數(shù)的情 況簽訂明確可行的補償協(xié)議。預(yù)計本次重大資產(chǎn)重組將攤薄上市公司當年每股收益的，上 市公司應(yīng)當提出填

15、補每股收益的具體措施，并將相關(guān)議案提 交董事會和股東大會進行表決。負責(zé)落實該等具體措施的相 關(guān)責(zé)任主體應(yīng)當公開承諾，保證切實履行其義務(wù)和責(zé)任。上市公司向控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外 的特定對象購買資產(chǎn)且未導(dǎo)致控制權(quán)發(fā)生變更的，不適用本 條前二款規(guī)定，上市公司與交易對方可以根據(jù)市場化原那么， 自主協(xié)商是否采取業(yè)績補償和每股收益填補措施及相關(guān)具 體安排?；诮灰纂p方業(yè)績補償協(xié)議的約定，業(yè)績補償根據(jù)其經(jīng) 濟實質(zhì)一般認為屬于會計上的或有對價，據(jù)企業(yè)會計準那么 講解（2010）所述，合并各方在合并協(xié)議中約定，根據(jù)未來 一項或多項或有事項的發(fā)生，購買方通過發(fā)行額外證券、支 付額外現(xiàn)金或其他資

16、產(chǎn)等方式追加合并對價，或者要求返還 之前已經(jīng)支付的對價，即為企業(yè)合并的或有對價。業(yè)績補償?shù)臅嬏幚頃嬌蠈蛴袑r的處理方式根據(jù)不同業(yè)務(wù)類型有所 區(qū)別，主要有非同一控制下企業(yè)合并的或有對價，同一控制 下企業(yè)合并的或有對價等。（一）同一控制下企業(yè)合并的或有對價同一控制下企業(yè)合并是指收購方和交易對手方在合并 前后均處于同一集團的最終控制之下，這種情況下涉及的或 有對價應(yīng)根據(jù)或有事項的規(guī)定，在基本確定未來能收到業(yè)績 補償且金額能夠可靠計量時，確認為一項資產(chǎn)，后續(xù)會計處 理不影響公司損益。具體的會計處理過程如下：企業(yè)會計準那么第2號長期股權(quán)投資應(yīng)用指南(2014)同一控制下企業(yè)合并方式形成的長期股權(quán)投

17、資，初始投 資時，應(yīng)按照企業(yè)會計準那么第13號或有事項的規(guī) 定，判斷是否應(yīng)就或有對價確認預(yù)計負債或者確認資產(chǎn)，以 及應(yīng)確認的金額；確認預(yù)計負債或資產(chǎn)的，該預(yù)計負債或資 產(chǎn)金額與后續(xù)或有對價結(jié)算金額的差額不影響當期損益，而 應(yīng)當調(diào)整資本公積（資本溢價或股本溢價），資本公積（資本 溢價或股本溢價）缺乏沖減的，調(diào)整留存收益。因為業(yè)績補償具有較強的不確定性，難以滿足“基本確定” 或“金額確定的條件，實務(wù)中一般在初始確認時不對業(yè)績補 償進行會計處理的。后續(xù)假設(shè)明確了業(yè)績補償金額，那么再調(diào)整 資本公積、留存收益，如以下案例：002044 MNJK關(guān)于對深圳證券交易所2020年年報問詢 函的回復(fù)公告在MYJ

18、Y股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的控股股東為MNJK （下稱“公司”）實際控制人控制的企業(yè)，因此該項交易構(gòu)成 同一控制下企業(yè)合并。根據(jù)相關(guān)企業(yè)會計準那么以及證監(jiān)會的案例解析，公司作 為同一控制下企業(yè)合并交易中業(yè)績承諾被補償方，依據(jù)同一 控制下企業(yè)合并的或有對價會計處理原那么，需要將或有對價 的變動調(diào)整資本公積，因此，MYJY的股權(quán)轉(zhuǎn)讓方因2020年 業(yè)績不達標而給予公司的業(yè)績補償不影響公司2020年的合 并損益。具體而言，對于現(xiàn)金補償，根據(jù)相關(guān)準那么及證監(jiān)會解釋,公司在基本確定能夠收到這項補償資產(chǎn)并且其金額能夠可 靠計量時，將其確認為資產(chǎn)并調(diào)整合并層面的資本公積。在編制2020年年度財務(wù)報表時考慮

19、到，會計準那么規(guī)定的“基本確定”的概率要求很高，業(yè)績補償金額有待本公司與股權(quán)轉(zhuǎn)讓方確定的合格審計機構(gòu)審核（該審核于2021年4月9日 完成），并且該業(yè)績補償調(diào)整不影響合并當期損益，公司基于謹慎性原那么未在2020年報確認此項資產(chǎn)并調(diào)整合并權(quán)益。（二）非同一控制下企業(yè)合并的或有對價與同一控制下企業(yè)合并相對應(yīng)，非同一控制下的企業(yè)合 并中交易雙方在合并前后不在同一集團的最終控制下，在會 計處理原那么上視為收購方實施了購買的交易行為。實務(wù)中， 交易對方的業(yè)績補償方式主要有現(xiàn)金補償、股份補償或兩者 相結(jié)合，現(xiàn)金補償即交易對方向收購方支付現(xiàn)金，收購方擁 有一項收取現(xiàn)金的合同權(quán)利，而股份補償一般是約定收購方

20、 可以名義價格回購交易對方所持對應(yīng)數(shù)量的自身股份。.以現(xiàn)金方式補償采取現(xiàn)金方式進行業(yè)績補償?shù)?，收購方對該或有對價應(yīng) 在滿足資產(chǎn)定義時確認為一項金融資產(chǎn)，以公允價值計量且 其變動計入當期損益，交易對手方相應(yīng)確認金融負債，同樣 的也按照公允價值計量且其變動計入當期損益處理。監(jiān)管規(guī)那么適用指引會計類第1號1-7非同一控制下企業(yè)合并的或有對價非同一控制下企 業(yè)合并中的或有對價構(gòu)成金融資產(chǎn)或金融負債的，應(yīng)當以公 允價值計量并將其變動計入當期損益；或有對價屬于權(quán)益性 質(zhì)的，應(yīng)作為權(quán)益性交易進行會計處理。進一步講，根據(jù)企業(yè)會計準那么第22號金融工具確 認和計量第十九條的規(guī)定，企業(yè)在非同一控制下的企業(yè)合 并中

21、確認的或有對價構(gòu)成金融資產(chǎn)的，該金融資產(chǎn)應(yīng)當分類 為以公允價值計量且其變動計入當期損益的金融資產(chǎn)，不得 指定為以公允價值計量且其變動計入其他綜合收益的金融資產(chǎn)。實務(wù)中并購交易一般都基于標的企業(yè)能夠完成業(yè)績承諾而 發(fā)生，在預(yù)計不會出現(xiàn)業(yè)績補償情況下，對或有對價不進行 初始確認，也即確認的金融資產(chǎn)為Oo在后續(xù)結(jié)算時將實際 收到的業(yè)績補償直接計入當期損益，即計入“營業(yè)外收入.以股份回購方式補償收購方涉及回購自身股份的，監(jiān)管規(guī)那么適用指引 會計類第1號明確的會計處理方式如下：監(jiān)管規(guī)那么適用指引會計類第1號二、以自身股份結(jié)算的或有對價的后續(xù)計量非同一控制 下企業(yè)合并形成的或有對價中，假設(shè)購買方根據(jù)標的公

22、司的業(yè) 績情況確定收回自身股份的數(shù)量，該或有對價在購買日不滿 足“固定換固定”的條件，不屬于一項權(quán)益工具，而是屬于一 項金融資產(chǎn)。因此，購買方應(yīng)當在購買日將該或有對價分類 為以公允價值計量且其變動計入損益的金融資產(chǎn)。隨著標的 公司實際業(yè)績確實定，購買方能夠確定當期應(yīng)收回的自身股 份的具體數(shù)量，那么在當期資產(chǎn)負債表日，該或有對價滿足“固 定換固定”的條件，應(yīng)將其重分類為權(quán)益工具（其他權(quán)益工具）, 以重分類日相關(guān)股份的公允價值計量，并不再核算相關(guān)股份 的后續(xù)公允價值變動。在實際收到并注銷股份時，終止確認 上述其他權(quán)益工具，并相應(yīng)調(diào)整股本和資本公積等。收購方在判斷以自身股份結(jié)算的或有對價屬于金融資產(chǎn)還是權(quán)益工具時，以能否滿足規(guī)那么所述“固定換固定”的條 件作為區(qū)分，“固定換固定”是指一項金融工具能夠以固定數(shù)量的自身權(quán)益工具交換固定現(xiàn)金或其他金融資產(chǎn)，在金融工具約定基于企業(yè)自身股份數(shù)量來獲取金融工具發(fā)行方對應(yīng) 的剩余權(quán)益時，才認為該金融工具構(gòu)