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文檔簡介
1、案件簡介I執(zhí)行案件主要案由為商品、貨物買賣糾紛。申請執(zhí)行的是要求對方支 付錢款11600元。對方無財產(chǎn)可供執(zhí)行,申請執(zhí)行的對方財 產(chǎn)估值客戶尚不清楚。法律意見樣例及點評律師點評一一導言從實操層面來講,執(zhí)行涉及很多法律問題。在程序上,執(zhí)行 案件需要律師有足夠的代理經(jīng)驗; 另外,律師在執(zhí)行案件中, 需要做更多工作來代替當事人和法院溝通,促進法院落實當 事人權(quán)益。本案中,律師在法律意見書中完整闡述了執(zhí)行流 程,列舉了豐富的救濟手段來實現(xiàn)判決后當事人的既得利 益。1、案件事實部分分析我方是否可以申請強制執(zhí)行?是請說明理由:依照仲裁法第六十二條、最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國仲裁法 若干問題的解釋第
2、二十九條、民 事訴訟法第二百三十七條第一款的規(guī)定,就當事人與被中 請人之間關(guān)于淘寶網(wǎng)店轉(zhuǎn)讓合同產(chǎn)生的爭議,深圳仲裁委員會于2017年10月16日裁決:被申請人向當事人返還 網(wǎng)店轉(zhuǎn)讓費6000元,支付違約金600元,承擔仲裁費5380 元,被申請人在裁決書送達之日起10日內(nèi)履行上述裁決所定義務(wù)?,F(xiàn)被申請人超過履行期限不履行仲裁裁決,且被中 請人的住所地為四川省邛睞市,屬成都市代管,因此,當事 人有權(quán)向成都市中級人民法院申請強制執(zhí)行。法律依據(jù):仲裁法第六十二條:當事人應(yīng)當履行裁決。 一方當事人 不履行的,另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向 人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當執(zhí)行?!弊罡?/p>
3、人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國仲裁法 若干問 題的解釋第二十九條:當事人申請執(zhí)行仲裁裁決案件,由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地的中級人民法院 管轄?!泵袷略V訟法第二百三十七條第一款:對依法設(shè)立的仲裁機構(gòu)的裁決,一方當事人不履行的,對方當事人可以向有管 轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當執(zhí)行。是否還有其他途徑查找財產(chǎn)線索?是請說明理由一、律師可以依照法律,主動查詢相關(guān)財產(chǎn)線索。接受委托 后,我們將到房管局、國土局、稅務(wù)局、車管所、工商局、銀行、證券登記機構(gòu)、知識產(chǎn)權(quán)局等單位查詢、調(diào)查被申請 人的車輛、不動產(chǎn)、公司股權(quán)、銀行帳號、股票賬戶等財產(chǎn) 信息,并及時提供給法院執(zhí)行。二、向
4、法院申請調(diào)查令查找財產(chǎn)。在律師無法自行查詢相關(guān) 財產(chǎn)的情況下,我們會向法院申請調(diào)查令,調(diào)查令可要求有 關(guān)單位或個人必須接受調(diào)查并如實反映情況,拒不接受調(diào)查 或者不如實反映情況的,人民法院可予司法制裁。三、向法院申請參與債權(quán)分配。在被申請人的全部財產(chǎn)或主 要財產(chǎn)因其他執(zhí)行案件而被法院先行查封、扣押或凍結(jié)的情 況下,我們將協(xié)助當事人及時向法院提交參與分配申請書, 維護當事人的合法權(quán)益。四、向法院申請變更、追加被執(zhí)行人。結(jié)合調(diào)查生的財產(chǎn)線 索,我們可以依法向執(zhí)行法院申請變更、追加被執(zhí)行人來保 證債權(quán)的實現(xiàn)。五、懸賞舉報被申請人。在查詢財產(chǎn)無果,并征得當事人同 意的情況下,我們可以申請法院發(fā)布對被申請
5、人財產(chǎn)舉報獎 勵的公告。六、同時,因本案在進入執(zhí)行階段后,法院也有義務(wù)來查詢 被申請人的財產(chǎn)線索。因此,我們也會保持與法官的積極溝 通,督促其盡快查詢被申請人的財產(chǎn)線索,確保債權(quán)的早日 實現(xiàn)。七、如被申請人不履行仲裁裁決書確定的義務(wù),并隱匿財產(chǎn) 的,要求法院發(fā)生搜查令,對被申請人及其住所或者財產(chǎn)隱 匿地進行搜查。律師點評這份法律意見書中,律師需要回答的第一個問題是:我方是 否可以申請強制執(zhí)行?在這里,律師首先說明客戶的執(zhí)行依 據(jù)并給由了仲裁法法律依據(jù)。同時,律師主動提由需要 查明被申請人財產(chǎn)線索。被申請人財產(chǎn)線索的收集是代理執(zhí) 行案件中最重要的問題之一,既是申請執(zhí)行人的權(quán)利也是義 務(wù),包括不動
6、產(chǎn)登記憑證、知識產(chǎn)權(quán)登記憑證等。如果無法 收集到位,律師還提由可以向法院申請財產(chǎn)調(diào)查,在被申請 人的全部財產(chǎn)或主要財產(chǎn)因其他執(zhí)行案件而被法院先行查 封、扣押或凍結(jié)的情況下依舊可以進行。其他救濟舉措如追 加被執(zhí)行人,懸賞舉報被申請人等,律師也都一一列明。 被申請人無財產(chǎn)可供執(zhí)行時是否有其他策略?是請說明理由:一、在被申請人無財產(chǎn)可供執(zhí)行時,查詢其配偶名下財產(chǎn)和 夫妻共同財產(chǎn),主張本債務(wù)為被申請人夫妻共同債務(wù),申請 執(zhí)行被申請人配偶名下的夫妻共同財產(chǎn)甚至個人財產(chǎn)。法律依據(jù):最高人民法院 執(zhí)行裁定書(2014)執(zhí)監(jiān)字第106號:實踐 中,對于屬于共同債務(wù)的事實比較清楚,證據(jù)比較確鑿,配 偶另一方爭議
7、不大的,為及時有效保護債權(quán)人權(quán)益,避免程 序過于復雜,有在執(zhí)行程序中直接推定為夫妻共同債務(wù),并 執(zhí)行夫妻共同財產(chǎn)、配偶的個人財產(chǎn)的做法?!倍?、依照民事訴訟法第二百五十三條和最高人民法院 關(guān)于執(zhí)行程序中計算遲延履行期間的債務(wù)利息適用法律若 干問題的解釋第一條的規(guī)定,要求被申請人支付遲延履行期間的加倍部分債務(wù)利息,即 11980元汨萬分之一點七五 X 遲延履行期間(2017年10月27日至履行債務(wù)之日)。法律依據(jù):民事訴訟法第二百五十三條:被執(zhí)行人未按判決、 裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的,應(yīng)當加倍 支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和 其他法律文書指定的期間履行其
8、他義務(wù)的,應(yīng)當支付遲延履 行金?!弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行程序中計算遲延履行期間的債務(wù)利息適用法律若干問題的解釋 第一條:根據(jù)民事訴訟法第 二百五十三條規(guī)定加倍計算之后的遲延履行期間的債務(wù)利 息,包括遲延履行期間的一般債務(wù)利息和加倍部分債務(wù)利 息。.加倍部分債務(wù)利息的計算方法為:加倍部分債務(wù)利息=債務(wù)人尚未清償?shù)纳Х晌臅_定的除一般債務(wù)利息之外的金錢債務(wù) 汨萬分之一點七五 雙延履行期間。 三、如被申請人的全部財產(chǎn)或主要財產(chǎn)因其他執(zhí)行案件而被 法院先行查封、扣押或凍結(jié)的情況下,我們將協(xié)助當事人及 時向法院申請參與債權(quán)分配,維護當事人的合法權(quán)益。四、在被申請人暫無財產(chǎn)可供執(zhí)行時,征得當事人同意的情
9、 況下,向執(zhí)行法院申請懸賞舉報令,發(fā)布對被申請人財產(chǎn)舉 報獎勵的公告。五、向執(zhí)行法院申請限制被申請人高消費、由境以及向法院 報告財產(chǎn)動向。六、向執(zhí)行法院申請將被申請人列入失信被執(zhí)行人名單,促 使其早日還款。七、積極追查被申請人的財產(chǎn)線索,關(guān)注被申請人是否獲得 新的財產(chǎn)收入,將掌握到的信息及時反饋給法院。并時常與 法院溝通,積極配合法院執(zhí)行工作。八、因本案執(zhí)行金額較小,且當事人也有執(zhí)行和解的意愿, 因此,我們將與被申請人進行談判,爭取對當事人有利的和 解協(xié)議。律師點評律師列舉了被申請人無財產(chǎn)可供執(zhí)行時的其他救濟策略并 做了詳細的分析。比如:向法院申請限制令來限制被申請人 高消費、由境以及要求被申
10、請人向法院報告財產(chǎn)動向;發(fā)布 舉報獎勵公告;加收罰息等。同時,律師注意到本案的執(zhí)行標的比較小,當事人也有和解 的意愿,因此建議進行和解談判,通過和解使當事人的利益 盡快實現(xiàn),充分結(jié)合案情提由了合適的方案。本案存在哪些風險?一、查找財產(chǎn)線索耗時較長:申請強制執(zhí)行,需要提供被中 請人可供執(zhí)行的財產(chǎn)線索。鑒于當事人掌握的被申請人信息 有限,律師需要時間來調(diào)查被申請人的財產(chǎn)線索,同時,因 有的財產(chǎn)線索律師無權(quán)獨自查詢,還需要向法院申請調(diào)查 令,因此查找財產(chǎn)線索耗時較長。二、暫無財產(chǎn)可供執(zhí)行:如未能查詢到被申請人的財產(chǎn)線索, 被申請人尚有其他債務(wù),那么不排除當事人向法院申請執(zhí)行 時,被申請人已無財產(chǎn)可供
11、執(zhí)行。三、依照仲裁法第五十八條、第五十九條、第六十四條、 民事訴訟法第二百三十七條第二款的規(guī)定,當事人基于仲裁裁決申請強制執(zhí)行的,且現(xiàn)仲裁裁決尚處于申請撤銷的 法定期限內(nèi)(6個月),被申請人很可能以仲裁程序違法, 當事人隱瞞、偽造證據(jù)等理由申請撤銷仲裁裁決或者申請法 院不予執(zhí)行,以此拖延時間,增加當事人的訴累。法律依據(jù):仲裁法第五十八條:當事人提由證據(jù)證明裁決有下列 情形之一的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請 撤銷裁決?!钡谖迨艞l:當事人申請撤銷裁決的, 應(yīng)當自收到裁決書之 日起六個月內(nèi)提由?!钡诹龡l:被申請人提由證據(jù)證明裁決有民事訴訟法第二 百三十七條第二款規(guī)定的情形之一的,
12、經(jīng)人民法院組成合議 庭審查核實,裁定不予執(zhí)行?!钡诹臈l:方當事人申請執(zhí)行裁決, 另一方當事人申請 撤銷裁決的,人民法院應(yīng)當裁定中止執(zhí)行。人民法院裁定撤 銷裁決的,應(yīng)當裁定終結(jié)執(zhí)行。撤銷裁決的申請被裁定駁回 的,人民法院應(yīng)當裁定恢復執(zhí)行?!泵袷略V訟法第二百三十七條第二款:被申請人提由證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的,經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行:(一)當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的;(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的;(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(四)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;(五)對方當事人向仲裁機構(gòu)隱
13、瞞了足以影響公正裁決的 證據(jù)的;(六)仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法 裁決行為的。人民法院認定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的,裁定不予執(zhí) 行.”律師點評在本案存在的風險中,律師提到了查找線索耗時較長這一風 險,也即存在盡管有很多救濟手段可以使用,依舊無法在短 時間內(nèi)完成線索收集的情況,幫助客戶知悉了執(zhí)行過程中可 能遇到的情形,讓客戶能夠有足夠的心理鋪墊。2、訴訟程序部分分析如需委托律師,當事人需要收集哪些材料?一、與仲裁裁決有關(guān)的所有資料。包括但不限于仲裁裁決、淘寶網(wǎng)店買賣合同(載有仲裁條款)、付款證明、被中 請人關(guān)于買賣合同的保證、被申請人告知淘寶網(wǎng)店封停的短 信、雙方QQ聊天記
14、錄、旺旺系統(tǒng)消息、仲裁費用憑證,以 及與被申請人違約相關(guān)的,當事人在仲裁期間未作為證據(jù)提 交的其他資料。二、仲裁裁決書原件與送達證明,如公告記錄、郵寄送達記 錄、送達回執(zhí)等,以證明仲裁裁決已生效。三、當事人與被申請人的身份信息。包括但不限于雙方的姓 名、性別、民族、身份證號、住址等。四、當事人已經(jīng)掌握的被申請人的財產(chǎn)信息,如銀行賬號、 房產(chǎn)、車輛等信息。五、其他對執(zhí)行有重大影響的材料。大致需要的時間、經(jīng)歷的流程。一、申請執(zhí)行:收集證據(jù)材料后,書寫執(zhí)行申請書,代理當 事人向被申請人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地的中級人 民法院即成都市中級人民法院申請執(zhí)行,受申請的成都中院 一般會當場立案。執(zhí)行員接
15、到申請執(zhí)行書后,應(yīng)當向被申請 人發(fā)生執(zhí)行通知,并可以立即采取強制執(zhí)行措施。二、執(zhí)行 階段:律師在執(zhí)行程序中積極查找被申請人的財產(chǎn)線索,必 要時向法院申請調(diào)查令。同時,在執(zhí)行過程中,申請將被中 請人納入失信人名單。當事人愿意和解的,協(xié)助當事人與被 申請人達成和解協(xié)議。成都中院應(yīng)當自收到申請執(zhí)行書之日起6個月內(nèi)采取執(zhí)行措施,超過 6個月未執(zhí)行的,律師將代理當事人向四川省高級人民法院申請執(zhí)行。省高院經(jīng)審查, 可以責令成都中院在一定期限內(nèi)執(zhí)行,也可以決定由本院執(zhí) 行或者指令其他人民法院執(zhí)行。三、恢復執(zhí)行:當事人與被 申請人達成執(zhí)行和解協(xié)議,被申請人不履行或不完全履行執(zhí) 行和解協(xié)議,或本案以裁定終結(jié)本次
16、執(zhí)行程序方式報結(jié)后, 發(fā)現(xiàn)被申請人有財產(chǎn)可供執(zhí)行,律師將代理當事人申請恢復 執(zhí)行。當事人申請恢復執(zhí)行的,不受申請執(zhí)行期限的限制。 法院裁定終結(jié)本次執(zhí)行程序后,發(fā)現(xiàn)被申請人有財產(chǎn)的,也 可以依職權(quán)恢復執(zhí)行。律師點評訴訟程序方面,律師詳細交代了需要提供的四類材料,在最后也提由了兜底條款。同時,律師結(jié)合案件的實際情況,對流程和階段做了詳細的介紹,包括申請執(zhí)行的階段、實現(xiàn)執(zhí)行階段和恢復執(zhí)行階段3、行動計劃一、在接受當事人的委托后,了解本案具體案情,根據(jù)當事 人提供的證據(jù)資料,查找被申請人的身份信息和聯(lián)系方式。協(xié)助當事人與被申請人溝通,爭取被申請人返還貨款、支付 違約金和仲裁費,以最低成本維護當事人的合
17、法權(quán)益。二、在與被申請人溝通無果的情況下,到房管所、車管所、 銀行、工商局等處查找被申請人的房產(chǎn)、 汽車、存款、債權(quán)、 股票等其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)。并通過與被申請人的溝通,判 斷被申請人是否存在其他財產(chǎn)。在被申請人沒有財產(chǎn)可供執(zhí) 行的情況下,查找其配偶的個人財產(chǎn)和夫妻共同財產(chǎn)。三、代理當事人書寫申請執(zhí)行書, 整理被申請人的財產(chǎn)線索, 向有管轄權(quán)的成都市中級人民法院申請強制執(zhí)行。在執(zhí)行過 程中,積極配合執(zhí)行法官,繼續(xù)查找財產(chǎn)線索。當事人與被 申請人有意和解的,協(xié)助當事人與被申請人協(xié)商,達成和解 協(xié)議。執(zhí)行法官逾期不采取執(zhí)行措施的,律師將代理當事人 向四川省高級人民法院申請執(zhí)行。四、在執(zhí)行立案的同時,向法院申請限制被申請人高消費、 由境,申請將被申請人列入失信被執(zhí)行人名單,對其施加壓 力,促使被申請人早日履行還款義務(wù)。五、代表當事人同被申請人進行談判,達成對當事人有利的 和解協(xié)議。如被申請人不履行或不完全履行執(zhí)行和解協(xié)議, 或本案以裁定終結(jié)本次執(zhí)行程序方式報結(jié)后,發(fā)現(xiàn)被申請人 有財產(chǎn)可供執(zhí)行,律師將代理當事人申請恢復執(zhí)行。當事人 申請恢復執(zhí)行的,不受申請執(zhí)行期限的限制。法院裁定終結(jié)本次執(zhí)行程序后,發(fā)現(xiàn)被申請人有財產(chǎn)的,也可以依職權(quán)恢 復執(zhí)行。六、積極保持與承辦執(zhí)行法官定期、當面溝通,認真負責地 跟進案件執(zhí)行全過程。律師點評本案中,律師提由他首先要做的是了解案情,查找被
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