1、黃松有就關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋答記者問 依法保護當事人權益 促進建筑市場健康發(fā)展最高人民法院副院長黃松有就關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋答記者問 發(fā)布時間：2004-10-27 14:37:52 為了貫徹執(zhí)行民法通則、合同法、招標投標法等法律規(guī)定，最高人民法院審判委員會第次會議討論通過了關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（以下簡稱解釋）。值此司法解釋公布之際，最高人民法院副院長黃松有就司法解釋的有關問題接受了本報記者的采訪。黃有松就關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋答記者問 依法保護當事人權益 促進建筑市場健康發(fā)展

2、最高人民法院副院長黃松有就關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋答記者問 發(fā)布時間：2004-10-27 14:37:52 為了貫徹執(zhí)行民法通則、合同法、招標投標法等法律規(guī)定，最高人民法院審判委員會第次會議討論通過了關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（以下簡稱解釋）。值此司法解釋公布之際，最高人民法院副院長黃松有就司法解釋的有關問題接受了本報記者的采訪。 一、司法解釋出臺的背景 問：請請您介紹一下下最高人民法法院為什么要要制定這個司司法解釋，這這個司法解釋釋的公布有何何重要意義？ 答：最最高人民法院院做出這個司司法解釋主要要是基于以下下兩個方面的的考慮，一是是為了給

3、國家家關于清理工工程拖欠款和和農民工工資資重大部署的的實施提供司司法保障。因因為，近年來來我國的建筑筑業(yè)發(fā)展很快快，建筑業(yè)吸吸納了大量的的農民工就業(yè)業(yè)，并拉動了了諸多相關行行業(yè)的發(fā)展，建建筑業(yè)已經成成為我國國民民經濟發(fā)展的的新的增長點點。在建筑業(yè)業(yè)快速發(fā)展的的同時，也出出現了一些問問題，如：建建設工程質量量問題、建筑筑市場行為不不規(guī)范問題、投投資不足問題題，特別是投投資不足問題題造成了大量量拖欠工程款款和農民工工工資的現象，已已經嚴重侵害害了建筑企業(yè)業(yè)和進城務工工人員的合法法權益。這既既是一個經濟濟問題，又是是一個社會問問題，更是一一個法律問題題，引起了黨黨中央和國務務院領導的高高度重視，國國

4、家已經采取取專項措施予予以治理，本本解釋主主要是從法律律上提供更加加明確、有力力的保障。二二是由于有些些法律規(guī)定還還比較原則，人人民法院在審審理建設工程程施工合同糾糾紛案件時，對對某些法律問問題在具體適適用上認識不不統(tǒng)一，如無無效合同處理理原則，合同同解除條件，質質量不合格工工程、未完工工程的工程價價款結算問題題，工程質量量缺陷的責任任，工程欠款款利息的起算算時間等，不不解決這些法法律適用問題題，不僅影響響到人民法院院司法的公正正性、統(tǒng)一性性和審判的效效率，而且也也不利于盡快快解決拖欠工工程款和農民民工工資問題題。因此，為為了配合國家家專項措施的的實施，統(tǒng)一一人民法院執(zhí)執(zhí)法尺度，公公平保護各方

5、方當事人的合合法權益，維維護建筑市場場的正常秩序序，促進建筑筑行業(yè)的健康康發(fā)展，最高高人民法院決決定制定這個個司法解釋。 根據最最高人民法院院工作部署，自自年年月起，最最高人民法院院民事審判第第一庭開始著著手解釋的的起草工作。在在起草過程中中召開了各種種類型的座談談會，反復聽聽取了立法部部門、國務院院主管部門、建建筑施工企業(yè)業(yè)、房地產開開發(fā)企業(yè)、執(zhí)執(zhí)業(yè)律師、專專家學者、工工程造價和工工程質量鑒定定中介機構等等有關方面意意見，于年月形成了司司法解釋稿。為為了確保司法法解釋能夠集集中民智，體體現民意，更更好地維護公公平與正義，依依法保護各方方當事人的合合法權益，年月日日將起草的司司法解釋在人人民法

6、院報和和人民法院網網上公布，公公開向社會征征詢意見。這這個司法解釋釋受到了社會會各界的廣泛泛關注，社會會各界以不同同的形式提出出修改意見近近千條，我們們在對相關意意見進行整理理歸納、認真真研究后，形形成了解釋釋的送審稿稿，并經最高高人民法院審審判委員會第第次次會議討論通通過。我相信信，它的公布布和實施，對對規(guī)范建筑市市場行為，促促進我國建筑筑行業(yè)的發(fā)展展，確保建設設工程質量，維維護人民生命命財產的安全全，公平保護護建設工程施施工合同各方方當事人的合合法權益，都都將起到積極極作用。 二、盡盡量維護合同同的效力 問：調調整建設工程程施工合同糾糾紛案件的法法律中，強制制性條款很多多，為何只列列舉種合

7、同同無效的情形形？ 答：建建設工程施工工合同受到不不同領域的多多部法律及其其他規(guī)范性文文件調整。法法律、行政法法規(guī)和部頒規(guī)規(guī)章中調整建建設工程施工工合同的強制制性規(guī)范就有有六十多條，如如果違反這些些規(guī)范都以違違反法律強制制性規(guī)定為由由而認定合同同無效，不符符合合同法法的立法本本意，不利于于維護合同穩(wěn)穩(wěn)定性，也不不利于保護各各方當事人的的合法權益，同同時也會破壞壞建筑市場的的正常秩序。我我們認為，法法律和行政法法規(guī)中的強制制性規(guī)定，有有的屬于行政政管理規(guī)范，如如果當事人違違反了這些規(guī)規(guī)范應當受到到行政處罰，但但是不應當影影響民事合同同的效力。從從相關法律、行行政法規(guī)的強強制性規(guī)范內內容看，可分分

8、為兩類：一一是保障建設設工程質量的的規(guī)范，二是是維護建筑市市場公平競爭爭秩序的規(guī)范范。解釋第第條和第條將這兩大大類分為以下下五種情形：一是承包人人未取得建筑筑施工企業(yè)資資質或者超越越資質等級的的；二是沒有有資質的實際際施工人借用用有資質的建建筑施工企業(yè)業(yè)名義的；三三是建設工程程必須進行招招標而未招標標或者中標無無效的；四是是承包人非法法轉包建設工工程的；五是是承包人違法法分包建設工工程的。當然然，民法通通則和合合同法等基基本法律規(guī)定定的合同無效效的情形，也也應當適用于于建設工程施施工合同。 三、合合同無效但建建設工程質量量合格的，也也可參照合同同約定結算工工程價款 問：按按照解釋規(guī)規(guī)定，合同被

9、被確認無效，如如果建設工程程經竣工驗收收合格的，可可以參照合同同約定結算工工程價款，這這是否違反民民法通則和和合同法關關于無效合同同的處理原則則？ 答：合合同法第五五十八條規(guī)定定，合同無效效或者被撤銷銷后，因該合合同取得的財財產，應當予予以返還；不不能返還或者者沒有必要返返還的，應當當折價補償。建建設工程施工工合同具有特特殊性，合同同履行的過程程，就是將勞勞動和建筑材材料物化在建建筑產品的過過程。合同被被確認無效后后，已經履行行的內容不能能適用返還的的方式使合同同恢復到簽約約前的狀態(tài)，而而只能按照折折價補償的方方式處理。從從建設工程施施工合同的實實際履行情況況看，當合同同被確認無效效后，有兩種

10、種折價補償方方式，一是以以工程定額為為標準，通過過鑒定確定建建設工程價值值，考慮到目目前我國建筑筑市場的實際際情況，有的的發(fā)包人簽訂訂合同時往往往把工程價款款壓得很低，如如果合同被確確認無效還按按照第一方案案折價補償，將將會造成無效效合同比有效效合同的工程程價款還高，這這超出了當事事人簽訂合同同的預期。二二是參照合同同約定結算工工程價款。這這種折價補償償的方式不僅僅符合雙方當當事人在訂立立合同時的真真實意思，而而且還可以節(jié)節(jié)省鑒定費用用，提高訴訟訟效率。因此此，通過對以以上兩種折價價補償方案的的比較，根據據我國建筑行行業(yè)的現狀，衡衡平合同各方方當事人的利利益，在解解釋第條條規(guī)定，建設設工程施工

11、合合同被確認無無效以后，建建設工程質量量合格的，可可以參照合同同約定結算工工程價款。解解釋確立了了參照合同約約定結算工程程價款的折價價補償原則。這這與民法通通則、合合同法第五五十八條的規(guī)規(guī)定并不矛盾盾，而是在處處理無效的建建設工程施工工合同糾紛案案件中具體體體現了合同同法規(guī)定的的無效處理原原則。 解釋釋第條規(guī)規(guī)定適用的無無效合同僅指指合同標的物物為質量合格格的建設工程程，不包括質質量不合格的的建設工程。建建設工程質量量合格，包括括兩方面的意意思，一是建建設工程經竣竣工驗收合格格，二是建設設工程經竣工工驗收不合格格，但是經過過承包人修復復后，再驗收收合格?？傊?，只要建設設工程經過驗驗收合格，即

12、即使確認合同同無效，也可可以按照合同同約定結算工工程價款。 四、對對質量不合格格又不能修復復的工程可以以不支付工程程價款 問：如如果建設工程程經竣工驗收收不合格的，不不支付工程價價款是否公平平，承包人因因此受到的損損失，有過錯錯的發(fā)包人是是否也應當承承擔賠償責任任？ 答：解解釋第條條第款第項規(guī)定：合合同無效，修修復后的建設設工程經竣工工驗收不合格格，承包人請請求支付工程程價款的，不不予支持。制制定此項規(guī)定定我們是這樣樣考慮的： 一是建建設工程施工工合同屬于特特殊形式的承承攬合同，法法律規(guī)定承包包人的主要合合同義務就是是按照合同約約定向發(fā)包人人交付合格的的建設工程，如如果承包人交交付的建設工工程

13、質量不合合格，發(fā)包人人訂立合同的的目的就無法法實現，發(fā)包包人不僅可以以拒絕受領該該工程，而且且也可以不支支付工程價款款。這是民事事法律調整加加工承攬關系系的原則。 二是根根據解釋規(guī)規(guī)定，承包人人對經驗收不不合格的建設設工程可以進進行修復，經經過修復建設設工程質量合合格的，發(fā)包包人應當按照照約定支付工工程價款；如如果經修復建建設工程仍不不合格的，該該工程就沒有有利用價值，在在這樣的情況況下讓發(fā)包人人支付工程價價款是不公平平的。 三是不不能按照合同同約定支付工工程價款，當當然會給承包包人造成損失失，但承包人人是建設工程程的建設者，對對工程質量不不合格應當承承擔主要責任任，因此，一一般說來，造造成的

14、損失也也應當由承包包人承擔。但但是，如果發(fā)發(fā)包人對造成成工程質量不不合格也有過過錯的，也應應當承擔與過過錯相適應的的責任。也就就是說，在發(fā)發(fā)包人有過錯錯的情況下，發(fā)發(fā)包人雖然可可以不承擔按按照合同約定定支付工程價價款的給付義義務，但是應應當對承包人人不能得到工工程價款的損損失按照過錯錯承擔賠償責責任。解釋釋第條第第款規(guī)定：因建設工程程不合格造成成的損失，發(fā)發(fā)包人有過錯錯的，也應承承擔相應的民民事責任。合合同法第五五十八條規(guī)定定，合同無效效后，有過錯錯的一方應當當賠償對方因因此受到的損損失，雙方都都有過錯的，應應當各自承擔擔相應的責任任。承、發(fā)包包雙方當事人人按照過錯分分別承擔相應應的責任，這這

15、樣規(guī)定不僅僅符合建筑市市場的實際情情況和民法原原則，同時也也有利于承包包人重視建設設工程質量，加加強對工程質質量的監(jiān)督和和管理。 必須指指出的是，關關于建設工程程經驗收不合合格，發(fā)包人人可以不支付付工程價款的的規(guī)定，除合合同無效情形形外，也適用用于有效合同同。解釋第第條、第第條規(guī)定定，建設工程程施工合同履履行中承包人人交付的工程程質量不合格格或者合同因因解除而停止止履行時，建建設工程經驗驗收質量不合合格的，參照照解釋第第條規(guī)定處處理。 五、對對墊資條款不不作無效處理理 問：根根據解釋第第條規(guī)定，可可否認為墊資資是合法的？這是否與以以往法院對墊墊資條款無效效的處理原則則相矛盾？解解釋認定墊墊資有

16、效是出出于什么考慮慮？ 答：以以前，人民法法院認為建設設工程施工合合同中的墊資資、帶資條款款或者當事人人另行簽訂的的墊資合同的的性質為企業(yè)業(yè)法人間違規(guī)規(guī)拆借資金，這這種行為違反反了原國家計計劃委員會、建建設部和財政政部聯合發(fā)布布的關于嚴嚴格禁止在工工程建設中帶帶資承包的通通知的規(guī)定定，但對于是是否應當認定定墊資條款無無效，卻有不不同認識。 在司法法解釋起草過過程中，我們們考慮到，一一是建筑市場場墊資比較普普遍，發(fā)包人人要求承包人人墊資，如果果承包人不帶帶資、墊資也也難以承攬到到工程，如果果不承認墊資資有效，不利利于保護承包包人的合法權權益。二是我我國已經加入入，建建筑市場是開開放的，建筑筑市場

17、的主體體可能是本國國的企業(yè)，也也可能是外國國的企業(yè)，而而國際建筑市市場是允許墊墊資的，如果果我們認定墊墊資一律無效效，違反國際際慣例，與國國際建筑市場場的發(fā)展潮流流相悖。三是是根據合同同法第五十十二條規(guī)定，必必須是違反法法律、行政法法規(guī)的強制性性規(guī)定，才能能認定合同無無效。但是從從法律規(guī)定的的層次看，關關于嚴格禁止止在工程建設設中帶資承包包的通知不不屬于法律、行行政法規(guī)，至至多歸為部頒頒規(guī)章，不能能成為人民法法院認定合同同條款無效的的法律依據。 基于以以上考慮，解解釋規(guī)定當當事人對墊資資及其利息有有約定，請求求按照合同約約定返還墊資資款和利息的的，應當予以以支持。從而而確立了墊資資合同有效的的

18、處理原則。根根據解釋規(guī)規(guī)定，當事人人對墊資利息息計算標準的的約定不能超超過國家法定定基準利率；如超出，對對超出部分不不予保護。 六、解解除合同的條條件更加明確確 問：從從司法解釋的的規(guī)定看，似似乎對合同的的解除規(guī)定了了較嚴格的條條件，出于什什么考慮？ 答：根根據合同法法規(guī)定，合合同解除分為為約定解除和和法定解除兩兩種。從合合同法的規(guī)規(guī)定看，法定定解除主要是是適用于當事事人不履行合合同的主要義義務，致使合合同的目的無無法實現的情情形，解釋釋第條和和第條的規(guī)規(guī)定，主要是是對合同法第第九十四條關關于合同解除除權規(guī)定適用用于建設工程程施工合同的的具體化，其其目的是通過過明確解除合合同的條件，防防止合同

19、隨意意被解除，從從而保證建設設工程施工合合同全面實際際履行。 解釋釋第條是是規(guī)定了發(fā)包包人的解除權權，該條規(guī)定定：承包人具具有下列情形形之一，發(fā)包包人請求解除除建設工程施施工合同的，應應予支持：（一一）明確表示示或者以行為為表明不履行行合同主要義義務的；（二二）合同約定定的期限內沒沒有完工，且且在發(fā)包人催催告的合理期期限內仍未完完工的；（三三）已經完成成的建設工程程質量不合格格，并拒絕修修復的；（四四）將承包的的建設工程非非法轉包、違違法分包的。承承包人的上述述行為都屬不不履行合同主主要義務的行行為，并且會會導致發(fā)包人人按質按期獲獲得建設工程程的合同目的的難以實現，依依法應當準許許發(fā)包人解除除

20、合同。 第條條規(guī)定了承包包人的解除權權。該條規(guī)定定：發(fā)包人具具有下列情形形之一，致使使承包人無法法施工，且在在催告的合理理期限內仍未未履行相應義義務，承包人人請求解除建建設工程施工工合同的，應應予支持：一一是未按約定定支付工程價價款的；二是是提供的主要要建筑材料、建建筑構配件和和設備不符合合強制性標準準的；三是不不履行合同約約定的協(xié)助義義務的。 七、發(fā)發(fā)包人對工程程質量缺陷有有過錯的，也也應承擔責任任 問：建建設工程質量量的缺陷應當當由承包人負負責，為什么么還要發(fā)包人人對工程質量量缺陷承擔責責任？ 答：建建設工程的質質量關系到公公共安全，為為了確保建設設工程質量，合合同法、建建筑法等法法律、行

21、政法法規(guī)或者部頒頒規(guī)章都作出出了許多具體體規(guī)定，如有有關承包人施施工資質、工工程分包、工工程驗收、工工程保修、工工程監(jiān)理、建建材供應等方方面的規(guī)定，這這些規(guī)定的核核心都是為了了保證工程質質量。一般來來講，承包人人的主要合同同義務就是按按照合同約定定和國家標準準施工，將合合格的建設工工程交付發(fā)包包人，如果工工程質量有缺缺陷，應由承承包人承擔責責任。但在特特殊情況下，建建設工程質量量缺陷與發(fā)包包人的過錯有有關，如果發(fā)發(fā)包人不承擔擔相應的責任任，都讓承包包人承擔責任任是不公平的的。因此，解解釋第條規(guī)定，發(fā)發(fā)包人提供的的設計有缺陷陷，提供或指指定購買的建建筑材料、建建筑構配件、設設備不符合強強制性標準

22、，直直接指定分包包人分包專業(yè)業(yè)工程的，應應當承擔責任任。 八、發(fā)發(fā)包人收到結結算報告后逾逾期不答復的的視為認可 問：從從法律上講工工程價款結算算是當事人的的行為，結算算報告是承包包人單方作出出的，未經發(fā)發(fā)包人認可不不能作為結算算依據。司法法解釋規(guī)定按按照結算報告告結算工程價價款有何依據據？ 答：一一般情況下，應應當按照合同同約定結算工工程價款，工工程經竣工驗驗收合格后，雙雙方就應當結結算。結算中中，一般先由由承包人提交交竣工結算報報告，由發(fā)包包人審核。而而有的發(fā)包人人收到承包人人提交的工程程結算文件后后遲遲不予答答復或者根本本不予答復，以以達到拖欠或或者不支付工工程價款的目目的。這種行行為嚴重

23、侵害害了承包人的的合法權益。為為了制止這種種不法行為，建建設部發(fā)布的的建筑工程程施工發(fā)包與與承包計價管管理辦法第第條規(guī)定定，發(fā)包人應應當在收到竣竣工結算文件件后的約定期期限內予以答答復。逾期未未答復的，竣竣工結算文件件視為已被認認可。合同對對答復期限沒沒有明確約定定的，可認為為約定期限均均為天。這這條規(guī)定對制制止發(fā)包人無無正當理由拖拖欠工程款的的不法行為，保保護承包人的的合法權益發(fā)發(fā)揮了很大作作用。為了更更好地約束雙雙方當事人，使使建設部的這這條規(guī)定更具具有可操作性性，解釋第第條明確確規(guī)定，當事事人約定，發(fā)發(fā)包人收到竣竣工結算文件件后，在約定定期限內不予予答復，視為為認可竣工結結算文件的，按按

24、照約定處理理。承包人請請求按照竣工工結算文件結結算工程價款款的，應予支支持，體現了了充分尊重合合同當事人約約定的原則。 九、拖拖欠工程價款款，應當支付付利息 問：拖拖欠工程價款款就應當支付付利息，司法法解釋為何專專門對此問題題作出規(guī)定？ 答：從從法理上講，利利息屬于法定定孳息，應當當自工程欠款款發(fā)生時起算算，但由于建建設工程是按按形象進度付付款的，許多多案件難以確確定工程欠款款發(fā)生之日，因因此，各級法法院對拖欠工工程款的利息息應當從何時時計付，認識識不一，掌握握的標準也不不統(tǒng)一。有的的從一審法庭庭辯論終結前前起算，有的的從一審舉證證期限屆滿前前起算，還有有的從終審判判決確定工程程價款給付之之日

25、起算。為為了統(tǒng)一拖欠欠工程價款的的利息計付時時間，維護合合同雙方的合合法權益，解解釋第條規(guī)定，利利息從應付工工程價款之日日計付。當事事人對付款時時間沒有約定定或者約定不不明的，下列列時間視為應應付款時間：（一）建設設工程已實際際交付的，為為交付之日；（二）建設設工程沒有交交付的，為提提交竣工結算算文件之日；（三）建設設工程未交付付，工程價款款也未結算的的，為當事人人起訴之日。這這是根據建設設工程施工合合同的不同履履行情況，把把工程欠款利利息的起算時時間分為三種種情況。建設設工程是一種種特殊的商品品，建設工程程的交付也是是一種交易行行為，一方交交付商品，對對方就應當付付款，該款就就產生利息；建設

26、工程因因結算不下來來而未交付的的，為了促使使發(fā)包人積極極履行給付工工程價款的主主要義務，把把承包人提交交結算報告的的時間作為工工程價款利息息的起算時間間具有一定的的合理性。當當事人因結算算糾紛起訴到到法院，承包包人起訴之日日就是以法律律手段向發(fā)包包人要求履行行付款義務之之時，人民法法院對其合法法權益應予以以保護。 十、“黑黑白合同”應應以備案的中中標合同為準準 問：在在建設工程招招投標中，有有的當事人為為了獲取不正正當利益，在在簽訂中標合合同前后，往往往就同一工工程項目再簽簽訂一份或者者多份與中標標合同的工程程價款等主要要內容不一致致的合同，如如果出現“黑黑白合同”，應應當按照哪一一份合同結算

27、算？ 答：在在招投標的工工程價款結算算糾紛案件中中，一方當事事人主張按照照“黑合同”結結算，對方當當事人則主張張按照“白合合同”結算的的，解釋第第條明確確規(guī)定：應當當以“白合同同”即備案的的中標合同作作為結算工程程價款的依據據。為什么不不能以“黑合合同”作為結結算依據呢？這是因為法法律、行政法法規(guī)規(guī)定中標標合同的變更更必須經過法法定程序，“黑黑合同”雖然然可能是當事事人真實意思思表示，但由由于合同形式式不合法，不不產生變更“白白合同”的法法律效力。當當事人簽訂中中標合同后，如如果出現了變變更合同的法法定事由，雙雙方協(xié)商一致致后可以變更更合同；但是是合同變更的的內容，應當當及時到有關關部門備案，

28、如如果未到有關關部門備案，就就不能成為結結算的依據。這這樣，就能從從根本上制止止不法行為的的發(fā)生，有利利于維護建筑筑市場公平競競爭秩序，也也有利于招標標投標法的貫貫徹實施。 十一、加加強了對農民民工合法權益益的保護 問：解解釋第條第款規(guī)規(guī)定是否存在在突破合同相相對性的問題題？作出這樣樣的規(guī)定是否否會損害發(fā)包包人利益？ 答：解解釋第條規(guī)定是為為保護農民工工的合法權益益作出的規(guī)定定。因為建筑筑業(yè)吸收了大大量的農民工工就業(yè)，但由由于建設工程程的非法轉包包和違法分包包，造成許多多農民工辛苦苦一年往往還還拿不到工資資。為了有利利地保護農民民工合法權益益，解釋第第條規(guī)定定，實際施工工人以發(fā)包人人為被告主張

29、張權利的，人人民法院可以以追加轉包人人或者違法分分包人為本案案當事人，發(fā)發(fā)包人只在欠欠付工程價款款的范圍內對對實際施工人人承擔責任。從從該條的規(guī)定定看： 一是實實際施工人可可以發(fā)包人為為被告起訴。從從建筑市場的的情況看，承承包人與發(fā)包包人訂立建設設工程施工合合同后，往往往又將建設工工程轉包或者者違法分包給給第三人，第第三人就是實實際施工人。按按照合同的相相對性來講，實實際施工人應應當向與其有有合同關系的的承包人主張張權利，而不不應當向發(fā)包包人主張權利利。但是從實實際情況看，有有的承包人將將工程轉包收收取一定的管管理費用后，沒沒有進行工程程結算或者對對工程結算不不主張權利，由由于實際施工工人與發(fā)

30、包人人沒有合同關關系，這樣導導致實際施工工人沒有辦法法取得工程款款，而實際施施工人不能得得到工程款則則直接影響到到農民工工資資的發(fā)放。因因此，如果不不允許實際施施工人向發(fā)包包人主張權利利，不利于對對農民工利益益的保護。 二是承承包人將建設設工程非法轉轉包、違法分分包后，建設設工程施工合合同的義務都都是由實際施施工人履行的的。實際施工工人與發(fā)包人人已經全面實實際履行了發(fā)發(fā)包人與承包包人之間的合合同并形成了了事實上的權權利義務關系系。在這種情情況下，如果果不允許實際際施工人向發(fā)發(fā)包人主張權權利，不利于于對實際施工工人利益的保保護。基于此此種考慮，解解釋第條規(guī)定實際際施工人可以以向發(fā)包人主主張權利，

31、但但發(fā)包人僅在在欠付工程款款的范圍內對對實際施工人人承擔責任，如如果發(fā)包人已已經將工程價價款全部支付付給承包人的的，發(fā)包人就就不應當再承承擔支付工程程價款的責任任。因此，發(fā)發(fā)包人只在欠欠付工程價款款范圍內對實實際施工人承承擔責任，并并不會損害發(fā)發(fā)包人的權益益。 三是為為了方便案件件審理，解解釋第條還規(guī)定，人人民法院可以以追加轉包人人或者違法分分包人為本案案當事人，考考慮到案件的的審理涉及到到兩個合同法法律關系，如如果轉包人或或者違法分包包人不參加到到訴訟的過程程中來，許多多案件的事實實沒有辦法查查清，所以人人民法院可以以根據案件的的實際情況追追加轉包人或或者違法分包包人為共同被被告或者案件件的

32、第三人；實際施工人人可以發(fā)包人人、承包人為為共同被告主主張權利。這這樣規(guī)定，既既能夠方便查查清案件的事事實，分清當當事人的責任任，也便于實實際施工人實實現自己的權權利。 一、司司法解釋出臺臺的背景 問：請請您介紹一下下最高人民法法院為什么要要制定這個司司法解釋，這這個司法解釋釋的公布有何何重要意義？ 答：最最高人民法院院做出這個司司法解釋主要要是基于以下下兩個方面的的考慮，一是是為了給國家家關于清理工工程拖欠款和和農民工工資資重大部署的的實施提供司司法保障。因因為，近年來來我國的建筑筑業(yè)發(fā)展很快快，建筑業(yè)吸吸納了大量的的農民工就業(yè)業(yè)，并拉動了了諸多相關行行業(yè)的發(fā)展，建建筑業(yè)已經成成為我國國民民

33、經濟發(fā)展的的新的增長點點。在建筑業(yè)業(yè)快速發(fā)展的的同時，也出出現了一些問問題，如：建建設工程質量量問題、建筑筑市場行為不不規(guī)范問題、投投資不足問題題，特別是投投資不足問題題造成了大量量拖欠工程款款和農民工工工資的現象，已已經嚴重侵害害了建筑企業(yè)業(yè)和進城務工工人員的合法法權益。這既既是一個經濟濟問題，又是是一個社會問問題，更是一一個法律問題題，引起了黨黨中央和國務務院領導的高高度重視，國國家已經采取取專項措施予予以治理，本本解釋主主要是從法律律上提供更加加明確、有力力的保障。二二是由于有些些法律規(guī)定還還比較原則，人人民法院在審審理建設工程程施工合同糾糾紛案件時，對對某些法律問問題在具體適適用上認識

34、不不統(tǒng)一，如無無效合同處理理原則，合同同解除條件，質質量不合格工工程、未完工工程的工程價價款結算問題題，工程質量量缺陷的責任任，工程欠款款利息的起算算時間等，不不解決這些法法律適用問題題，不僅影響響到人民法院院司法的公正正性、統(tǒng)一性性和審判的效效率，而且也也不利于盡快快解決拖欠工工程款和農民民工工資問題題。因此，為為了配合國家家專項措施的的實施，統(tǒng)一一人民法院執(zhí)執(zhí)法尺度，公公平保護各方方當事人的合合法權益，維維護建筑市場場的正常秩序序，促進建筑筑行業(yè)的健康康發(fā)展，最高高人民法院決決定制定這個個司法解釋。 根據最最高人民法院院工作部署，自自年年月起，最最高人民法院院民事審判第第一庭開始著著手解釋

35、的的起草工作。在在起草過程中中召開了各種種類型的座談談會，反復聽聽取了立法部部門、國務院院主管部門、建建筑施工企業(yè)業(yè)、房地產開開發(fā)企業(yè)、執(zhí)執(zhí)業(yè)律師、專專家學者、工工程造價和工工程質量鑒定定中介機構等等有關方面意意見，于年月形成了司司法解釋稿。為為了確保司法法解釋能夠集集中民智，體體現民意，更更好地維護公公平與正義，依依法保護各方方當事人的合合法權益，年月日日將起草的司司法解釋在人人民法院報和和人民法院網網上公布，公公開向社會征征詢意見。這這個司法解釋釋受到了社會會各界的廣泛泛關注，社會會各界以不同同的形式提出出修改意見近近千條，我們們在對相關意意見進行整理理歸納、認真真研究后，形形成了解釋釋的

36、送審稿稿，并經最高高人民法院審審判委員會第第次次會議討論通通過。我相信信，它的公布布和實施，對對規(guī)范建筑市市場行為，促促進我國建筑筑行業(yè)的發(fā)展展，確保建設設工程質量，維維護人民生命命財產的安全全，公平保護護建設工程施施工合同各方方當事人的合合法權益，都都將起到積極極作用。 二、盡盡量維護合同同的效力 問：調調整建設工程程施工合同糾糾紛案件的法法律中，強制制性條款很多多，為何只列列舉種合同同無效的情形形？ 答：建建設工程施工工合同受到不不同領域的多多部法律及其其他規(guī)范性文文件調整。法法律、行政法法規(guī)和部頒規(guī)規(guī)章中調整建建設工程施工工合同的強制制性規(guī)范就有有六十多條，如如果違反這些些規(guī)范都以違違反

37、法律強制制性規(guī)定為由由而認定合同同無效，不符符合合同法法的立法本本意，不利于于維護合同穩(wěn)穩(wěn)定性，也不不利于保護各各方當事人的的合法權益，同同時也會破壞壞建筑市場的的正常秩序。我我們認為，法法律和行政法法規(guī)中的強制制性規(guī)定，有有的屬于行政政管理規(guī)范，如如果當事人違違反了這些規(guī)規(guī)范應當受到到行政處罰，但但是不應當影影響民事合同同的效力。從從相關法律、行行政法規(guī)的強強制性規(guī)范內內容看，可分分為兩類：一一是保障建設設工程質量的的規(guī)范，二是是維護建筑市市場公平競爭爭秩序的規(guī)范范。解釋第第條和第條將這兩大大類分為以下下五種情形：一是承包人人未取得建筑筑施工企業(yè)資資質或者超越越資質等級的的；二是沒有有資質的

38、實際際施工人借用用有資質的建建筑施工企業(yè)業(yè)名義的；三三是建設工程程必須進行招招標而未招標標或者中標無無效的；四是是承包人非法法轉包建設工工程的；五是是承包人違法法分包建設工工程的。當然然，民法通通則和合合同法等基基本法律規(guī)定定的合同無效效的情形，也也應當適用于于建設工程施施工合同。 三、合合同無效但建建設工程質量量合格的，也也可參照合同同約定結算工工程價款 問：按按照解釋規(guī)規(guī)定，合同被被確認無效，如如果建設工程程經竣工驗收收合格的，可可以參照合同同約定結算工工程價款，這這是否違反民民法通則和和合同法關關于無效合同同的處理原則則？ 答：合合同法第五五十八條規(guī)定定，合同無效效或者被撤銷銷后，因該合

39、合同取得的財財產，應當予予以返還；不不能返還或者者沒有必要返返還的，應當當折價補償。建建設工程施工工合同具有特特殊性，合同同履行的過程程，就是將勞勞動和建筑材材料物化在建建筑產品的過過程。合同被被確認無效后后，已經履行行的內容不能能適用返還的的方式使合同同恢復到簽約約前的狀態(tài)，而而只能按照折折價補償的方方式處理。從從建設工程施施工合同的實實際履行情況況看，當合同同被確認無效效后，有兩種種折價補償方方式，一是以以工程定額為為標準，通過過鑒定確定建建設工程價值值，考慮到目目前我國建筑筑市場的實際際情況，有的的發(fā)包人簽訂訂合同時往往往把工程價款款壓得很低，如如果合同被確確認無效還按按照第一方案案折價

40、補償，將將會造成無效效合同比有效效合同的工程程價款還高，這這超出了當事事人簽訂合同同的預期。二二是參照合同同約定結算工工程價款。這這種折價補償償的方式不僅僅符合雙方當當事人在訂立立合同時的真真實意思，而而且還可以節(jié)節(jié)省鑒定費用用，提高訴訟訟效率。因此此，通過對以以上兩種折價價補償方案的的比較，根據據我國建筑行行業(yè)的現狀，衡衡平合同各方方當事人的利利益，在解解釋第條條規(guī)定，建設設工程施工合合同被確認無無效以后，建建設工程質量量合格的，可可以參照合同同約定結算工工程價款。解解釋確立了了參照合同約約定結算工程程價款的折價價補償原則。這這與民法通通則、合合同法第五五十八條的規(guī)規(guī)定并不矛盾盾，而是在處處

41、理無效的建建設工程施工工合同糾紛案案件中具體體體現了合同同法規(guī)定的的無效處理原原則。 解釋釋第條規(guī)規(guī)定適用的無無效合同僅指指合同標的物物為質量合格格的建設工程程，不包括質質量不合格的的建設工程。建建設工程質量量合格，包括括兩方面的意意思，一是建建設工程經竣竣工驗收合格格，二是建設設工程經竣工工驗收不合格格，但是經過過承包人修復復后，再驗收收合格?？傊?，只要建設設工程經過驗驗收合格，即即使確認合同同無效，也可可以按照合同同約定結算工工程價款。 四、對對質量不合格格又不能修復復的工程可以以不支付工程程價款 問：如如果建設工程程經竣工驗收收不合格的，不不支付工程價價款是否公平平，承包人因因此受到的

42、損損失，有過錯錯的發(fā)包人是是否也應當承承擔賠償責任任？ 答：解解釋第條條第款第項規(guī)定：合合同無效，修修復后的建設設工程經竣工工驗收不合格格，承包人請請求支付工程程價款的，不不予支持。制制定此項規(guī)定定我們是這樣樣考慮的： 一是建建設工程施工工合同屬于特特殊形式的承承攬合同，法法律規(guī)定承包包人的主要合合同義務就是是按照合同約約定向發(fā)包人人交付合格的的建設工程，如如果承包人交交付的建設工工程質量不合合格，發(fā)包人人訂立合同的的目的就無法法實現，發(fā)包包人不僅可以以拒絕受領該該工程，而且且也可以不支支付工程價款款。這是民事事法律調整加加工承攬關系系的原則。 二是根根據解釋規(guī)規(guī)定，承包人人對經驗收不不合格的

43、建設設工程可以進進行修復，經經過修復建設設工程質量合合格的，發(fā)包包人應當按照照約定支付工工程價款；如如果經修復建建設工程仍不不合格的，該該工程就沒有有利用價值，在在這樣的情況況下讓發(fā)包人人支付工程價價款是不公平平的。 三是不不能按照合同同約定支付工工程價款，當當然會給承包包人造成損失失，但承包人人是建設工程程的建設者，對對工程質量不不合格應當承承擔主要責任任，因此，一一般說來，造造成的損失也也應當由承包包人承擔。但但是，如果發(fā)發(fā)包人對造成成工程質量不不合格也有過過錯的，也應應當承擔與過過錯相適應的的責任。也就就是說，在發(fā)發(fā)包人有過錯錯的情況下，發(fā)發(fā)包人雖然可可以不承擔按按照合同約定定支付工程價

44、價款的給付義義務，但是應應當對承包人人不能得到工工程價款的損損失按照過錯錯承擔賠償責責任。解釋釋第條第第款規(guī)定：因建設工程程不合格造成成的損失，發(fā)發(fā)包人有過錯錯的，也應承承擔相應的民民事責任。合合同法第五五十八條規(guī)定定，合同無效效后，有過錯錯的一方應當當賠償對方因因此受到的損損失，雙方都都有過錯的，應應當各自承擔擔相應的責任任。承、發(fā)包包雙方當事人人按照過錯分分別承擔相應應的責任，這這樣規(guī)定不僅僅符合建筑市市場的實際情情況和民法原原則，同時也也有利于承包包人重視建設設工程質量，加加強對工程質質量的監(jiān)督和和管理。 必須指指出的是，關關于建設工程程經驗收不合合格，發(fā)包人人可以不支付付工程價款的的規(guī)

45、定，除合合同無效情形形外，也適用用于有效合同同。解釋第第條、第第條規(guī)定定，建設工程程施工合同履履行中承包人人交付的工程程質量不合格格或者合同因因解除而停止止履行時，建建設工程經驗驗收質量不合合格的，參照照解釋第第條規(guī)定處處理。 五、對對墊資條款不不作無效處理理 問：根根據解釋第第條規(guī)定，可可否認為墊資資是合法的？這是否與以以往法院對墊墊資條款無效效的處理原則則相矛盾？解解釋認定墊墊資有效是出出于什么考慮慮？ 答：以以前，人民法法院認為建設設工程施工合合同中的墊資資、帶資條款款或者當事人人另行簽訂的的墊資合同的的性質為企業(yè)業(yè)法人間違規(guī)規(guī)拆借資金，這這種行為違反反了原國家計計劃委員會、建建設部和財

46、政政部聯合發(fā)布布的關于嚴嚴格禁止在工工程建設中帶帶資承包的通通知的規(guī)定定，但對于是是否應當認定定墊資條款無無效，卻有不不同認識。 在司法法解釋起草過過程中，我們們考慮到，一一是建筑市場場墊資比較普普遍，發(fā)包人人要求承包人人墊資，如果果承包人不帶帶資、墊資也也難以承攬到到工程，如果果不承認墊資資有效，不利利于保護承包包人的合法權權益。二是我我國已經加入入，建建筑市場是開開放的，建筑筑市場的主體體可能是本國國的企業(yè)，也也可能是外國國的企業(yè)，而而國際建筑市市場是允許墊墊資的，如果果我們認定墊墊資一律無效效，違反國際際慣例，與國國際建筑市場場的發(fā)展潮流流相悖。三是是根據合同同法第五十十二條規(guī)定，必必須

47、是違反法法律、行政法法規(guī)的強制性性規(guī)定，才能能認定合同無無效。但是從從法律規(guī)定的的層次看，關關于嚴格禁止止在工程建設設中帶資承包包的通知不不屬于法律、行行政法規(guī)，至至多歸為部頒頒規(guī)章，不能能成為人民法法院認定合同同條款無效的的法律依據。 基于以以上考慮，解解釋規(guī)定當當事人對墊資資及其利息有有約定，請求求按照合同約約定返還墊資資款和利息的的，應當予以以支持。從而而確立了墊資資合同有效的的處理原則。根根據解釋規(guī)規(guī)定，當事人人對墊資利息息計算標準的的約定不能超超過國家法定定基準利率；如超出，對對超出部分不不予保護。 六、解解除合同的條條件更加明確確 問：從從司法解釋的的規(guī)定看，似似乎對合同的的解除規(guī)

48、定了了較嚴格的條條件，出于什什么考慮？ 答：根根據合同法法規(guī)定，合合同解除分為為約定解除和和法定解除兩兩種。從合合同法的規(guī)規(guī)定看，法定定解除主要是是適用于當事事人不履行合合同的主要義義務，致使合合同的目的無無法實現的情情形，解釋釋第條和和第條的規(guī)規(guī)定，主要是是對合同法第第九十四條關關于合同解除除權規(guī)定適用用于建設工程程施工合同的的具體化，其其目的是通過過明確解除合合同的條件，防防止合同隨意意被解除，從從而保證建設設工程施工合合同全面實際際履行。 解釋釋第條是是規(guī)定了發(fā)包包人的解除權權，該條規(guī)定定：承包人具具有下列情形形之一，發(fā)包包人請求解除除建設工程施施工合同的，應應予支持：（一一）明確表示示

49、或者以行為為表明不履行行合同主要義義務的；（二二）合同約定定的期限內沒沒有完工，且且在發(fā)包人催催告的合理期期限內仍未完完工的；（三三）已經完成成的建設工程程質量不合格格，并拒絕修修復的；（四四）將承包的的建設工程非非法轉包、違違法分包的。承承包人的上述述行為都屬不不履行合同主主要義務的行行為，并且會會導致發(fā)包人人按質按期獲獲得建設工程程的合同目的的難以實現，依依法應當準許許發(fā)包人解除除合同。 第條條規(guī)定了承包包人的解除權權。該條規(guī)定定：發(fā)包人具具有下列情形形之一，致使使承包人無法法施工，且在在催告的合理理期限內仍未未履行相應義義務，承包人人請求解除建建設工程施工工合同的，應應予支持：一一是未按

50、約定定支付工程價價款的；二是是提供的主要要建筑材料、建建筑構配件和和設備不符合合強制性標準準的；三是不不履行合同約約定的協(xié)助義義務的。 七、發(fā)發(fā)包人對工程程質量缺陷有有過錯的，也也應承擔責任任 問：建建設工程質量量的缺陷應當當由承包人負負責，為什么么還要發(fā)包人人對工程質量量缺陷承擔責責任？ 答：建建設工程的質質量關系到公公共安全，為為了確保建設設工程質量，合合同法、建建筑法等法法律、行政法法規(guī)或者部頒頒規(guī)章都作出出了許多具體體規(guī)定，如有有關承包人施施工資質、工工程分包、工工程驗收、工工程保修、工工程監(jiān)理、建建材供應等方方面的規(guī)定，這這些規(guī)定的核核心都是為了了保證工程質質量。一般來來講，承包人人

51、的主要合同同義務就是按按照合同約定定和國家標準準施工，將合合格的建設工工程交付發(fā)包包人，如果工工程質量有缺缺陷，應由承承包人承擔責責任。但在特特殊情況下，建建設工程質量量缺陷與發(fā)包包人的過錯有有關，如果發(fā)發(fā)包人不承擔擔相應的責任任，都讓承包包人承擔責任任是不公平的的。因此，解解釋第條規(guī)定，發(fā)發(fā)包人提供的的設計有缺陷陷，提供或指指定購買的建建筑材料、建建筑構配件、設設備不符合強強制性標準，直直接指定分包包人分包專業(yè)業(yè)工程的，應應當承擔責任任。 八、發(fā)發(fā)包人收到結結算報告后逾逾期不答復的的視為認可 問：從從法律上講工工程價款結算算是當事人的的行為，結算算報告是承包包人單方作出出的，未經發(fā)發(fā)包人認可

52、不不能作為結算算依據。司法法解釋規(guī)定按按照結算報告告結算工程價價款有何依據據？ 答：一一般情況下，應應當按照合同同約定結算工工程價款，工工程經竣工驗驗收合格后，雙雙方就應當結結算。結算中中，一般先由由承包人提交交竣工結算報報告，由發(fā)包包人審核。而而有的發(fā)包人人收到承包人人提交的工程程結算文件后后遲遲不予答答復或者根本本不予答復，以以達到拖欠或或者不支付工工程價款的目目的。這種行行為嚴重侵害害了承包人的的合法權益。為為了制止這種種不法行為，建建設部發(fā)布的的建筑工程程施工發(fā)包與與承包計價管管理辦法第第條規(guī)定定，發(fā)包人應應當在收到竣竣工結算文件件后的約定期期限內予以答答復。逾期未未答復的，竣竣工結算

53、文件件視為已被認認可。合同對對答復期限沒沒有明確約定定的，可認為為約定期限均均為天。這這條規(guī)定對制制止發(fā)包人無無正當理由拖拖欠工程款的的不法行為，保保護承包人的的合法權益發(fā)發(fā)揮了很大作作用。為了更更好地約束雙雙方當事人，使使建設部的這這條規(guī)定更具具有可操作性性，解釋第第條明確確規(guī)定，當事事人約定，發(fā)發(fā)包人收到竣竣工結算文件件后，在約定定期限內不予予答復，視為為認可竣工結結算文件的，按按照約定處理理。承包人請請求按照竣工工結算文件結結算工程價款款的，應予支支持，體現了了充分尊重合合同當事人約約定的原則。 九、拖拖欠工程價款款，應當支付付利息 問：拖拖欠工程價款款就應當支付付利息，司法法解釋為何專

54、專門對此問題題作出規(guī)定？ 答：從從法理上講，利利息屬于法定定孳息，應當當自工程欠款款發(fā)生時起算算，但由于建建設工程是按按形象進度付付款的，許多多案件難以確確定工程欠款款發(fā)生之日，因因此，各級法法院對拖欠工工程款的利息息應當從何時時計付，認識識不一，掌握握的標準也不不統(tǒng)一。有的的從一審法庭庭辯論終結前前起算，有的的從一審舉證證期限屆滿前前起算，還有有的從終審判判決確定工程程價款給付之之日起算。為為了統(tǒng)一拖欠欠工程價款的的利息計付時時間，維護合合同雙方的合合法權益，解解釋第條規(guī)定，利利息從應付工工程價款之日日計付。當事事人對付款時時間沒有約定定或者約定不不明的，下列列時間視為應應付款時間：（一）建

55、設設工程已實際際交付的，為為交付之日；（二）建設設工程沒有交交付的，為提提交竣工結算算文件之日；（三）建設設工程未交付付，工程價款款也未結算的的，為當事人人起訴之日。這這是根據建設設工程施工合合同的不同履履行情況，把把工程欠款利利息的起算時時間分為三種種情況。建設設工程是一種種特殊的商品品，建設工程程的交付也是是一種交易行行為，一方交交付商品，對對方就應當付付款，該款就就產生利息；建設工程因因結算不下來來而未交付的的，為了促使使發(fā)包人積極極履行給付工工程價款的主主要義務，把把承包人提交交結算報告的的時間作為工工程價款利息息的起算時間間具有一定的的合理性。當當事人因結算算糾紛起訴到到法院，承包包

56、人起訴之日日就是以法律律手段向發(fā)包包人要求履行行付款義務之之時，人民法法院對其合法法權益應予以以保護。 十、“黑黑白合同”應應以備案的中中標合同為準準 問：在在建設工程招招投標中，有有的當事人為為了獲取不正正當利益，在在簽訂中標合合同前后，往往往就同一工工程項目再簽簽訂一份或者者多份與中標標合同的工程程價款等主要要內容不一致致的合同，如如果出現“黑黑白合同”，應應當按照哪一一份合同結算算？ 答：在在招投標的工工程價款結算算糾紛案件中中，一方當事事人主張按照照“黑合同”結結算，對方當當事人則主張張按照“白合合同”結算的的，解釋第第條明確確規(guī)定：應當當以“白合同同”即備案的的中標合同作作為結算工程

57、程價款的依據據。為什么不不能以“黑合合同”作為結結算依據呢？這是因為法法律、行政法法規(guī)規(guī)定中標標合同的變更更必須經過法法定程序，“黑黑合同”雖然然可能是當事事人真實意思思表示，但由由于合同形式式不合法，不不產生變更“白白合同”的法法律效力。當當事人簽訂中中標合同后，如如果出現了變變更合同的法法定事由，雙雙方協(xié)商一致致后可以變更更合同；但是是合同變更的的內容，應當當及時到有關關部門備案，如如果未到有關關部門備案，就就不能成為結結算的依據。這這樣，就能從從根本上制止止不法行為的的發(fā)生，有利利于維護建筑筑市場公平競競爭秩序，也也有利于招標標投標法的貫貫徹實施。 十一、加加強了對農民民工合法權益益的保

58、護 問：解解釋第條第款規(guī)規(guī)定是否存在在突破合同相相對性的問題題？作出這樣樣的規(guī)定是否否會損害發(fā)包包人利益？ 答：解解釋第條規(guī)定是為為保護農民工工的合法權益益作出的規(guī)定定。因為建筑筑業(yè)吸收了大大量的農民工工就業(yè)，但由由于建設工程程的非法轉包包和違法分包包，造成許多多農民工辛苦苦一年往往還還拿不到工資資。為了有利利地保護農民民工合法權益益，解釋第第條規(guī)定定，實際施工工人以發(fā)包人人為被告主張張權利的，人人民法院可以以追加轉包人人或者違法分分包人為本案案當事人，發(fā)發(fā)包人只在欠欠付工程價款款的范圍內對對實際施工人人承擔責任。從從該條的規(guī)定定看： 一是實實際施工人可可以發(fā)包人為為被告起訴。從從建筑市場的的

59、情況看，承承包人與發(fā)包包人訂立建設設工程施工合合同后，往往往又將建設工工程轉包或者者違法分包給給第三人，第第三人就是實實際施工人。按按照合同的相相對性來講，實實際施工人應應當向與其有有合同關系的的承包人主張張權利，而不不應當向發(fā)包包人主張權利利。但是從實實際情況看，有有的承包人將將工程轉包收收取一定的管管理費用后，沒沒有進行工程程結算或者對對工程結算不不主張權利，由由于實際施工工人與發(fā)包人人沒有合同關關系，這樣導導致實際施工工人沒有辦法法取得工程款款，而實際施施工人不能得得到工程款則則直接影響到到農民工工資資的發(fā)放。因因此，如果不不允許實際施施工人向發(fā)包包人主張權利利，不利于對對農民工利益益的

60、保護。 二是承承包人將建設設工程非法轉轉包、違法分分包后，建設設工程施工合合同的義務都都是由實際施施工人履行的的。實際施工工人與發(fā)包人人已經全面實實際履行了發(fā)發(fā)包人與承包包人之間的合合同并形成了了事實上的權權利義務關系系。在這種情情況下，如果果不允許實際際施工人向發(fā)發(fā)包人主張權權利，不利于于對實際施工工人利益的保保護?；诖舜朔N考慮，解解釋第條規(guī)定實際際施工人可以以向發(fā)包人主主張權利，但但發(fā)包人僅在在欠付工程款款的范圍內對對實際施工人人承擔責任，如如果發(fā)包人已已經將工程價價款全部支付付給承包人的的，發(fā)包人就就不應當再承承擔支付工程程價款的責任任。因此，發(fā)發(fā)包人只在欠欠付工程價款款范圍內對實實際