1、Word文檔 建設(shè)工程掛靠與轉(zhuǎn)包是什么 自我國改革開放以來，經(jīng)濟得到了飛速的進展，為了適應經(jīng)濟進展的需求，無論是在四五線的縣城里，還是在一二線的大城市中，隨處可見正在建設(shè)的高樓大廈。那么建設(shè)工程掛靠與轉(zhuǎn)包是什么呢？ 一、建設(shè)工程掛靠與轉(zhuǎn)包是什么 掛靠，即所謂企業(yè)掛靠經(jīng)營，就建筑業(yè)而言，是指一個施工企業(yè)允許他人在肯定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè)，相應的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的企業(yè)或個人（個體工商戶和其他有經(jīng)營行為的自然人）為掛靠人。最高人民法院在制訂最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋時并沒有直接將該行為定義為

2、掛靠，而是表述為借用，即沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義從事施工，掛靠與借用實際上系同一概念。 轉(zhuǎn)包是指承包人在承包工程后，又將其承包的工程建設(shè)任務轉(zhuǎn)讓給第三人，轉(zhuǎn)讓人退消失場承包關(guān)系，受讓人成為承包合同的另一方當事人的行為。由于轉(zhuǎn)包涵易使不具有相應資質(zhì)的承包者進行工程建設(shè)，以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場混亂，所以中國法律、行政法規(guī)均作了禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。 二、轉(zhuǎn)包與掛靠的區(qū)分意義 首先，二者具有主體上的相像性，即都存在名義上的承包人和實際施工人。雖然轉(zhuǎn)包的認定不以接受轉(zhuǎn)包方?jīng)]有相應資質(zhì)為條件，但事實上在轉(zhuǎn)包的情形下，實際施工人幾乎都是沒有相應資質(zhì)的，和掛靠人的狀況完全全都。 其

3、次，二者具有人事上的相像性。由于不管是轉(zhuǎn)包還是掛靠，工程都由實際施工人負責，也就使得工程管理也由實際施工人來掌控，實踐中往往均表現(xiàn)為管理人員與名義承包人之間沒有勞動關(guān)系，是由實際施工人派駐的，而這里的實際施工人是認定為接受轉(zhuǎn)包人還是掛靠人，并不能從人事關(guān)系本身推斷。 再次，二者具有財務上的相像性。轉(zhuǎn)包人與接受轉(zhuǎn)包人之間，以及被掛靠人和掛靠人之間，都是相對單獨的經(jīng)濟主體，都不行避開地存在賬目上的單獨核算。而且不論是轉(zhuǎn)包還是掛靠，發(fā)包人往往對此并非不知情，也普遍存在發(fā)包人與實際施工人之間的款項支付關(guān)系。此外，接受轉(zhuǎn)包人和掛靠人作為實際施工人，都存在以自己名義直接對外發(fā)生諸如購買建材等財務關(guān)系的狀況

4、。 最終，二者具有利潤形式的相像性。雖然轉(zhuǎn)包人的利潤通過差價實現(xiàn)，而被掛靠人的利潤則通過諸如管理費等各種名目實現(xiàn)，但二者往往均表現(xiàn)為工程價款的一個固定比例。由于轉(zhuǎn)包和掛靠都需要合法的外衣，比如簽訂所謂內(nèi)部承包合同，所以這種利潤性質(zhì)其實很難通過合同文本判明。 三、建筑工程合同中掛靠和轉(zhuǎn)包的法律風險有哪些 承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違反建筑法的規(guī)定進行分包的，轉(zhuǎn)(分)包合同無效。依據(jù)國務院2021年1月30日發(fā)布的建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第七十八條規(guī)定：本條例所稱肢解發(fā)包，是指建設(shè)單位將應當由一個承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。 本條例所稱違法分包，是指下列行為： (一)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位的； (二)建設(shè)工程總承包合同中未有商定，又