1、地產(chǎn)上市公司并購避稅案例2023-06-12 這是一個(gè)上市公司收購的真實(shí)案例，為了防止糾紛，隱去公司名字。本案例只討論所得稅問題，忽略交易中的其他稅。情況介紹如下：甲公司為房地產(chǎn)上市公司，收購了某港資公司持有的A公司100%股權(quán)。A公司為房地產(chǎn)開發(fā)公司，有一個(gè)樓盤兩期開發(fā)工程，一期于2005年銷售完畢，二期2007年12月開工，預(yù)計(jì)2023年7月竣工，投資總額1億元。2007年12月31日。A總資產(chǎn)6000萬元，凈資產(chǎn)5000萬元，應(yīng)收賬款 4000萬元，2007年主營業(yè)務(wù)收入5000萬元。主營業(yè)務(wù)利潤-10萬元。根據(jù)評(píng)估公司的評(píng)估，該公司總資產(chǎn)1.1億元，總負(fù)債1000萬元，凈資產(chǎn)1億元，總

2、共增值5000萬元，增值率100%。2023年2月，甲上市公司以評(píng)估價(jià)格直接收購港資公司持有的A公司100%股權(quán)。據(jù)甲公司測算，該工程二期可實(shí)現(xiàn)銷售收入3億元，實(shí)現(xiàn)稅后凈利潤8000萬元。此案例中，上市公司原來按公允價(jià)值評(píng)估價(jià)格收購，港資公司其實(shí)為上市公司所控制首先交股權(quán)轉(zhuǎn)讓的所得稅，工程公司A被吸收合并，按稅法規(guī)定吸收合并視作子公司按公允價(jià)值出售轉(zhuǎn)讓全部資產(chǎn)。所以A公司應(yīng)按增值局部交所得稅。A防止不了這塊所得稅，相當(dāng)于上市公司要就增值局部交兩次稅合并報(bào)表。收購本錢增加了這局部所得稅 500030%=1500萬元。鑒于此，相關(guān)專業(yè)人員給出了以下兩種操作方式所得稅所占比重較大，避稅設(shè)計(jì)先考慮所得

3、稅，暫不考慮其他稅種。方法一：重簽協(xié)議上市公司甲以賬面價(jià)值收購香港公司所持股權(quán)，然后工程公司A與原股東港資公司簽補(bǔ)償協(xié)議補(bǔ)給原股東5000萬元，理由稱是其持有期間的增值，當(dāng)然實(shí)際上是由上市公司出錢，但外表是由工程公司出，所以工程公司可把此局部作為本錢，以后用來抵稅，這種方法增加了本錢，防止了局部所得稅。當(dāng)然還是由港資公司交所得稅，這是無法回避的，節(jié)省的只是工程公司交的局部。在取得稅務(wù)局認(rèn)可時(shí)，需要費(fèi)一定周折，但有些上市公司用過此方法，說明某些地方稅務(wù)機(jī)關(guān)也認(rèn)可。方法二：曲線收購港資公司以所持的A公司100%股權(quán)出資，股權(quán)以評(píng)估價(jià)值為準(zhǔn)，即按凈資產(chǎn)公允價(jià)值1億元，上市公司甲成立一個(gè)子公司A1以1

4、000萬元出資，合資成立殼公司N，其股權(quán)結(jié)構(gòu)為：港資公司占9I%，A1公司占9%見圖1見附表。而A公司也成為N公司的子公司。也即A公司以公允價(jià)值放入N公司。在以后操作中使得N公司吸收合并A，即A公司資產(chǎn)負(fù)債以公允價(jià)值進(jìn)入N，A注銷。此處操作要取得當(dāng)?shù)亟ㄎJ(rèn)可，即讓A的土地資質(zhì)等合法轉(zhuǎn)移給N公司。按上海市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)對(duì)股權(quán)出資的解釋：“公司股權(quán)出資的實(shí)質(zhì)是投資人以股權(quán)公司股東的身份，將持有的股權(quán)公司的股權(quán)作為出資，投資于被投資公司并實(shí)施使投資人成為被投資公司股權(quán)持有人、被投資公司成為股權(quán)公司股權(quán)持有人的權(quán)利調(diào)整。因此N公司為被投資公司，其成為注入公司A公司的新股東。根據(jù)國稅發(fā)20001

5、19號(hào)國家稅務(wù)總局關(guān)由企業(yè)合并分立業(yè)務(wù)有關(guān)所得稅問題的通知：“合并企業(yè)支付給被合并企業(yè)或其股東的收購價(jià)款中，除合并企業(yè)股權(quán)以外的現(xiàn)金、有價(jià)證券和其他資產(chǎn)以下簡稱非股權(quán)支付額，不高于所支付的股權(quán)票面價(jià)值或支付的股本的賬面價(jià)值20%的，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)審核確認(rèn)。當(dāng)事各方可選擇按以下規(guī)定進(jìn)行所得稅處理：被合并企業(yè)的股東以其持有的原被合并企業(yè)的股權(quán)以下簡稱舊股交換臺(tái)并企業(yè)的股權(quán)以下簡稱新股，不視為出售舊股，購置新股處理。被合并企業(yè)的股東換得新股的本錢，須以其所持舊股的本錢為根底確定?！按藯l說明港資公司取得新成立的殼公司的股權(quán)，不視作出售舊股、購置新股以高于80%的股權(quán)出資，暫時(shí)不交所得稅，但是取得殼公司的本

6、錢要以原持有A公司的本錢確定，以后如果轉(zhuǎn)讓殼公司股權(quán)，還是要交稅。所以港資公司的所得稅無法防止。兩種方式都涉及到收購協(xié)議的重新簽訂，考慮到時(shí)間，該上市公司已經(jīng)無法操作，只能交兩次稅。但是這里的討論也是為了以后公司借鑒。兩種方法其實(shí)質(zhì)都是在把工程公司的增值局部作為本錢而避稅，從上市集團(tuán)的角度看交一次所得稅，這兩種避稅設(shè)計(jì)在實(shí)務(wù)中之所以可能得到地方建委和稅務(wù)局的認(rèn)可的原因在于，中國在企業(yè)并購方面的所得稅存在雙重征收的問題。而稅法對(duì)并購的鼓勵(lì)作用，局部學(xué)者或公司呼吁的是降低股權(quán)出資的比例，如降為50%，在雙向征收方面可能提的較少。企業(yè)在充分理解國家稅收政策的情況下，應(yīng)該合理避稅而不是逃稅。對(duì)地產(chǎn)工程

7、公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅收籌劃以TC公司為例 2007 TC公司是一家依據(jù)中國法律于2002年12月25日成立并合法存續(xù)的有限責(zé)任公司，是一家典型的房地產(chǎn)工程公司。A公司、B公司、C公司三方合法持有TC公司100%的股權(quán)，其中A公司出資1465.1萬元，持有TC公司49%的股權(quán)；B公司出資897萬元，持有TC公司30%的股權(quán)；C公司出資627.9萬元，持有TC公司21%的股權(quán)。股權(quán)結(jié)構(gòu)如圖1所示。 為了工程的正常起動(dòng)，A公司和B公司對(duì)TC公司分別提供了協(xié)議借款，截至2005年3月1日，TC公司尚欠A公司本金3700萬元，協(xié)議財(cái)務(wù)費(fèi)用2410.36萬元，合計(jì)6110.36萬元；TC公司欠B公司本金370

8、0萬元，協(xié)議財(cái)務(wù)費(fèi)用82.1萬元，合計(jì)3782.1萬元人民幣。 在2005年3月，ZT公司欲購置TC公司的全部股權(quán)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，ZT公司向A公司、B公司、C公司三方支付16500萬元取得TC公司100%股權(quán)。由TC公司開設(shè)五方共同監(jiān)管賬戶，ZT公司將16500萬元先支付到共管賬戶，在辦理完?duì)I業(yè)執(zhí)照變更手續(xù)后的次日將轉(zhuǎn)讓款支付給A公司、B公司、 C公司三方。 針對(duì)此例，筆者以為可以有五種操作方案，現(xiàn)對(duì)各個(gè)方案予以比擬。 方案一： 按照有關(guān)會(huì)計(jì)制度，TC公司在收到ZT公司轉(zhuǎn)讓款16500萬元時(shí)，做如下分錄：借：銀行存款 165000000 貸：其他應(yīng)付款ZT公司 165000000將轉(zhuǎn)讓款支

9、付給A公司、B公司、 C公司三方時(shí)，做如下分錄：借：其他應(yīng)付款ZT公司 165000000 貸：銀行存款 165000000根據(jù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，做如下分錄：借：實(shí)收資本A公司、B公司、 C公司 29900000 貸：實(shí)收資本ZT公司 29900000借：長期應(yīng)付款A(yù)公司 61103600 B公司 37821000 貸：長期應(yīng)付款ZT公司 98924600 分析：符合經(jīng)濟(jì)行為的實(shí)質(zhì)，但是ZT只能將股權(quán)投資差額分期攤銷。工程公司的資產(chǎn)也不能增加。 方案二： 先對(duì)TC公司進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估增值，再減資。對(duì)TC公司進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，假設(shè)評(píng)估增值61000000元，根據(jù)評(píng)估結(jié)果做如下分錄：借：存貨 61000000 貸

10、：資本公積 61000000資本公積轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本借：資本公積 61000000 貸：實(shí)收資本 61000000 TC公司在收到ZT公司轉(zhuǎn)讓款16500萬元時(shí)，做如下分錄：借：銀行存款 165000000 貸：其他應(yīng)付款ZT公司 165000000將轉(zhuǎn)讓款支付給A公司、B公司、 C公司三方時(shí)，做如下分錄：借：其他應(yīng)付款ZT公司 165000000 貸：銀行存款 165000000根據(jù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，做如下分錄：借：實(shí)收資本A公司、B公司、 C公司 90900000 貸：實(shí)收資本 ZT公司 90900000借：長期應(yīng)付款A(yù)公司 61103600 B公司 37821000 貸：長期應(yīng)付款ZT公司 9892

11、4600通過經(jīng)營TC公司，在公司現(xiàn)金流充足時(shí)對(duì)TC公司減資，做如下分錄：借：實(shí)收資本ZT公司 61000000 貸：銀行存款 6100000 分析：可以實(shí)現(xiàn)工程公司資產(chǎn)增加，在工程公司贏利后通過減少注冊(cè)資本金收回投資額。但是操作程序復(fù)雜、時(shí)間長，在抽資時(shí)有一定的政策風(fēng)險(xiǎn)。如果不經(jīng)營而是再轉(zhuǎn)讓股權(quán)，是比擬好的方式。 方案三： TC公司在收到ZT公司轉(zhuǎn)讓款16500萬元時(shí)，做如下分錄：借：銀行存款 165000000 貸：其他應(yīng)付款 ZT公司 165000000將轉(zhuǎn)讓款支付給A公司、B公司、 C公司三方時(shí)，做如下分錄：借：其他應(yīng)付款ZT公司 165000000 貸：銀行存款 165000000根據(jù)

12、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，因戊公司與ZT公司是關(guān)聯(lián)公司，戊公司、ZT公司、TC公司簽定三方協(xié)議，做如下分錄：借：實(shí)收資本A公司、B公司、 C公司 29900000 貸：實(shí)收資本ZT公司 29900000借：長期應(yīng)付 A公司 61103600 B公司 37821000 其他應(yīng)收款戊公司 36175400 貸：長期應(yīng)付款ZT公司 135100000 在TC公司以后的經(jīng)營活動(dòng)中根據(jù)實(shí)際情況對(duì)30175400元的款項(xiàng)做相應(yīng)處理。 分析：風(fēng)險(xiǎn)較大但便于實(shí)施。 方案四： A公司、B公司與TC公司簽訂有關(guān)管理咨詢合同，金額為30175400元。借：生產(chǎn)本錢 前期費(fèi)用 36175400 貸：長期應(yīng)付款A(yù)公司、B公司 36

13、175400TC公司在收到ZT公司轉(zhuǎn)讓款16500萬元時(shí)，做如下分錄：借：銀行存款 165000000 貸：其他應(yīng)付款ZT公司 165000000將轉(zhuǎn)讓款支付給A公司、B公司、 C公司三方時(shí)，做如下分錄：借：其他應(yīng)付款ZT公司 165000000 貸：銀行存款 165000000根據(jù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，做如下分錄：借：實(shí)收資本A公司、B公司、 C公司 29900000 貸：實(shí)收資本ZT公司 29900000借：長期應(yīng)付款A(yù)公司、B公司 135100000貸：長期應(yīng)付款ZT公司 135100000 分析：可以增加工程公司本錢，同時(shí)可以為ZT公司抽回投資創(chuàng)造條件。但是需要A公司和B公司的支持。 方案五： 對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的有關(guān)條款進(jìn)行修改，引入“往來款收回權(quán)概念，A公司和B公司對(duì)工程公司的財(cái)務(wù)支持是因?yàn)轭A(yù)期工程公司會(huì)帶來收益。也就是對(duì)往來款收回權(quán)，可以對(duì)這一期權(quán)進(jìn)行約定。工程公司承諾會(huì)給A公司和B公司分配利潤?，F(xiàn)在將這一權(quán)力轉(zhuǎn)給ZT公司，也就是工程TC公司承諾會(huì)給ZT公司的回報(bào)。借：利潤分配往來款收回權(quán) 36175400 貸：長期應(yīng)付款A(yù)公司、B公司 36175400TC公司在收到ZT公司方轉(zhuǎn)讓款16500萬元時(shí)，做如下分錄：借：銀行存款 165000000 貸：其他應(yīng)付款ZT公司 165000000將轉(zhuǎn)讓款支付給A公司、B公司、 C公司三方時(shí)，做如下分錄：借：其他應(yīng)