法藝花園-革命性法律查詢系統(tǒng)官網(wǎng)：無民事行為能力人離婚的具體法律適用指引2011最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（三）第八條無民事行為能力人的配偶有虐待、遺棄等嚴重損害無民事行為能力一方的人身權(quán)利或者財產(chǎn)權(quán)益行為，其他有監(jiān)護資格的人可以依照特別程序要求變更監(jiān)護關(guān)系；變更后的監(jiān)護人代理無民事行為能力一方提起離婚訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。2005最高人民法院民一庭關(guān)于婚姻家庭繼承離婚案件民事審判實務(wù)問答16、離婚案件中，沒有鑒定結(jié)論證明被告有精神病的情況下，能否準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應(yīng)訴？答：若有以上情況，沒有鑒定機構(gòu)的結(jié)論證明被告患有精神病的情況下，不能認定該當事人無民事行為能力，不能準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應(yīng)訴。2005江蘇省高級人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》及司法解釋若干問題的討論紀要（征求意見稿）一、【關(guān)于當事人的民事行為能力】離婚訴訟中，當事人及利害關(guān)系人提出一方當事人患有精神疾病，人民法院認為有必要認定其是否為限制民事行為能力人的，應(yīng)當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序進行認定。對法官明顯感覺一方當事人患有精神疾病，但當事人及利害關(guān)系人均怠于履行義務(wù)，不申請人民法院對當事人的民事行為能力進行鑒定的情形，人民法院應(yīng)當向當事人、利害關(guān)系人進行釋明，詢問是否申請對當事人的民事行為能力進行鑒定。如果當事人、利害關(guān)系人申請確認其民事行為能力，人民法院則應(yīng)當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序，先行認定當事人的民事行為能力。但如果當事人、利害關(guān)系人拒不申請，人民法院應(yīng)如何處理，則存在兩種意見：一種意見認為，如果當事人或其利害關(guān)系人拒不申請，人民法院不宜進行強制鑒定，應(yīng)當依照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）》第7條的規(guī)定，對于曾進行過司法精神病學鑒定或者醫(yī)院診斷的，可根據(jù)鑒定結(jié)論或者診斷結(jié)果確認；未進行過司法鑒定或醫(yī)院診斷的，可以參照當事人單位或者住所地一般人公認的當事人精神狀態(tài)直接進行認定，但以利害關(guān)系人沒有異議為限。另一種意見認為，當事人的民事行為能力只能依據(jù)司法精神病學鑒定，通過特別程序予認定。二、【關(guān)于彩禮】2005江蘇省高級人民法院民一庭婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會綜述一、關(guān)于民事行為能力離婚訴訟中，當事人及利害關(guān)系人提出一方當事人患有精神疾病，人民法院認為有必要認定其是否為限制民事行為能力人的，應(yīng)當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序進行認定。但是，在審判實踐中，法官明顯感覺一方當事人患有精神疾病，但當事人及利害關(guān)系人均怠于履行義務(wù)，不申請人民法院對當事人的民事行為能力進行鑒定，人民法院應(yīng)當如何處理？與會代表認為，當事人的民事行為能力決定了當事人的訴訟能力。如果審理中明顯感覺一方當事人的民事行為能力存在缺陷，人民法院應(yīng)當向當事人、利害關(guān)系人進行釋明，詢問是否申請對當事人的民事行為能力進行鑒定。如果當事人、利害關(guān)系人申請確認其民事行為能力，人民法院則應(yīng)當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序，先行認定當事人的民事行為能力。對于當事人、利害關(guān)系人拒不申請的情形，與會代表形成兩種意見：一種意見認為，如果當事人、利害關(guān)系人拒不申請，人民法院不宜進行強制鑒定，應(yīng)當依照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第7條的規(guī)定，對于曾進行過司法精神病學鑒定或者醫(yī)院診斷的，可根據(jù)鑒定結(jié)論或者診斷結(jié)果確認；未進行過司法鑒定或醫(yī)院診斷的，可以參照當事人單位或者住所地一般人公認的當事人精神狀態(tài)直接進行認定，但以利害關(guān)系人沒有異議為限。另一種意見認為，人民法院應(yīng)當以司法精神病學鑒定為依據(jù)，依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序，先行對離婚案件當事人是否具有完全民事行為能力進行認定。由于當事人的民事行為能力涉及到當事人的人權(quán)，出于對當事人人權(quán)的尊重，人民法院不宜以一般人的普通評價、當事人的訴訟意識表達程度、思維狀態(tài)等模糊標準來確認。多數(shù)與會代表傾向于第一種意見。2006深圳市中級人民法院關(guān)于審理婚姻案件的指導(dǎo)意見（試行）十、無民事行為能力人結(jié)婚之時已存在無民事行為能力的原因的，無民事行為能力人可以申請宣告婚姻關(guān)系無效，提起人為無民事行為能力人結(jié)婚前的監(jiān)護人。無民事行為能力人行為能力喪失的原因在婚姻關(guān)系存續(xù)期間發(fā)生的，則應(yīng)先變更無民事行為能力人之配偶的監(jiān)護權(quán)，由變更后的監(jiān)護人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。2006深圳市中級人民法院關(guān)于《審理婚姻案件的指導(dǎo)意見（試行）》的說明10、第十條是對無民事行為能力人提出離婚程序問題如何處理的規(guī)定最高人民法院民一庭經(jīng)討論認為，限制民事行為能力無論結(jié)婚還是離婚都由其自行決定，因為其并非完全喪失辨認能力合控制能力。無民事行為能力人可以作為離婚案件的被告參與訴訟，對此沒有爭議。在無民事行為能力人可以作為離婚的情況下，如果無民事行為能力結(jié)婚之初，就存在無民事行為能力的原因的，此時應(yīng)當提起婚姻無效之訴，提起人為無民事行為能力人結(jié)婚前的監(jiān)護人。無民事行為能力喪失的原因在婚姻存續(xù)期間發(fā)生的，則先需要解決程序上的問題，變更無民事行為能力人之配偶的監(jiān)護權(quán)，由變更后的監(jiān)護人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。2009溫州市中級人民法院民事審判第四庭關(guān)于貫徹執(zhí)行婚姻法的指導(dǎo)意見第二十九條對無民事行為能力人的法定代理人代其提起離婚訴訟應(yīng)嚴格掌握，如配偶一方存在虐待、遺棄或嚴重損害無民事行為能力一方合法權(quán)益行為等情形的，可予以準許代為起訴。2006廣東省高級人民法院關(guān)于審理婚姻糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見5、人民法院審理離婚案件中，當事人及利害關(guān)系人提出一方當事人患有精神病，并提供有關(guān)司法精神病學鑒定結(jié)論或醫(yī)院的診斷、鑒定證明的，人民法院應(yīng)告知可依法申請宣告該當事人為無行為能力人或限制民事行為能力人。利害關(guān)系人堅持不申請宣告，但人民法院經(jīng)審查屬實的，可以直接認定該當事人欠缺訴訟行為能力，并參照《中華人民共和國民法通則》第十七條的規(guī)定，通知該當事人配偶以外的監(jiān)護人作為其法定代理人參與訴訟。2012江蘇省高級人民法院婚姻家庭案件審理指南一、離婚訴訟的主體結(jié)婚是男女雙方的自愿行為，離婚當然也應(yīng)由男女雙方所為，他人無權(quán)代為實施。但如果婚姻一方當事人系無民事行為能力人，則如何解除婚姻關(guān)系，在實踐中存在爭議?！痘橐龇ń忉屓返诎藯l對此作了規(guī)定，厘清了模糊認識。該條明確：“無民事行為能力人的配偶有虐待、遺棄等嚴重損害無民事行為能力一方的人身權(quán)利或者財產(chǎn)權(quán)益行為，其他有監(jiān)護資格的人可以依照特別程序要求變更監(jiān)護關(guān)系；變更后的監(jiān)護人代理無民事行為能力一方提起離婚訴訟的，人民法院應(yīng)予受理?！敝劣谌绾巫兏O(jiān)護關(guān)系，《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）有具體明確的規(guī)定。如果離婚案件的被告系無民事行為能力，同樣應(yīng)先通過特別程序指定監(jiān)護人。

參考法律規(guī)范2005江蘇省高級人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》及司法解釋若干問題的討論紀要（征求意見稿）為保證人民法院正確理解和適用《中華人民共和國婚姻法》、《解釋（一）》、《解釋（二）》，公正、及時地審理婚姻家庭案件，根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》、《中華人民共和國民事訴訟法》及相關(guān)法律規(guī)定，現(xiàn)對我省人民法院適用婚姻法的有關(guān)問題作如下規(guī)定。TOC\o"1-5"\n\h\z\u一、【關(guān)于當事人的民事行為能力】二、【關(guān)于彩禮】（一）彩禮的認定。（二）返還彩禮訴訟當事人的確定。（三）返還尺度的掌握。（四）“生活困難”的認定。（五）離婚案件中一方起訴離婚，另一方提出返還彩禮的，應(yīng)否作為反訴處理。三、【關(guān)于夫妻忠誠協(xié)議的認定】四、【為解除不當同居關(guān)系承諾給付補償款的處理】五、【關(guān)于禁止結(jié)婚疾病的認定】六、【關(guān)于事實婚姻的處理】七、【關(guān)于騙取結(jié)婚證案件的處理】八、【關(guān)于訴訟外離婚協(xié)議的效力】九、【關(guān)于離婚損害賠償】十、【關(guān)于探望權(quán)】（一）人民法院對探望權(quán)的判決是否以當事人明確提出請求為前提。（二）人民法院對探望權(quán)的判決內(nèi)容宜粗還是宜細。（三）關(guān)于探望權(quán)發(fā)生的費用負擔。十一、【關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)中涉及違章建筑的處理】十二、【關(guān)于房屋權(quán)屬性質(zhì)的認定】十三、【關(guān)于按揭房屋的權(quán)屬認定】十四、【關(guān)于房改房權(quán)屬的認定】十五、【關(guān)于夫妻一方在有限責任公司出資的處理】十六、【關(guān)于夫妻雙方對共同財產(chǎn)平等處理權(quán)問題】十七、【關(guān)于夫妻共同債務(wù)】十八、【關(guān)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間形成的侵權(quán)之債的處理】十九、【關(guān)于親子鑒定】一、【關(guān)于當事人的民事行為能力】離婚訴訟中，當事人及利害關(guān)系人提出一方當事人患有精神疾病，人民法院認為有必要認定其是否為限制民事行為能力人的，應(yīng)當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序進行認定。對法官明顯感覺一方當事人患有精神疾病，但當事人及利害關(guān)系人均怠于履行義務(wù)，不申請人民法院對當事人的民事行為能力進行鑒定的情形，人民法院應(yīng)當向當事人、利害關(guān)系人進行釋明，詢問是否申請對當事人的民事行為能力進行鑒定。如果當事人、利害關(guān)系人申請確認其民事行為能力，人民法院則應(yīng)當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序，先行認定當事人的民事行為能力。但如果當事人、利害關(guān)系人拒不申請，人民法院應(yīng)如何處理，則存在兩種意見：一種意見認為，如果當事人或其利害關(guān)系人拒不申請，人民法院不宜進行強制鑒定，應(yīng)當依照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）》第7條的規(guī)定，對于曾進行過司法精神病學鑒定或者醫(yī)院診斷的，可根據(jù)鑒定結(jié)論或者診斷結(jié)果確認；未進行過司法鑒定或醫(yī)院診斷的，可以參照當事人單位或者住所地一般人公認的當事人精神狀態(tài)直接進行認定，但以利害關(guān)系人沒有異議為限。另一種意見認為，當事人的民事行為能力只能依據(jù)司法精神病學鑒定，通過特別程序予認定。二、【關(guān)于彩禮】（一）彩禮的認定。人民法院對具體案件中金錢、實物的給付是否構(gòu)成彩禮，應(yīng)當結(jié)合當?shù)氐木唧w情況以及客觀案情進行認定。如果當?shù)赜胁识Y給付的習俗，且給付的金錢數(shù)額較大，或者給付的實物價值較高，均可以認定為彩禮。至于達到多大的數(shù)額或者多高的價值，由人民法院結(jié)合各地的經(jīng)濟狀況等實際情況酌情確定。除了金錢之外，實物也可納入彩禮的范圍。（二）返還彩禮訴訟當事人的確定。如果男女雙方辦理結(jié)婚手續(xù)后，一方當事人提起離婚訴訟，并在離婚訴訟中要求返還彩禮的，應(yīng)以婚姻當事人為彩禮的返還義務(wù)人，不列彩禮的實際收受人為第三人。一方以對方不是彩禮的實際給付人或者自己不是彩禮的實際收受人或使用人為抗辯，拒不返還彩禮的，人民法院不予支持。但如果是男女雙方未辦結(jié)婚登記手續(xù)，一方要求對方返還彩禮的，應(yīng)由實際收受方為當事人。該類訴訟非離婚訴訟，而系普通的返還財產(chǎn)之訴。實際收受人為返還義務(wù)人，如女方使用了該財產(chǎn)，可作為共同返還義務(wù)人。（三）返還尺度的掌握。人民法院應(yīng)當結(jié)合當事人同居時間長短或者結(jié)婚時間長短、雙方的家庭狀況、財產(chǎn)用途去向、有無子女、當?shù)亟?jīng)濟條件等具體情況，酌情全部或者部分返還。（四）“生活困難”的認定。對《解釋（二）》第十條規(guī)定的“生活困難”的認定，應(yīng)采用絕對困難標準，即根據(jù)《解釋（一）》第二十七條對《婚姻法》第四十二條規(guī)定的“一方生活困難”的解釋為“依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當?shù)鼗旧钏健?。（五）離婚案件中一方起訴離婚，另一方提出返還彩禮的，應(yīng)否作為反訴處理。離婚案件屬于復(fù)合之訴，當事人的返還彩禮的請求，不應(yīng)作為反訴處理。但返還彩禮部分的訴訟費用應(yīng)由提出返還請求的當事人預(yù)繳。三、【關(guān)于夫妻忠誠協(xié)議的認定】男女雙方訂立“忠誠協(xié)議”，約定一方違反忠誠約定，應(yīng)當向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)量的違約金。如一方違反忠誠的約定，無論對方是單獨起訴或在離婚訴訟中主張對方按“忠誠協(xié)議”的約定支付違約金的，人民法院不應(yīng)予支持。如果一方違反忠誠協(xié)議，符合婚姻法規(guī)定的“有配偶者與他人同居”情形，當事人可以據(jù)此請求離婚損害賠償。另一種意見認為，夫妻相互忠誠雖為道德上的義務(wù)，根據(jù)法律規(guī)定，當事人根據(jù)婚姻法第四條的規(guī)定起訴一方違反忠誠義務(wù)的，人民法院不予受理。但在雙方將此義務(wù)作為約定義務(wù)時，如一方違反，另一方要求對方承擔違約責任的，應(yīng)予支持，以倡導(dǎo)誠實守信的社會風氣。四、【為解除不當同居關(guān)系承諾給付補償款的處理】當事人為解除“有配偶者與他人同居”關(guān)系，以借款形式確定補償金的，一方不履行協(xié)議，另一方訴至法院要求履行的，人民法院不應(yīng)保護。如一方已履行協(xié)議后要求對方返還的，也不予支持。五、【關(guān)于禁止結(jié)婚疾病的認定】判斷哪些疾病屬于影響婚姻效力的疾病時，人民法院應(yīng)當征詢醫(yī)學專家的意見，結(jié)合醫(yī)學專家對疾病的意見，對婚姻效力作出相應(yīng)認定。六、【關(guān)于事實婚姻的處理】如果當事人符合事實婚姻構(gòu)成條件，則與合法登記的婚姻同等對待。因此，人民法院可以調(diào)解或判決準予離婚，也可以判決不準離婚。七、【關(guān)于騙取結(jié)婚證案件的處理】以他人名義或以虛假身份騙領(lǐng)結(jié)婚證，如果男女雙方感情破裂，婚姻登記機關(guān)不予撤銷結(jié)婚證的，一方向人民法院起訴離婚時，人民法院應(yīng)當受理。人民法院在處理該類糾紛時應(yīng)當區(qū)分是以他人名義還是以虛假名義進行登記兩種情況分別認定。對于當事人以他人名義進行結(jié)婚登記的，由于被冒用的人實際存在，故涉及到結(jié)婚證上所列婚姻雙方當事人之間、實際同居生活的雙方當事人之間兩種關(guān)系的認定。因結(jié)婚是一種要式行為，以登記為成立要件，結(jié)婚證上載明的當事人履行了合法的登記行為，故他們之間應(yīng)認定為合法有效的婚姻關(guān)系，如果一方請求離婚，人民法院應(yīng)當依照離婚案件進行處理；對于真實同居生活的雙方當事人之間的關(guān)系，根據(jù)法律規(guī)定和雙方具體情況認定其系事實婚姻關(guān)系或同居關(guān)系予處理。對于以虛假名義進行結(jié)婚登記騙取結(jié)婚證的，由于結(jié)婚證上載明的一方主體根本不存在，故一般應(yīng)認定該婚姻關(guān)系虛假；對于實際共同生活的當事人之間，根據(jù)法律規(guī)定及雙方的具體情況認定其系事實婚姻關(guān)系或為同居關(guān)系予處理。八、【關(guān)于訴訟外離婚協(xié)議的效力】男女雙方在離婚訴訟前所達成的離婚協(xié)議中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定，是以雙方協(xié)議離婚為前提，一方或者雙方為了達到離婚的目的，可能在子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關(guān)協(xié)議離婚的情況下，該協(xié)議未生效，對雙方當事人均不產(chǎn)生法律約束力，其中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定，不能當然作為人民法院處理離婚案件的直接依據(jù)。但是，這并不妨礙人民法院在處理離婚案件時將之作為子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)處理的參考。九、【關(guān)于離婚損害賠償】因重婚導(dǎo)致離婚，重婚一方已經(jīng)受到刑事處罰，另一方依照《婚姻法》第四十六條的規(guī)定要求重婚方離婚損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。十、【關(guān)于探望權(quán)】（一）人民法院對探望權(quán)的判決是否以當事人明確提出請求為前提。人民法院對探望權(quán)的判決應(yīng)當針對事人的訴訟請求進行，不能超出當事人請求范圍。在雙方當事人均未主張?zhí)酵麢?quán)的情況下，法官應(yīng)當就探望權(quán)問題向當事人進行釋明。如果當事人在法院釋明后仍不主張?zhí)酵麢?quán)的，人民法院則不應(yīng)當就探望權(quán)作出判決。當事人在離婚后就探望權(quán)發(fā)生爭議的，可以依照《解釋一）》第二十四條的規(guī)定，另行起訴。（二）人民法院對探望權(quán)的判決內(nèi)容宜粗還是宜細。依照法律規(guī)定，發(fā)生探望權(quán)糾紛時，首先應(yīng)當由當事人雙方協(xié)商解決。人民法院審理期間，應(yīng)從更有利于子女健康成長的角度出發(fā)，組織雙方當事人對探望時間、地點、方式等具體情況進行協(xié)商。如果雙方當事人自愿協(xié)商，并能就探望細節(jié)達成一致意見的，人民法院可以不對探望細節(jié)作出判決。如果當事人不能自愿協(xié)商，探望權(quán)判決主文的表述應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況決定。一般情況下，探望權(quán)的判決主文不宜過于詳細。但如果子女年紀較小，或者雙方當事人對探望權(quán)爭議較大，或者雙方矛盾過于尖銳，判決主文宜詳細具體。但無論“細”還是“粗”，均以利于子女健康成長、便于雙方當事人、易于執(zhí)行為基本原則。（三）關(guān)于探望權(quán)發(fā)生的費用負擔。如一方當事人要求對方當事人承擔因探望女子發(fā)生的費用，人民法院應(yīng)不予支持。十一、【關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)中涉及違章建筑的處理】人民法院在審理離婚案件中，如夫妻共同財產(chǎn)中涉及違章建筑的，在處理時應(yīng)注意以下原則：第一，要防止通過人民法院的判決將違章建筑合法化的傾向；第二，除非行政機關(guān)已作出明確認定，不宜在判決書中認定建筑物是否為違章建筑；第三，違章建筑的既得收益應(yīng)當在離婚案件中作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于違章建筑物的具體處理問題，因合法財產(chǎn)方受法律保護，沒有依法辦理相應(yīng)手續(xù)的違章建筑不受法律保護。因此，無論行政主管部門是否已明確確認為違章建筑，當事人請求對違章建筑物進行分割的，人民法院均不予處理。如果離婚后，當事人補辦了相應(yīng)合法手續(xù)，違章建筑物成為合法建筑的，當事人可以依照法律規(guī)定，另行提出分割主張。對于違章建筑已經(jīng)產(chǎn)生的既得收益，應(yīng)當作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于違章建筑可能產(chǎn)生的預(yù)期收益，人民法院不予處理。十二、【關(guān)于房屋權(quán)屬性質(zhì)的認定】婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得所有權(quán)的房屋，無論是登記于夫妻一人名下還是雙方名下，原則上均為夫妻共同財產(chǎn)。但是，如果一方當事人能夠舉出足夠的證據(jù)，證明房屋系其以婚前個人財產(chǎn)購買，且所有權(quán)登記于個人名下，只是婚后方領(lǐng)取權(quán)屬證書的，該房屋應(yīng)認定為是一方個人財產(chǎn)形態(tài)上的轉(zhuǎn)化，故應(yīng)認定為登記一方的個人財產(chǎn)。十三、【關(guān)于按揭房屋的權(quán)屬認定】夫妻一方婚前以個人名義辦理房貸，且用個人財產(chǎn)支付首期房款，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間用夫妻共同財產(chǎn)還貸，如果婚后取得房屋所有權(quán)的，無論登記于一方還是雙方名下，均應(yīng)當認定為夫妻共同財產(chǎn)，離婚時作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于一方婚前支付的首期付款，由另一方返還一半；尚欠的貸款，作為夫妻共同債務(wù)，由雙方返還。夫妻一方婚前以個人名義辦理房貸，且用個人財產(chǎn)支付首期房款，如果所有權(quán)系婚前取得且登記在一方名下，但在夫妻關(guān)系存續(xù)期間又用共同財產(chǎn)還貸的，該房屋應(yīng)認定為登記一方的個人財產(chǎn)。對于婚后以夫妻共同財產(chǎn)償還的貸款部分，由享有所有權(quán)的一方予以返還。如夫妻另一方要求分割房屋增值部分收益的，人民法院應(yīng)予支持。十四、【關(guān)于房改房權(quán)屬的認定】《解釋（二）》第十九條明確了一方婚前承租、婚后以夫妻共同財產(chǎn)購買并登記于一方名下的房改房為夫妻共同財產(chǎn)。但如果一方婚前承租、婚后以個人財產(chǎn)購買并登記于一方名下的房改房，性質(zhì)上如何認定，《解釋二》未作規(guī)定。因房改房的出售和價格都受國家房改政策的調(diào)整，夫妻雙方的工齡、職務(wù)、人口等福利因素可能均影響到房屋的價格，且一方購買房改房還可能影響到另一方對該福利政策的再次享有，使對方因此失去了享受福利購房的機會。因此，無論是從有所權(quán)取得時間上，還是從房屋的福利性質(zhì)上，都應(yīng)當認定該房屋為夫妻共同財產(chǎn)。但在實際分割時，可以考慮出資方的利益適當予以多分。但如果一方當事人能夠舉出足夠的證據(jù)，證明該房改房的取得完全是其婚前利用個人的福利因素取得，與對方?jīng)]有任何關(guān)系，只是產(chǎn)權(quán)證在婚后取得的，可以認定為一方的個人財產(chǎn)。十五、【關(guān)于夫妻一方在有限責任公司出資的處理】人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東，如果夫妻雙方離婚時無法就轉(zhuǎn)讓份額與價款達成一致意見的，如何處理，有兩種意見：一種意見認為，如果條件許可，經(jīng)當事人申請，人民法院可以啟動鑒定程序，以確定股權(quán)價值，對另一方當事人進行折價補償。如果當事人不申請鑒定，或者當事人雖申請鑒定，但因涉及到公司其他股東等案外人的利益，鑒定無法進行的，人民法院可告知當事人就公司股權(quán)問題另行訴訟，離婚案件中不予處理。另一種意見認為，如果具備了鑒定條件，人民法院可以啟動鑒定程序，確定股權(quán)價值，對另一方進行折價補償。如果鑒定無法進行的，可以由婚姻當事人征求公司其他股東的意見，如果超過半數(shù)的股東同意轉(zhuǎn)讓，且放棄優(yōu)先購買權(quán)的，股東的配偶可以依照《公司法》的規(guī)定，成為公司股東；如果過半數(shù)股東既不同意股東的配偶成為公司股東，又不購買該出資的，視為同意股東的配偶成為公司股東。因此，無論雙方是否達成一致意見，均可參照《解釋（二）》第十六條的規(guī)定處理。但是，如果涉及的是夫妻二人公司，除非雙方同意對公司進行清盤，或者同意將部分出資轉(zhuǎn)讓給第三人的，人民法院均不宜處理，由雙方依照公司法的規(guī)定另行處理。十六、【關(guān)于夫妻雙方對共同財產(chǎn)平等處理權(quán)問題】夫妻雙方共有的房屋，只登記于一方名下，登記一方未經(jīng)另一方同意將房屋出售與第三人，另一方提出異議的，該房屋買賣合同的效力如何認定，有兩種意見：一種意見認為，房屋雖然只登記于一方名下，但屬于夫妻共同財產(chǎn)。夫妻雙方對共同財產(chǎn)享有平等處理權(quán)，一方當事人未經(jīng)另一方同意，擅自處分房屋的，屬于無權(quán)處分行為，另一方不予追認的，房屋買賣合同無效。另一種意見認為，從物權(quán)理論角度出發(fā)，買受人沒有義務(wù)審查出賣人是否結(jié)婚、房屋是否為夫妻共同財產(chǎn)。依照不動產(chǎn)登記的公示公信力，如第三人有理由相信登記人有權(quán)處分房屋的，從保護交易安全出發(fā)，應(yīng)當認定房屋買賣合同有效。如果第三人已取得物權(quán)，應(yīng)予保護；如果第三人未取得物權(quán)的，可向出賣人主張違約賠償。十七、【關(guān)于夫妻共同債務(wù)】從夫妻債務(wù)的外部關(guān)系而言，只要是夫妻關(guān)系存續(xù)期間，以一方名義所欠的債務(wù)應(yīng)作為共同債務(wù)處理，債權(quán)人有權(quán)要求夫妻雙方共同償還。但在夫妻關(guān)系內(nèi)部，如借債的一方要求配偶共同償還債務(wù)時，必須要證明所借債務(wù)是基于雙方的共識對外所借，或者借債是用于共同生活，如證明不了，則配偶另一方不應(yīng)承擔還款義務(wù)。即使夫妻共同對外償還了債務(wù)，夫妻一方在向?qū)Ψ阶穬敃r，也應(yīng)由借債這一方對債務(wù)的性質(zhì)承擔舉證責任。十八、【關(guān)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間形成的侵權(quán)之債的處理】對夫妻一方因承擔侵權(quán)賠償形成的債務(wù)性質(zhì)的認定，有兩種意見：一種意見認為，雖然該債務(wù)形成于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，但該債務(wù)是否為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)由債權(quán)人承擔舉證責任。如果債權(quán)人能證明侵權(quán)人債務(wù)的形成與家庭共同生活有關(guān)，則債務(wù)人的配偶應(yīng)共同償還，比如夫妻一方因從事交通運輸，因自己有過錯而致交通事故引起的賠償。但如果債務(wù)人侵權(quán)債務(wù)的形成純屬個人行為，則其配偶無義務(wù)承擔，比如因打架斗毆或其他犯罪行為形成的侵權(quán)之債。另一種意見認為，只要債務(wù)形成于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，盡管是因一方侵權(quán)行為形成，但夫妻雙方對外仍應(yīng)共同承擔償還之責。夫妻一方在承擔共同償還之責后，可向?qū)Ψ阶穬敗Ｈ绻麑嵤┣謾?quán)行為的配偶一方證明不了債務(wù)的形成與家庭共同生活有關(guān)，則應(yīng)承擔返還之責。十九、【關(guān)于親子鑒定】（一）親子鑒定應(yīng)當以雙方自愿為原則。（二）申請親子鑒定的一方應(yīng)當完成相當?shù)淖C明義務(wù)。在一方拒絕做親子鑒定的案件中，提出親子鑒定主張的一方應(yīng)當承擔與其主張相適應(yīng)的證明責任。只有申請人完成了行為意義上的舉證責任，足以使法官產(chǎn)生內(nèi)心確信的基礎(chǔ)上，才能夠請求進行親子鑒定。在司法實踐中，要正確掌握申請親子鑒定一方的證明責任，合理及時把握行為意義上舉證責任轉(zhuǎn)換的時機，是判定親子鑒定中舉證妨礙的重要條件。既不能過分強調(diào)申請一方的證明責任，也不能輕視或忽略申請一方的證明責任。總之，要避免親子鑒定的隨意化。（三）舉證妨礙的認定條件應(yīng)當從嚴掌握。如果被申請人拒絕做親子鑒定，導(dǎo)致親子關(guān)系無法確認的，在同時具備以下條件時，應(yīng)當推定對其不利的事實成立：1、提出申請的一方應(yīng)當是亟待撫養(yǎng)和教育的非婚生子女或與非婚生子女共同生活的父母一方；2、提出申請的一方已經(jīng)完成了與其請求相當?shù)淖C明責任；3、被申請人提不出足以推翻親子關(guān)系存在的證據(jù)；4、被申請人拒絕做親子鑒定。二00五年十月十七日

2005最高人民法院民一庭關(guān)于婚姻家庭繼承離婚案件民事審判實務(wù)問答一、訴訟程序方面的問題1、在訴訟中，當事人自愿離婚，并就財產(chǎn)問題、債權(quán)債務(wù)處理達成一致，第三人是否能以確認該協(xié)議的生效民事調(diào)解書侵犯了其合法權(quán)益？答：離婚糾紛案件的當事人只能是婚姻締結(jié)的雙方，不列案外第三人為訴訟當事人。一般情況下，第三人認為調(diào)解協(xié)議侵犯其合法權(quán)益申請再審缺乏法律依據(jù)，人民法院應(yīng)予以駁回。但人民法院發(fā)現(xiàn)確有錯誤，又必須再審的，人民法院根據(jù)相關(guān)法律精神走審判監(jiān)督程序辦理。2、債務(wù)人（被執(zhí)行人）已通過離婚協(xié)議或法院的離婚判決對夫妻共同財產(chǎn)進行了分割，人民法院可否直接追加被執(zhí)行人的原配偶為被執(zhí)行人執(zhí)行其財產(chǎn)？答：根據(jù)相關(guān)法律精神，當事人的離婚協(xié)議或者法院的離婚判決對財產(chǎn)分割的處理只對夫妻雙方有約束力，但不能對抗其他債權(quán)人。如該債權(quán)形成于結(jié)婚前或離婚后，則不能追加被執(zhí)行人的原配偶為被執(zhí)行人并執(zhí)行其財產(chǎn)。3、離婚訴訟中，雙方對財產(chǎn)價值有爭議時，是否必須委托中介機構(gòu)評估？答：雙方對財產(chǎn)價值有爭議的，可通過協(xié)商、競價、作價、評估、拍賣等形成確定和處理財產(chǎn)，處理財產(chǎn)時應(yīng)慣徹照顧子女和女方權(quán)益的原則以及照顧無過錯方的原則，不是必須委托中介機構(gòu)評估。4、離婚訴訟涉及家庭共有財產(chǎn)的分割，能否將其他家庭成員追加為共同訴訟人？答：對家庭共有房屋的分割問題可告知當事人另案起訴，或者中止離婚訴訟，不應(yīng)將其他家庭成員追加為離婚訴訟的共同訴訟人。5、離婚訴訟涉及家庭共有房屋的分割，在法院中止離婚訴訟后，離婚訴訟的夫妻及家庭成員均不提起訴訟對房屋進行確權(quán)和分割，該離婚案件如何處理？答：遇到這類情況，法院可向當事人釋明不起訴對房屋進行確權(quán)分割的法律后果，征詢其對家庭共有房屋中涉及夫妻共有部分的分割意見。如果當事人同意在該案中不主張人民法院對該房屋進行繼續(xù)分割的，則案件恢復(fù)審理；如當事人堅持分割，則法院可限定其向法院提起訴訟的期限，逾期則告知當事人另案處理，離婚訴訟恢復(fù)。6、丈夫起訴與妻子離婚，妻子起訴丈夫犯重婚罪，二件案件是否可同步審理？答：二者屬不同訴訟程序，處理時應(yīng)先中止民事訴訟，待刑事重婚案件審結(jié)后再恢復(fù)民事訴訟。7、對宣告婚姻無效的案件應(yīng)適用什么程序？答：宣告婚姻無效屬非訟案件，人民法院可適用特別訴訟程序的規(guī)定予以裁決。將財產(chǎn)問題、子女撫養(yǎng)問題與婚姻無效問題分開處理。8、離婚損害賠償請求權(quán)是否可以與離婚訴訟一并處理？答：根據(jù)相關(guān)司法解釋，以上二者可以一并處理。有權(quán)提起損害賠償請求的主體必須是無過錯方，雙方必須是合法夫妻關(guān)系而非同居關(guān)系。9、宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決離婚所產(chǎn)生的法律后果是否相同？答：宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決其離婚產(chǎn)生的法律后果不同，主要區(qū)別在于，根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，其夫妻關(guān)系是否可以依法恢復(fù)。10、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方不起訴離婚，而單獨起訴向?qū)Ψ教岢鰮p害賠償，法院應(yīng)否支持？答：人民法院不應(yīng)對該請求予以支持。11、離婚案件當事人在舉證期限過后或開庭時才提出分割財產(chǎn)，是一并處理還是另案處理？答：以上情形屬追加訴訟請求的情形，人民法院可不予合并審理，告知當事人另案主張。但對方當事人同意對該請求進行答辯處理的，考慮離婚案件的特殊性，可予準許，對該請求合并審理，法院應(yīng)重新指定舉證期限，或由當事人之間商定。12、離婚案件，被告經(jīng)合法傳喚，無正當理由拒不到庭，是否當庭作出離婚判決？答：因離婚案件必須調(diào)解，一方不到庭，法院一般要慎重對待，一般不會作出缺席判決。但對公告送達的案件除外。13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張？答：告知被告另案主張。14、離婚一方當事人對配偶的重婚行為不追究，只是要求處理離婚問題，法院是否準許？法院對發(fā)現(xiàn)的重婚問題是否應(yīng)主動移送相關(guān)部門處理？答：人民法院應(yīng)準許，但不影響當事人事后依據(jù)刑事訴訟法提起其配偶重婚的自訴案件。人民法院對發(fā)現(xiàn)的重婚問題應(yīng)主動移送公安部門處理。15、男方起訴離婚，人民法院在審理過程中才發(fā)現(xiàn)女方處在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)。對此，法院應(yīng)以男方的起訴不符合受理條件則駁回起訴，還是作實體處理？答：發(fā)現(xiàn)以上情況，人民法院應(yīng)以男方的起訴不符合受理條件而駁回男方的起訴。但法院認為確有必要受理的，如女方有重大過錯（重婚、姘居導(dǎo)致懷孕，國方情感無法諒解，或女方實施家庭暴力，男方人身受到嚴重威脅）等情況，法院可受理，并作實體處理。16、離婚案件中，沒有鑒定結(jié)論證明被告有精神病的情況下，能否準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應(yīng)訴？答：若有以上情況，沒有鑒定機構(gòu)的結(jié)論證明被告患有精神病的情況下，不能認定該當事人無民事行為能力，不能準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應(yīng)訴。17、離婚案件中，被告提出要求原告補償一定數(shù)額的精神損失費，是否屬于反訴？是否應(yīng)合并審理？答：不屬反訴請求，應(yīng)作為離婚訴訟中的基中一項訴訟請求予以合并審理即可。18、離婚后，一方能否繼承租對方單位公房？答：未違反《關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》中的相關(guān)規(guī)定，一方可依法取得對公房的承租權(quán)，在租賃合同有效期內(nèi)，一方可繼續(xù)承租對方單位的公房。19、當事人在民政局協(xié)議離婚后，又以婚姻法第四十六條提起離婚損害賠償，人民法院應(yīng)如何處理？答：只要當事人未離婚協(xié)議中放棄離婚損害賠償，且在離婚登記后一年內(nèi)提出，人民法院應(yīng)予以受理。（注意一定的規(guī)定屬于除斥期間，不能中止、中斷）20、債權(quán)人追索被繼承人生前債務(wù)的案件，如法定繼承人明確表示放棄繼承的，法院如何判決？答：為保護債權(quán)人的合法權(quán)益，人民法院應(yīng)當認定放棄繼承無效，通知繼承人參加訴訟，并依法判決繼承人對被繼承人的實際財產(chǎn)價值為限清償債務(wù)。二、同居、事實婚姻問題1、男女因同居生活生下子女，女方因撫養(yǎng)費問題提起訴訟，如何確定案由？應(yīng)為解除同居關(guān)系還是給付撫養(yǎng)費？答：應(yīng)確定為撫育費糾紛；如同居期間一方起訴“離婚”并要求對子女撫養(yǎng)作出處理的，應(yīng)確定案由為解除同居關(guān)系。2、審理“未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女”的“離婚”案，如果認為其符合結(jié)婚的條件，在告知其補辦結(jié)婚登記后仍不補辦的，應(yīng)如何處理？答：仍不補辦的，法院應(yīng)按解除同居關(guān)系處理。3、解除非法同居關(guān)系或離婚訴訟中，女方主張青春補償費的，法院如何處理？答：不予支持。4、女方以同居期間多次懷孕人流等原因影響身體健康為理由要求男方賠償，法院應(yīng)否支持？答：以上情形屬于同居造成后果，無合法婚姻為前提，故以上請求無法律依據(jù)，人民法院不予支持。5、男方起訴解除非法同居關(guān)系的案件中，女方已懷孕的，如何處理？答：人民法院仍應(yīng)繼續(xù)審理。6、如何認定事實婚姻？自2001年婚姻法修改后，事實婚姻還受法律保護嗎？答：我國在一定范圍內(nèi)承認婚姻的合法性。1994年2月1日之前，男女雙方符合婚姻法實質(zhì)要件的，按事實婚處理，不論雙方共同生活時間長短，不論雙方共同生活初期或者某個階段是否符合婚姻法的實質(zhì)婚姻關(guān)系要件。之后，必須補辦登記，否則不受法律保障。7、基于同居期間而產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)如何確定清償責任？答：分清共同債務(wù)和個人債務(wù)，區(qū)別處理。三、夫妻共同財產(chǎn)問題1、離婚訴訟的當事人申請保全夫妻共同財產(chǎn)，是否應(yīng)提供擔保？答：應(yīng)否提供擔任以及數(shù)額由法院視具體案情處理。2、“私房錢”屬夫妻個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)？答：婚姻當事人間未訂立關(guān)于“私房錢”的約定或約定不明、或無效，適用法定夫妻財產(chǎn)制，即認定為共同財產(chǎn)。3、離婚案件中，以男方名義購買的房改房，能否判歸女方所有？答：區(qū)分情況：（一）公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產(chǎn)購買的房改房，并將房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的：公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產(chǎn)購買的房改房，并將房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的：其一：對婚前由一方承租婚后以個人財產(chǎn)購買的房改房，法院具體可酌情處理。其二：對婚前由一方承租，婚后以共同財產(chǎn)購買的房改房，不論是否登記在一方還是雙方名下，為共同財產(chǎn)。（二）公民以標準價購買的房改房屬擁有部分產(chǎn)權(quán)房，根據(jù)相關(guān)司法解釋，人民法院不判決房屋所有權(quán)的歸屬，可判決由當事人使用，當事人取得完全所有權(quán)后，可以另行起訴。公民以標準價購買的房改房屬擁有部分產(chǎn)權(quán)房，根據(jù)相關(guān)司法解釋，人民法院不判決房屋所有權(quán)的歸屬，可判決由當事人使用，當事人取得完全所有權(quán)后，可以另行起訴。4、婚前男、女任一方按揭貸款所購買的房屋，婚后共同付款，離婚時尚未付款完畢的，是否屬夫妻共同財產(chǎn)？如何分割？答：對采取住房抵押貸款方式購買商品房未付清全部房價款的房屋屬于尚未取得所有權(quán)的房屋在離婚訴訟時不應(yīng)作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割，應(yīng)按上述規(guī)定進行處理5、婚后一直與家庭其他成員共同生活離婚時如何確定夫妻共同財產(chǎn)？答：應(yīng)將夫妻共同財產(chǎn)先從家庭共同財產(chǎn)中析出。6、婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方取得的知識產(chǎn)權(quán)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)？答：應(yīng)以該知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)性收益取得是否在婚姻關(guān)系存續(xù)期間為判斷標準，而不應(yīng)以該知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的取得的時間為判斷依據(jù)。離婚時，只能對現(xiàn)有財產(chǎn)進行分割，對沒有實現(xiàn)其價值的財產(chǎn)性收益不能估價予以分割，智力成果只有轉(zhuǎn)化為具體的有形財產(chǎn)后才能屬于夫妻共同財產(chǎn)，對其配偶在共同生活中付的勞動，可從其他財產(chǎn)中給予適當?shù)难a償和照顧。7、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方取得的鋪位承租權(quán)、轉(zhuǎn)租權(quán)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)？答：屬共同財產(chǎn)，由法院酌情處理。8、指定受益人為夫妻一方的保險利益是否屬于夫妻共同財產(chǎn)？答：根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，保險利益主要表現(xiàn)為保險金。保險利益具有特定的人身關(guān)系，應(yīng)屬于夫妻一方的個人財產(chǎn)，不屬于夫妻共同財產(chǎn)。9、夫妻一主的住房公積金或住房補貼是不屬于夫妻共同財產(chǎn)？答：在離婚案件中具體處理住房補貼和住房公積金屬于其他應(yīng)當歸夫妻共同所有的財產(chǎn)。在離婚案件中，首先應(yīng)區(qū)分取得于婚前或婚后，離婚時分割的只應(yīng)是婚姻關(guān)系存續(xù)期間的住房公積金、住房補貼總額再進行分割。當事人離婚不是提取住房公積金的事由，故尖經(jīng)過折抵后，由一方根據(jù)其擁有的公積金、住房補貼的差額給對方補償。10、離婚案件中，對夫妻共同債務(wù)分擔的判決是否免除了雙方的連帶清償?shù)呢熑?？答：仍?yīng)負連帶責任。11、在離婚案件中，當事人舉出以一方名義借債的欠條認為形成夫妻共同債務(wù)，對方以自己不清楚或不是用于共同生活為由相抗辯，此類情況如何處理？答：由人民法院對債務(wù)形成的有關(guān)事實、性質(zhì)、舉債的用途等綜合審查判決。12、配偶中一方立遺囑把屬于夫妻共有的財產(chǎn)贈與給子女和朋友，這樣的遺囑有效嗎？答：對該遺囑所涉及的公共財產(chǎn)，應(yīng)分出一半歸配偶所有，其余一半由遺囑指定的繼承人繼承，擅自處分的財產(chǎn)部分應(yīng)認定無效。13、離婚案件中，涉及分割共同財產(chǎn)中，以一方名義在有限公司的出資額、另一方不是該公司股東時，應(yīng)如何處理？答：在按婚姻法若干問題解釋二處理的同時，兼顧《公司法》和維護股東間的和藹穩(wěn)定處理。14、人民法院在審理離婚案件時，應(yīng)當如何分割合伙企業(yè)中夫妻共同財產(chǎn)的份額？答：按最高院司法解釋二第十七條的規(guī)定處理。15、離婚案件中如何分割當事人夫妻共同財產(chǎn)中的股票、債券、投資基金份額等有價證券？答：法院在處理該類案件時，應(yīng)盡量爭取當事人協(xié)商解決。如協(xié)商不成，或按市價分配有困難，法院可根據(jù)數(shù)量按比例分配，待判決生效后，具體的操作問題由當事人自行決定。對于法律法規(guī)限制轉(zhuǎn)讓的股票或股份，人民法院不宜分割處理，可告之當事人在符合轉(zhuǎn)讓條件后，再向人民法院起訴進行分割。四、子女撫養(yǎng)問題1、離婚或撫養(yǎng)糾紛案中，一方否定子女是其所親生，又拒絕作親子鑒定的，或?qū)Ψ骄芙^親子鑒定的，人民法院可否強制當事人做親子鑒定？答：親子鑒定必須以當事人同意為要件，法院不得強制取證。如雙方當事人均同意做鑒定，應(yīng)予準許。在處理此類案件中，慶對親子鑒定結(jié)論應(yīng)作為鑒別親子關(guān)系的證據(jù)之一，應(yīng)與案件其它材料相印證，綜合分析，做出正確判斷。若當事人堅持拒絕鑒定，可依照《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條“有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定，綜合全案的其他證據(jù)及案情作出是否親子關(guān)系的認定。2、不起訴離婚，僅起訴被告給付扶養(yǎng)費，法院是否應(yīng)予支持？答：法院可以受理及對案件進行實質(zhì)處理。3、離婚案件遺漏稅子女撫養(yǎng)的處理，法律文書生效后，當事人應(yīng)另案主張還是對案件申請再審？答：告之當事人另案起訴。4、探視權(quán)糾紛應(yīng)如何執(zhí)行？答：十周歲之內(nèi)子女探視權(quán)的處理，應(yīng)執(zhí)行原生效法律文書的規(guī)定。十周歲以上子女的探視權(quán)，應(yīng)征得子女的意見。對于雙方關(guān)系矛盾激烈的，可由幼兒園或?qū)W校協(xié)助執(zhí)行探視。5、已在民政部門協(xié)議離婚，能否再就子女撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割提起訴訟？夫妻一方不履行在民政部門主持下達成的財產(chǎn)分割的協(xié)議，另一方能否申請法院強制執(zhí)行？答：當事人雖然達成協(xié)議，但仍向法院提起訴訟，法院受理。依照我國民法通則、合同法、婚姻法的基本原則及相關(guān)規(guī)定，本著公平原則、男女平等原則、保護婦女兒童合法權(quán)益的原則，在查清家庭財產(chǎn)、夫妻共同財產(chǎn)、和婚前財產(chǎn)的狀況后，予以合情合理的解決。當事人不能據(jù)離婚協(xié)議直接向人民法院申請執(zhí)行，需另行起訴，法院確認后再申請強制執(zhí)行。6、離婚案件中，人民法院判決二婚生子女一隨原告、一隨被告時，因二子女年齡有差距，是否還要判決撫養(yǎng)較大子女一方補償年齡差距部分的撫養(yǎng)費予另一方？答：從公平角度出發(fā)，考慮雙方的經(jīng)濟收入和負擔能力等情況，結(jié)合當事人的意見，人法院可以酌情處理。7、已逾18周歲的在校大學生，是滯有權(quán)起訴父母要求給付撫養(yǎng)費？答：父母沒有為其提供撫養(yǎng)費的法定義務(wù)。

【2005】江蘇省高級人民法院民一庭婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會綜述2005年5月12日到13日，省法院民一庭在徐州召開了蘇北片婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會。徐州、鹽城、連云港、淮安、宿遷、南京、常州市中院民一庭庭長及部分基層人民法院民一庭庭長及部分審判骨干、省法院民一庭負責人和審判長參加了本次研討會。會議主要圍繞全省各地法院在審理婚姻家庭案件中所遇到的涉及當事人民事行為能力認定、彩禮、離婚、探望權(quán)、夫妻共同財產(chǎn)、夫妻共同債務(wù)等幾大類問題展開了討論。現(xiàn)將研討會討論情況綜述如下，供全省法院民一庭系統(tǒng)在實踐中參考。TOC\o"1-5"\n\h\z\u一、關(guān)于民事行為能力二、關(guān)于彩禮三、關(guān)于離婚（一）關(guān)于騙取結(jié)婚證案件的處理（二）關(guān)于男女雙方起訴離婚前所達成的離婚協(xié)議中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定效力的認定（三）關(guān)于解除同居關(guān)系所形成的債務(wù)的認定（四）關(guān)于禁止結(jié)婚的疾病如何掌握（五）關(guān)于事實婚姻的處理（六）關(guān)于離婚損害賠償?shù)奶幚硭?、關(guān)于探望權(quán)（一）人民法院對探望權(quán)的判決是否以當事人明確提出請求為前提（二）人民法院對探望權(quán)的判決內(nèi)容宜粗還是宜細（三）關(guān)于探望權(quán)發(fā)生的費用負擔五、關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)（一）關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)中涉及的違章建筑的處理（二）關(guān)于房屋權(quán)屬性質(zhì)的認定（三）關(guān)于一方婚前以個人名義支付首期付款、辦理房貸，婚后以夫妻共同財產(chǎn)支付房貸的房屋性質(zhì)的認定及處理（四）關(guān)于一方婚前承租公房、婚后以個人財產(chǎn)購買，且登記于一方名下的房屋性質(zhì)的認定（五）關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，以一方名義在有限責任公司出資的處理六、關(guān)于夫妻雙方對共同財產(chǎn)的平等處理權(quán)七、關(guān)于夫妻共同債務(wù)八、關(guān)于親子鑒定一、關(guān)于民事行為能力離婚訴訟中，當事人及利害關(guān)系人提出一方當事人患有精神疾病，人民法院認為有必要認定其是否為限制民事行為能力人的，應(yīng)當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序進行認定。但是，在審判實踐中，法官明顯感覺一方當事人患有精神疾病，但當事人及利害關(guān)系人均怠于履行義務(wù)，不申請人民法院對當事人的民事行為能力進行鑒定，人民法院應(yīng)當如何處理？與會代表認為，當事人的民事行為能力決定了當事人的訴訟能力。如果審理中明顯感覺一方當事人的民事行為能力存在缺陷，人民法院應(yīng)當向當事人、利害關(guān)系人進行釋明，詢問是否申請對當事人的民事行為能力進行鑒定。如果當事人、利害關(guān)系人申請確認其民事行為能力，人民法院則應(yīng)當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序，先行認定當事人的民事行為能力。對于當事人、利害關(guān)系人拒不申請的情形，與會代表形成兩種意見：一種意見認為，如果當事人、利害關(guān)系人拒不申請，人民法院不宜進行強制鑒定，應(yīng)當依照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第7條的規(guī)定，對于曾進行過司法精神病學鑒定或者醫(yī)院診斷的，可根據(jù)鑒定結(jié)論或者診斷結(jié)果確認；未進行過司法鑒定或醫(yī)院診斷的，可以參照當事人單位或者住所地一般人公認的當事人精神狀態(tài)直接進行認定，但以利害關(guān)系人沒有異議為限。另一種意見認為，人民法院應(yīng)當以司法精神病學鑒定為依據(jù)，依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序，先行對離婚案件當事人是否具有完全民事行為能力進行認定。由于當事人的民事行為能力涉及到當事人的人權(quán)，出于對當事人人權(quán)的尊重，人民法院不宜以一般人的普通評價、當事人的訴訟意識表達程度、思維狀態(tài)等模糊標準來確認。多數(shù)與會代表傾向于第一種意見。二、關(guān)于彩禮最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《解釋二》）第十條對彩禮問題進行了比較明確的規(guī)定，但是實踐中仍然存在著許多具體問題：一是彩禮的范圍。《解釋二》雖然明確規(guī)定了彩禮返還，但對彩禮范圍未予明確。除了金錢之外，實物是否也可納入彩禮的范圍？多數(shù)代表認為，金錢與實物雖然表現(xiàn)形式不同，但性質(zhì)相同，均可以成為彩禮，人民法院應(yīng)當結(jié)合當?shù)氐木唧w情況以及客觀案情進行認定。如果當?shù)赜胁识Y給付的習俗，且給付的金錢數(shù)額較大，或者給付的實物價值較高，均可以認定為彩禮。至于達到多大的數(shù)額或者多高的價值，由人民法院結(jié)合各地的經(jīng)濟狀況等實際情況酌情確定。二是返還彩禮訴訟當事人的范圍。實際生活中，彩禮問題比較復(fù)雜。返還彩禮訴訟的當事人如何列，誰為彩禮返還的義務(wù)人，實踐中爭議較大。多數(shù)意見認為，如果男女雙方未辦理結(jié)婚手續(xù)，一方當事人提起彩禮返還之訴的，由于彩禮的給付人與收受人并不僅限于同居雙方，還可能包括同居雙方的父母或者其他近親屬；彩禮的用途上，既有可能是同居當事人所用，也有可能為雙方家庭所用。因此，可以列直接給付人、收受人為案件當事人，彩禮返還義務(wù)人為實際收受人，不僅限于男女當事人。這樣既符合實際的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)，也利于真正解決糾紛。如果男女雙方辦理結(jié)婚手續(xù)后，一方當事人提起離婚訴訟，并在離婚訴訟中要求返還彩禮的，由于離婚案件審理過程中除非法律另有特別規(guī)定，一般不列第三人，故不應(yīng)列彩禮的實際給付人、收受人為當事人。因彩禮的給付實際是以男女雙方為利益對象或者代表，故應(yīng)以婚姻當事人為彩禮的返還義務(wù)人。一方以不是彩禮的實際給付人或者不是彩禮的實際收受人為抗辯，拒不返還彩禮的，人民法院不予采信。少數(shù)意見認為，離婚案件中不宜列男女雙方的父母或者其他近親屬等彩禮實際給付人、收受人為案件當事人，在離婚訴訟中不處理彩禮返還問題，可以告知當事人在離婚案件結(jié)束之后，就彩禮返還另行訴訟。多數(shù)代表傾向于第一種意見。三是返還尺度的掌握。代表們一致認為，人民法院應(yīng)當結(jié)合當事人同居時間長短或者結(jié)婚時間長短、雙方的家庭狀況、財產(chǎn)用途去向、有無子女、當?shù)亟?jīng)濟條件等具體情況，酌情全部或者部分返還。四是“生活困難”的認定?！督忉尪芬?guī)定“婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的”，應(yīng)當返還彩禮。但對“生活困難”如何理解，實踐中有不同意見。實踐中如何把握“生活困難”標準，與會代表形成兩種意見：一種意見認為，《解釋二》規(guī)定的“生活困難”是一種相對困難，即因彩禮的給付使得給付人的生活與給付之前發(fā)生巨大變化，相對于原來的生活條件而言，生活變得相對困難的，即使雙方結(jié)婚后又離婚的，也應(yīng)當返還彩禮。如果以絕對困難作為判斷標準，容易造成對給付方的不公，使得當事人的利益無法得到真正的保護。另一種意見認為，給付彩禮的目的是為了締結(jié)婚姻關(guān)系。男女雙方在締結(jié)婚姻關(guān)系之后，彩禮給付的目的已經(jīng)實現(xiàn)，原則上收受方已經(jīng)無須返還彩禮。如果以生活困難作為參考因素，所體現(xiàn)的是法律及審判實踐對生活確有困難的當事人的幫助。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《解釋一》）第二十七條對《婚姻法》第四十二條規(guī)定的“一方生活困難”解釋為“依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當?shù)鼗旧钏健?，故從立法本意上說，《解釋二》第十條規(guī)定的“生活困難”，應(yīng)屬絕對困難，即以因彩禮的給付導(dǎo)致給付人無法維持當?shù)刈罨镜纳钏綖榍疤?。這也與《解釋一》第二十七條精神相吻合。與會大多數(shù)代表同意這種意見。五是離婚案件中一方起訴離婚，另一方提出返還彩禮的，是否作為反訴處理。大多數(shù)代表認為，離婚案件屬于復(fù)合之訴，當事人返還彩禮的請求，不作為反訴處理。但返還彩禮部分的訴訟費用應(yīng)由提出返還請求的當事人預(yù)繳。三、關(guān)于離婚（一）關(guān)于騙取結(jié)婚證案件的處理目前在實踐當中經(jīng)常出現(xiàn)這樣的情況：當事人未按婚姻登記條例的規(guī)定，親自辦理結(jié)婚登記；或者當事人由于未達到法定婚齡，而冒用他人名義登記或用虛假的姓名登記結(jié)婚，而民政部門由于審查不嚴給當事人頒發(fā)了結(jié)婚證。如果是前一種情況，當事人如以登記程序違法而要求法院撤銷結(jié)婚登記或宣布登記無效的，該請求不屬于民事案件審查范圍，人民法院可告知當事人通過行政途徑解決。如果當事人拒絕通過行政途徑解決的，不影響人民法院對當事人婚姻效力的認定。如果是后一種情況，則存在著登記主體與真實同居生活主體不一致的情況。對結(jié)婚證如何認定與處理？民政部門認為，只有符合婚姻法規(guī)定的可撤銷婚姻，民政部門才撤銷結(jié)婚登記，此外，如果因當事人弄虛作假而騙取結(jié)婚證的，應(yīng)由法院處理。對此，代表們討論認為，只要民政部門頒發(fā)了結(jié)婚證，應(yīng)推定登記婚合法有效。法院審理離婚案件，也應(yīng)當以結(jié)婚證上登記主體為離婚當事人。如果當事人提出自己姓名被他人冒用而要求撤銷結(jié)婚證，或者以虛假名義登記結(jié)婚的雙方要求撤銷結(jié)婚證的，都不屬民事案件審查范圍。人民法院在審理離婚案件中發(fā)現(xiàn)離婚的主體非結(jié)婚證上登記的主體時，不應(yīng)認定當事人為登記婚。而應(yīng)以真實同居主體之間是事實婚姻關(guān)系或同居關(guān)系作相應(yīng)處理。（二）關(guān)于男女雙方起訴離婚前所達成的離婚協(xié)議中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定效力的認定與會代表一致認為，離婚前男女雙方所達成的離婚協(xié)議中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定，是以雙方協(xié)議離婚為前提，一方或者雙方為了達到離婚的目的，可能在子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關(guān)協(xié)議離婚的情況下，該協(xié)議沒有生效，對雙方當事人均不產(chǎn)生法律約束力，其中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定，不能當然作為人民法院處理離婚案件的直接依據(jù)。但是，一般說來，這種協(xié)議有可能是男女雙方對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的底線，如果人民法院的判決遠遠超出這種底線的話，可能會引起雙方矛盾激化，因此，人民法院在處理案件時不妨將之作為子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)處理的參考。（三）關(guān)于解除同居關(guān)系所形成的債務(wù)的認定“有配偶者與他人同居”，為解除同居關(guān)系，當事人以借款形式確定補償金的，類似的借款協(xié)議是否應(yīng)予支持？多數(shù)代表傾向認為，由于這種同居關(guān)系是一種非法的人身關(guān)系，不受法律保護，因此，解除這種同居關(guān)系所承諾的補償，無論由哪一方作出，在性質(zhì)上均屬于不可強制執(zhí)行的債權(quán)或債務(wù)，如果能夠查明這種借款是一方為解除這種非法同居關(guān)系，補償對方而出具的，則一方起訴要求其履行的，不應(yīng)支持。如果一方履行后又反悔，向人民法院主張返還的，也不予支持。但如果這種補償侵犯了合法配偶的權(quán)利，合法配偶向法院起訴要求返還的，人民法院應(yīng)予支持。（四）關(guān)于禁止結(jié)婚的疾病如何掌握《婚姻法》第十條第（三）項規(guī)定：“婚前患有醫(yī)學上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的”，婚姻關(guān)系無效。該條規(guī)定相當原則，實踐中，哪些疾病屬于影響婚姻效力的疾??？遇到此類問題時人民法院應(yīng)當如何處理？與會代表一致認為，醫(yī)學是一門發(fā)展的科學，不同時期，“醫(yī)學上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病”范圍也不同。實踐中遇到具體問題難以判斷時，人民法院應(yīng)當征詢醫(yī)學專家的意見，結(jié)合醫(yī)學專家對疾病的意見，對婚姻效力作出相應(yīng)認定。（五）關(guān)于事實婚姻的處理最高人民法院1989年《關(guān)于人民法院審理未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第6條規(guī)定，對于事實婚姻，調(diào)解不成的，一律判決準予離婚。新婚姻法實施后，該條規(guī)定是否還適用，實踐中有不同認識。對此，與會代表一致認為，法律在不同歷史時期對事實婚姻態(tài)度是不同的?？紤]到事實婚姻形成的具體情況比較復(fù)雜，總體上法律對事實婚姻是不承認的，但是，為了保護婦女兒童的合法權(quán)益，法律有條件地承認事實婚姻。但是，從《解釋一》第五條的規(guī)定來看，一方面法律對事實婚姻的認定從寬，另一方面，如果符合事實婚姻構(gòu)成條件，則與合法登記的婚姻同等對待。因此，事實婚姻與合法登記的婚姻處理原則是相同的，可以調(diào)解或判決準予離婚，也可以判決不準離婚。（六）關(guān)于離婚損害賠償?shù)奶幚碛型咎岢?，因重婚?dǎo)致離婚，重婚一方已經(jīng)受到刑事處罰，另一方可否依照《婚姻法》第四十六條的規(guī)定要求重婚方給予離婚損害賠償。對此，與會代表意見基本一致。大家認為，《婚姻法》第四十六條明確規(guī)定，重婚導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償，這種損害賠償不以重婚方是否受到刑罰處罰為條件。一方因重婚給對方造成了巨大的精神傷害，另一方請求精神損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)當支持。而如果不支持當事人離婚損害賠償，那么，婚姻法四十六條的規(guī)定將變得無任何意義，故該類訴訟不適用最高人民法院《關(guān)于人民法院是否受理刑事附帶民事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復(fù)》的規(guī)定。四、關(guān)于探望權(quán)《婚姻法》第三十八條以及《解釋一》第二十四、二十五、二十六、三十二條對探望權(quán)作了相對具體的規(guī)定，但是實踐中仍然存在許多問題。（一）人民法院對探望權(quán)的判決是否以當事人明確提出請求為前提與會代表形成兩種意見：一種意見認為，現(xiàn)代社會，子女是家庭的核心，子女的撫養(yǎng)權(quán)與探望權(quán)往往是男女雙方離婚時爭議的焦點，處理不當易導(dǎo)致矛盾激化。因此，在處理離婚案件時，即使雙方當事人均未主張?zhí)酵麢?quán)，法官也應(yīng)當積極履行釋明義務(wù)，除非當事人明確表示無須判明探望權(quán)，否則均應(yīng)當在離婚判決時判明。另一種意見認為，法院的判決應(yīng)當針對當事人的訴訟請求進行，不能超出當事人請求的范圍。在雙方當事人均未主張?zhí)酵麢?quán)的情況下，法官應(yīng)當就探望權(quán)問題向當事人進行釋明。如果當事人在法院釋明后仍不主張?zhí)酵麢?quán)的，人民法院則不應(yīng)當就探望權(quán)作出判決。當事人在離婚后就探望權(quán)發(fā)生爭議的，可以依照《解釋一》第二十四條的規(guī)定，另行起訴。多數(shù)代表傾向于第二種意見。（二）人民法院對探望權(quán)的判決內(nèi)容宜粗還是宜細實踐中常常會出現(xiàn)這樣的情形：人民法院對探望權(quán)的判決過于詳細具體，實際執(zhí)行時難于操作；但判決主文過于原則，執(zhí)行時當事人又容易產(chǎn)生爭議。人民法院如何把握探望權(quán)判決內(nèi)容，與會代表形成不同意見：一種意見認為，依照法律規(guī)定，發(fā)生探望權(quán)糾紛時，首先應(yīng)當由當事人雙方協(xié)商解決。人民法院審理期間，也應(yīng)當讓雙方盡量化解糾紛，從更有利于子女健康成長的角度出發(fā)，組織雙方當事人對探望時間、地點、方式等具體情況進行協(xié)商。如果雙方當事人自愿協(xié)商，并能就探望細節(jié)達成一致意見的，人民法院可以不對探望細節(jié)作出判決。如果當事人不能自愿協(xié)商，探望權(quán)判決主文的表述應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況決定。一般情況下，探望權(quán)的判決主文不宜過于詳細。但如果子女年紀較小，或者雙方當事人對探望權(quán)爭議較大，或者雙方矛盾過于尖銳，判決主文宜詳細具體。但無論“細”還是“粗”，均應(yīng)以利于子女健康成長、便于雙方當事人、易于執(zhí)行為基本原則。另一種意見認為，子女是家庭的核心。對子女的探望權(quán)，不僅涉及到男女雙方當事人，還有涉及到男女雙方的大家庭，如果處理不當，很有可能使男女雙方、甚至整個大家庭的矛盾升級。因此，人民法院對探望權(quán)的判決應(yīng)當盡可能的詳細、具體，這樣更利于矛盾的解決。多數(shù)代表傾向于第一種意見。（三）關(guān)于探望權(quán)發(fā)生的費用負擔審判實踐中往往會有一方當事人要求對方當事人承擔因探望子女發(fā)生的費用。對此，有兩種意見，一種意見認為，撫養(yǎng)子女方對子女的付出，一般情況下遠遠大于對方當事人，即使是因撫養(yǎng)子女方的原因，導(dǎo)致了探望方探望費用的增大，也不宜讓撫養(yǎng)子女方承擔對方因探望子女而發(fā)生的費用，否則，對撫養(yǎng)子女方不公平。另一種意見認為，探望權(quán)費用產(chǎn)生的原因較多，有的是因撫養(yǎng)子女方拒不協(xié)助對方行使探望權(quán)，導(dǎo)致探望費用的增加，故法院對此問題不宜作出規(guī)定，由法官根據(jù)個案情況而定。多數(shù)代表同意第二種意見。五、關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)隨著社會生活的發(fā)展變化，家庭財產(chǎn)結(jié)構(gòu)也向多元化發(fā)展?！督忉尪穼ψ》垦a貼、住房公積金、養(yǎng)老保險金、知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)等進行了定性，財產(chǎn)的取得時間對財產(chǎn)性質(zhì)的影響也作了明確的規(guī)定，但是實踐中，如何對財產(chǎn)性質(zhì)進行界定，如何分割夫妻共同財產(chǎn)，還存在許多具體問題。研討會中，與會代表就夫妻共同財產(chǎn)中的有關(guān)具體問題進行了研討。（一）關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)中涉及的違章建筑的處理夫妻共同財產(chǎn)中的違章建筑是否進行分割？如何分割？違章建筑所產(chǎn)生的收益如何處理？這些問題也是審判實踐中的難點。與會代表對違章建筑的處理原則達成三點共識：第一，要防止通過人民法院的判決將違章建筑合法化的傾向；第二，除非行政機關(guān)已作出明確認定，否則，人民法院不宜在判決書中認定建筑物是否為違章建筑；第三，違章建筑的既得收益應(yīng)當在離婚案件中作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于具體問題，與會代表意見不一。一種意見認為，對于違章建筑本身，如果行政部門明確認定是違章建筑的，則不納入夫妻共同財產(chǎn)進行分割；如果行政部門尚未明確為違章建筑，從利益平衡上來說，應(yīng)當進行處理，否則易導(dǎo)致雙方矛盾激化。對于預(yù)期收益，也應(yīng)當從平衡雙方利益的角度進行分割。另一種意見認為，合法財產(chǎn)方受法律保護，沒有依法辦理相應(yīng)手續(xù)的違章建筑不受法律保護。因此，無論行政主管部門是否已明確確認為違章建筑，當事人請求對違章建筑進行分割的，人民法院均不予處理。如果離婚后，當事人補辦了相應(yīng)合法手續(xù)，違章建筑成為合法建筑，當事人可以依照法律規(guī)定，另行提出分割主張。對于違章建筑已經(jīng)產(chǎn)生的既得收益，應(yīng)當作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于違章建筑可能產(chǎn)生的預(yù)期收益，人民法院不予處理，預(yù)期利益轉(zhuǎn)為現(xiàn)實利益后，當事人可另行主張。多數(shù)代表傾向于第二種意見。（二）關(guān)于房屋權(quán)屬性質(zhì)的認定代表們普遍認為，《婚姻法》確立的法定財產(chǎn)制是夫妻婚后所得共同制，除夫妻個人特有財產(chǎn)和夫妻另有約定外，夫妻雙方或者一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)，均為夫妻共同所有。因此，房屋所有權(quán)的取得時間，應(yīng)當是界定該房屋為夫妻共同財產(chǎn)還是一方個人財產(chǎn)的根本依據(jù)。只要婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得所有權(quán)的房屋，無論是登記于一人名下還是雙方名下，原則上均為夫妻共同財產(chǎn)。但是，如果一方當事人能夠舉出足夠的證據(jù)，證明房屋系其以婚前個人財產(chǎn)購買，且所有權(quán)登記于個人名下，只是婚后方領(lǐng)取權(quán)屬證書的，該房屋應(yīng)視為一方個人財產(chǎn)在形態(tài)上的轉(zhuǎn)化，仍應(yīng)認定為一方個人財產(chǎn)。（三）關(guān)于一方婚前以個人名義支付首期付款、辦理房貸，婚后以夫妻共同財產(chǎn)支付房貸的房屋性質(zhì)的認定及處理與會代表認為，應(yīng)當區(qū)分不同的情況分別進行認定。一方婚前以個人名義支付首期房款并辦理房貸，如果婚后取得房屋所有權(quán)，無論登記于一方還是雙方名下，均應(yīng)當認定為夫妻共同財產(chǎn)，離婚時作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割；對于一方婚前支付的首期付款，可由另一方返還一半；尚欠的貸款，作為夫妻共同債務(wù)，由雙方返還。如果所有權(quán)系婚前取得，則應(yīng)當結(jié)合產(chǎn)權(quán)登記情況進行認定。如果登記于雙方名下，則認定為夫妻共同財產(chǎn)，處理原則同上；如果登記于一方名下，則認定為一方個人財產(chǎn)，對于婚后以夫妻共同財產(chǎn)償還的貸款部分，由享有所有權(quán)的一方予以返還；不享有所有權(quán)一方要求分割房屋增值部分相應(yīng)收益的，人民法院應(yīng)予支持。（四）關(guān)于一方婚前承租公房、婚后以個人財產(chǎn)購買，且登記于一方名下的房屋性質(zhì)的認定《解釋二》明確了一方婚前承租、婚后以夫妻共同財產(chǎn)購買并登記于一方名下的房改房為夫妻共同財產(chǎn)。但如果一方婚前承租、婚后以個人財產(chǎn)購買并登記于一方名下的房改房，性質(zhì)上如何認定，解釋未作規(guī)定。實踐中應(yīng)當如何處理？代表們一致認為，房改房的出售和價格都受國家房改政策的調(diào)整，夫妻雙方的工齡、職務(wù)、人口等因素均影響到房屋的價格，且一方購買房改房影響到另一方福利政策的再次享有，使得對方失去享受福利購房的可能性。因此，無論是從所有權(quán)取得時間上，還是從房屋的福利性質(zhì)上，都應(yīng)當認定為夫妻共同財產(chǎn)。只是在實際分割時，應(yīng)當適當考慮出資方的利益。如果一方當事人能夠舉出足夠的證據(jù)，證明該房改房的取得完全是利用個人的福利因素取得，與對方?jīng)]有任何關(guān)系，且沒有影響對方享受房改房福利政策的，可以認定為一方個人財產(chǎn)。如果購買的房屋系不含福利性質(zhì)的商品房，則依照第（二）項所確定的原則進行認定。（五）關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，以一方名義在有限責任公司出資的處理這個問題是司法實踐中的難點。以一方名義在有限責任公司的出資如何處理，解決的途徑有兩條：一是另一方承受公司股份，成為公司的股東；二是對公司股權(quán)折價補償。一方如何成為公司的股東，《公司法》第三十五條以及《解釋二》第十六條均有明確的規(guī)定，但該規(guī)定的前提是夫妻雙方就轉(zhuǎn)讓的份額和價款達成了一致意見。如果夫妻雙方離婚時無法就轉(zhuǎn)讓份額與價款達成一致意見，人民法院如何處理？與會代表形成兩種意見：一種意見認為，如果夫妻雙方無法達成一致意見，如條件許可，經(jīng)當事人申請，人民法院可以啟動鑒定程序，確定股權(quán)價值，對另一方當事人進行折價補償。如果當事人不申請鑒定，或者當事人雖申請鑒定，但因涉及到公司其他股東等案外人的利益，鑒定無法進行的，人民法院可告知當事人就公司股權(quán)問題另行訴訟，離婚案件中不予處理。另一種意見認為，當事人無法達成一致意見時，如果當事人申請且具備了鑒定條件，人民法院可以啟動鑒定程序，以確定股權(quán)價值，對另一方進行折價補償。如果鑒定無法進行的，可以由婚姻當事人征求公司其他股東的意見，如果超過半數(shù)的股東同意轉(zhuǎn)讓，其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，股東的配偶可以依照公司法的規(guī)定，成為公司股東；如果過半數(shù)股東既不同意轉(zhuǎn)讓，又不購買該出資額的，視為同意股東配偶成為公司股東。因此，無論夫妻雙方是否達成一致意見，均參照《解釋二》第十六條的規(guī)定處理。多數(shù)代表傾向于第二種意見。六、關(guān)于夫妻雙方對共同財產(chǎn)的平等處理權(quán)《婚姻法》第十七條第二款規(guī)定：夫妻對共同財產(chǎn)有平等處理權(quán)。《解釋一》第十七條對此作了進一步明確。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有決定權(quán)，這是一種當然代理權(quán)，第三人可以將此認定為夫妻雙方共同意思表示；對于非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)所作出的重要處理決定，雙方須在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上，取得一致意見。除非他人有理由相信是夫妻共同意思表示，否則該行為是無效的。但是實踐中遇到這樣的問題：夫妻雙方共有的房屋，只登記于一方名下，登記一方未經(jīng)另一方同意將房屋出售與第三人，夫妻另一方起訴要求確認房屋買賣合同無效。該房屋買賣合同效力如何認定，與會代表形成兩種觀點：一種觀點認為，房屋雖然只登記于一方名下，但屬于夫妻共同財產(chǎn)。夫妻雙方對共同財產(chǎn)享有平等處理權(quán)，一方當事人未經(jīng)另一方同意，擅自處分房屋，屬于無權(quán)處分，另一方不予追認的，房屋買賣合同無效。另一種觀點認為，從物權(quán)理論角度出發(fā)，買受人沒有義務(wù)審查出讓人是否結(jié)婚、房屋是否為夫妻共同財產(chǎn)的義務(wù)，依照所有權(quán)登記的公示公信力，第三人有理由相信權(quán)屬證書登記人有權(quán)處分房屋，且從保護交易安全出發(fā)，亦應(yīng)當認定房屋買賣合同有效。如果第三人已取得物權(quán)，應(yīng)予保護；如果第三人未取得物權(quán)，可向出售人主張違約賠償。還有一種觀點認為，如果夫妻雙方僅此一套房屋且用于居住，應(yīng)認定合同無效。如非此種情形，同意第二種意見。七、關(guān)于夫妻共同債務(wù)《解釋二》第二十四條規(guī)定“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個人名義所負債務(wù)，應(yīng)作為共同債務(wù)處理”。根據(jù)該條規(guī)定，判斷夫妻共同債務(wù)的標準是看債務(wù)是否于婚姻關(guān)系存續(xù)期間形成。實踐中，一些當事人在離婚訴訟時，往往提供親戚朋友出具的債務(wù)“白條”，要求作為夫妻共同債務(wù)由對方共同償還。甚至有些當事人為準備離婚，事先與虛假的債權(quán)人進行債務(wù)訴訟，以生效裁判文書已確定的債務(wù)為依據(jù)，在離婚案件中主張權(quán)利。這樣的債務(wù)如何認定，實踐中難以把握。因此，與會代表認為，如何有效防止虛假債務(wù)，是目前亟須解決的問題。討論中，有觀點提出，《解釋二》第二十四條是從夫妻債務(wù)的外部關(guān)系而言，從保護債權(quán)人合法權(quán)益、維護交易安全的角度所作的規(guī)定。也就是說，只要是婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方所欠債務(wù)應(yīng)作為夫妻共同債務(wù)處理，債權(quán)人有權(quán)要求夫妻雙方共同償還。但在夫妻關(guān)系內(nèi)部，如果舉債方要求配偶共同償還債務(wù)，必須要舉證證明這筆債務(wù)是基于雙方共同的意思表示對外所借，或者該債務(wù)是用于共同生活。如果舉債方無法證明，則配偶不應(yīng)承擔還款義務(wù)。因此，即使夫妻雙方共同對外償還了債務(wù)，夫妻一方在向另一方追償時，也應(yīng)當由舉債方承擔債務(wù)的發(fā)生系基于雙方共同的意思表示，或者債務(wù)系用于共同生活的舉證責任。多數(shù)與會代表傾向于這種觀點。與夫妻共同債務(wù)認定相關(guān)的另一問題是，夫妻中的一方因承擔侵權(quán)賠償而產(chǎn)生的債務(wù)，是作為夫妻共同債務(wù)還是個人債務(wù)？對此，與會代表形成不同意見：一種意見認為，《解釋二》第二十四條是針對財產(chǎn)流轉(zhuǎn)過程中形成的債務(wù)作出的規(guī)定，對一方因承擔侵權(quán)責任形成的債務(wù)性質(zhì)的認定，司法解釋沒有明確。對此，債權(quán)人應(yīng)承擔舉證責任，根據(jù)不同情況作出認定。如果債權(quán)人能證明侵權(quán)人債務(wù)的形成與家庭共同生活有關(guān)，則債務(wù)人的配偶應(yīng)共同償還，比如從事交通運輸，因自己有過錯而致交通事故引起的賠償。但如果侵權(quán)債務(wù)的形成純屬侵權(quán)人個人行為，則其配偶無義務(wù)承擔責任，如因打架斗毆或其他犯罪行為形成的侵權(quán)之債。另一種意見認為，將侵權(quán)之債的形成是否與家庭生活有關(guān)的舉證責任賦于債權(quán)人，對債權(quán)人而言舉證困難，不利于對債權(quán)人利益的保護。且由于夫妻財產(chǎn)共同（約定財產(chǎn)制除外），如判定由一方承擔，客觀上債權(quán)也無法實現(xiàn)。因此，對婚姻關(guān)系期間，因一方侵權(quán)行為所生之債，應(yīng)認定為共同債務(wù)，夫妻雙方對外應(yīng)共同償還。夫妻一方承擔共同償還之責后，可向?qū)Ψ阶穬?。此時，應(yīng)由實施侵權(quán)行為的一方舉證證明債務(wù)的形成與家庭共同生活有關(guān)。如果侵權(quán)一方無法舉證證明，則由侵權(quán)人承擔返還責任。多數(shù)代表同意第二種意見。八、關(guān)于親子鑒定與會代表在親子鑒定問題上取得了基本一致的意見。代表們認為，親子鑒定應(yīng)當以雙方自愿為原則。申請親子鑒定的一方應(yīng)當完成相當?shù)淖C明義務(wù)。在一方拒絕做親子鑒定的案件中，提出親子鑒定主張的一方應(yīng)當承擔與其主