./r/n./r/n股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收問題專題研究<2013/r/n>/r/n2013-08-31/r/n

|

/r/n劉劉4615/r/n

|

/r/n稅種/r/n主要政策歸納/r/n1/r/n個人所得稅/r/n〔一轉(zhuǎn)讓非上市公司股權(quán)。財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得適用20%個人所得稅；/r/n〔二轉(zhuǎn)讓上市公司限售股股票。上市公司股東,如果是限售股轉(zhuǎn)讓,根據(jù)財稅[2009]167號、財稅[2010]70號文件規(guī)定,征收20%個人所得稅。由于20XX1月1日以前,即使轉(zhuǎn)讓非限售股股權(quán)也不征收個人所得稅,因此出現(xiàn)了沸沸揚揚的"陳發(fā)樹資金礦業(yè)避稅"事件,在這種情況下財稅[2009]167號文件規(guī)定自20XX1月1日開始,對大小非解禁轉(zhuǎn)讓以及其他限售股轉(zhuǎn)讓征收個人所得稅。/r/n1、ETF避稅與財稅[2010]70號文件。"財稅[2009]167號文件只說售限售股獲利需要繳納個人所得稅,但是并未說明用股票換基金,賣出基金獲利需要繳稅,這就為那些持有限售成份股的個人大小非提供了一個避稅通道。這種避稅方式又引起了財政部和國家稅務總局的注意,/r/n2010年11月10日/r/n,財政部和國家稅務總局下發(fā)了《關于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關問題的補充通知》〔財稅[2009]70號文件,規(guī)定：限售股在解禁前被多次轉(zhuǎn)讓的,轉(zhuǎn)讓方對每一次轉(zhuǎn)讓所得均應按規(guī)定繳納個人所得稅,個人通過證券交易所集中交易系統(tǒng)或大宗交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓限售股,個人用限售股認購或申購交易型開放式指數(shù)基金〔ETF份額均屬于納稅的范圍。從而將ETF避稅模式徹底堵死。/r/n2、"XX模式"。限售股自然人股東同國家稅收政策的博弈還在繼續(xù),這一次出面助陣的是地方政府。由于限售股解禁繳納的個人所得稅由證券公司代扣代繳,而國家法律并沒有限制必須在哪一個證券公司進行交易,因此各地財政部門盯上了這個所謂的"可流動財源",紛紛出臺財政返還政策,以吸引限售股到本地解禁,其中比較出名的是所謂"XX模式",根據(jù)稅法的規(guī)定,地方稅務機關征收的個人所得稅,60%要上繳中央財政,40%歸地方財政。而XX省XX市政府20XX7月出臺的《鼓勵個人在XX市轄區(qū)證券機構(gòu)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股的獎勵辦法》規(guī)定,如果個人限售股東愿意來本地營業(yè)部減持,政府可將限售股東減持個稅的地方實得部分的80%作為獎勵再返還給納稅人。納稅人如果愿意將獎勵全部留在XX投資置業(yè)的話,還可按個稅地方實得部分的10%再獎勵。其運作模式如下：第一步,辦理銷戶手續(xù),即大小非持有者持本人有效身份證原件、深滬股東賬戶卡原件,到原開戶證券營業(yè)部填寫《撤銷指定交易申請表》,辦理股票轉(zhuǎn)托管和撤銷指定交易手續(xù)；第二步,在XX市轄區(qū)內(nèi)證券營業(yè)部開設新的營業(yè)部資金賬戶及第三方存管銀行賬戶。/r/n3、平安保險解禁引發(fā)稅收爭議。20XX平安保險上市之前,由于個人不能成為上市保險公司的股東,所以將員工受益計劃設計為法人持股,即由新豪時公司和景傲實業(yè)這兩家員工投資集合相關公司代表員工持股。股權(quán)架構(gòu)為：平安保險員工—〔新豪時公司、景傲實業(yè)公司—平安保險上市公司。20XX4月,首批平安保險限售股解禁,根據(jù)計算1.9萬名平安保險員工平均每個人出售所持股票獲利為200萬元,但是出售股票的主體是新豪時公司和景傲公司,200萬元按照25%稅率繳納企業(yè)所得稅后,只剩下150萬元,分給員工的時候尚需要扣繳20%的個人所得稅30萬元,因此以出售股票獲利為200萬元為例,員工需要負擔80萬的個人所得稅,財富大幅縮水,受益打了六折。那么是否有其他更好的合理方式解決該問題呢？根據(jù)財稅[2008]159號文件規(guī)定,合伙企業(yè)是稅收透明體,采取先分后稅的原則,即：如果新豪時公司是合伙企業(yè)的話,只需要就200萬利潤代扣代繳個人所得稅40萬元即可,25%的企業(yè)所得稅不需要繳納,即：財富打八折,這一點員工是可以滿意的。/r/n〔三轉(zhuǎn)讓境內(nèi)上市公司股票。上市公司股東,如果是非限售股轉(zhuǎn)讓〔二級市場,需要進行12萬元以上高收入申報,但是根據(jù)財稅字[1998]61號文件,個人轉(zhuǎn)讓境內(nèi)上市公司股票轉(zhuǎn)讓所得繼續(xù)免稅。即：目前炒股所得,只申報不征稅。/r/n〔四轉(zhuǎn)讓境外上市公司股票。目前二級市場轉(zhuǎn)讓股票免稅,只針對境內(nèi)上市公司,對于個人轉(zhuǎn)讓境外上市公司股票取得所得,應該按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅。/r/n〔五股票期權(quán)。對于股票期權(quán)所得,至今為止財政部和國家稅務總局總共下發(fā)了9個文件,主要是以財稅[2005]35號、國稅函]2006]902號、財稅[2009]5號、國稅函[2009]461號、財稅[2009]40號文件為主。/r/n1、《關于個人認購股票等有價證券而從雇主取得折扣或補貼收入有關征收個人所得稅問題的通知》〔國稅發(fā)[1998]9號：首次對股票期權(quán)所得的性質(zhì)進行認定,認定為"工資薪金所得"。國稅發(fā)[1998]9號文件雖然沒有用"股票期權(quán)"的字眼,但是實質(zhì)上首次提出了"股票期權(quán)"征收個人所得稅的概念,并且明確界定為工資薪金所得。/r/n2、《關于在中國境內(nèi)無住所個人以有價證券形式取得工資薪金所得確定納稅義務有關問題的通知》〔國稅函[2000]190號：

該文件的重點是明確即使是股票期權(quán)所得,依然遵循"勞務發(fā)生地"原則判定所得來源地及納稅義務。/r/n3、《關于企業(yè)高級管理人員行使股票認購權(quán)取得所得征收個人所得稅問題的批復》〔國稅函[2005]482號：該文件是國家稅務總局對XX地稅局的批復,是XX啤酒被香港AB集團收購后實行股票期權(quán)如何征稅的批復,其基本原則同國稅發(fā)[1998]9號文件相同。本文件中首次提到"股票期權(quán)"在未行權(quán)之前轉(zhuǎn)讓的,應該將其轉(zhuǎn)讓收入并入當期的工資薪金所得納稅。/r/n4、《關于個人股票期權(quán)所得征收個人所得稅問題的通知》〔財稅[2005]35號：/r/n①/r/n明確概念。該文件首次明確了"股票期權(quán)"和"施權(quán)價"、"行權(quán)價"等股權(quán)激勵概念。/r/n②/r/n明確股票期權(quán)所得的實現(xiàn)時間一般不是施權(quán)日,而是行權(quán)日。/r/n③/r/n如果在行權(quán)之前將股票期權(quán)轉(zhuǎn)讓的,則按照股票期權(quán)凈收入納稅。/r/n④/r/n應納稅額=<股票期權(quán)形式的工資薪金應納稅所得額／規(guī)定月份數(shù)×適用稅率-速算扣除數(shù)>×規(guī)定月份數(shù).這里的規(guī)定月份數(shù)是指在境內(nèi)工作的月份,最高按照12個月計算。/r/n5、《關于個人股票期權(quán)所得繳納個人所得稅有關問題的補充通知》〔國稅函[2006]902號：該文件是財稅[2005]35號文件的補充。/r/n6、《關于阿里巴巴〔中國網(wǎng)絡技術有限公司雇員非上市公司股票期權(quán)所得個人所得稅問題的批復》〔國稅函[2007]1030號：/r/n①/r/n明確股票期權(quán)如果針對的是非上市公司股票,不適用財稅[2005]35號文件的繳稅方法。即,上市不上市股票期權(quán)的政策不同,這主要是非上市公司股票缺乏公開市場的交易價格。/r/n②/r/n非上市公司股票期權(quán)那是義務發(fā)生時間為員工實際購買日,而非最后賣出股票的時間。/r/n③/r/n稅款計算方法按照上一年度每股凈資產(chǎn)減去折價購入的價格。/r/n7、《關于股票增值權(quán)所得和限制性股票所得征收個人所得稅有關問題的通知》〔財稅[2009]5號：其實在財稅[2005]35號文件以及國稅函[2006]902號文件已經(jīng)明確了限制性股票以及股票增值權(quán)的納稅方法,只不過沒有明確提出股票增值權(quán)以及限制性股票的納稅方式,財稅[2009]5號從概念上提出限制性股票以及股票增值權(quán)所得均需要按照股票期權(quán)的個人所得稅政策納稅。/r/n8、《關于股權(quán)激勵有關個人所得稅問題的通知》〔國稅函[2009]461號：主要內(nèi)容有：/r/n①/r/n限制性股票的納稅計算方法。/r/n②/r/n股票增值權(quán)所得納稅計算方法。/r/n③/r/n適用股票期權(quán)所得納稅的范圍。/r/n9、《關于上市公司高管取得股票期權(quán)所得征收個人所得稅問題的通知》〔財稅[2009]40號：對上市公司高管人員取得股票期權(quán)在行權(quán)時,納稅確有困難的,經(jīng)主管稅務機關審核,可自其股票期權(quán)行權(quán)之日起,在不超過6個月的期限內(nèi)分期繳納個人所得稅。值得注意的是,在不超過6個月的期限內(nèi)分期納稅,同將所得均勻計入6個月的所得繳稅不同,不能混淆。過去國稅發(fā)[1998]9號文件曾經(jīng)規(guī)定,股票期權(quán)所得均勻計入6個月的所得納稅,這個規(guī)定自財稅[2009]35號文件頒布以來,已經(jīng)失效。/r/n〔六以股權(quán)進行投資：/r/n①/r/n根據(jù)國稅函[2005]319號文件規(guī)定,個人以非貨幣性資產(chǎn)對外投資取得股權(quán)的,暫不確認所得,待將來股權(quán)轉(zhuǎn)讓時再確定納稅。[國稅函[2005]319號已經(jīng)失效了]/r/n②/r/n國稅函[2008]115號文件規(guī)定,個人以非貨幣性資產(chǎn)對外投資取得股權(quán)時,應該就資產(chǎn)的評估價值與資產(chǎn)計稅基礎差額計為個人所得繳納個人所得稅。但是,該文件并沒有真正執(zhí)行,國家稅務總局公布的有效規(guī)范性文件目錄中也沒有該文件存在[個人以評估增值的非貨幣性資產(chǎn)對外投資取得股權(quán),繳納個人所得稅的區(qū)別如下：1、在20XX4月13日至20XX12月8日期間,繳納個人所得稅的時間節(jié)點在：該等投資收回、轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)時。2、在20XX12月9日之后,繳納個人所得稅的時間節(jié)點在：個人取得股權(quán)時。3、在20XX4月12日之前,我們尚未查到法律、法規(guī)、規(guī)范性文件對此問題的明確規(guī)定。我們理解,"國稅函[2005]第319號"文只是對彼時有效的個人所得稅的解釋,在法律、法規(guī)、規(guī)范性文件沒有相反規(guī)定的情況下,若要對20XX4月12日之前與此相關的問題就行修正或者補救,應采用"國稅函[2005]第319號"文的時間節(jié)點,即該等投資收回、轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)時。]/r/n〔七股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得而應繳納的個人所得稅,約定由受讓方承擔無效。XX中院一例案例中,股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的"一切費用由受讓方承擔",雙方就一切費用是否包括個人所得稅產(chǎn)生了爭議,轉(zhuǎn)讓方認為應該包括個人所得稅,而受讓方則認為不包括個人所得稅,經(jīng)過兩輪的官司,XX市終審判決認為,這里的"一切費用"不應包括個人所得稅,所得稅屬于不可轉(zhuǎn)嫁稅種。在財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同中約定"一切費用由受讓方承擔",不應包含個人所得稅,否則,構(gòu)成稅收規(guī)避,屬于私法權(quán)利濫用的無效行為。/r/n2/r/n企業(yè)所得稅/r/n〔一股權(quán)轉(zhuǎn)讓不允許扣減未分配利潤、盈余公積。〔國稅函[2010]79號、國稅函[2009]698號/r/n1、國稅發(fā)[2000]118號第二條第一款：企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得或損失是指企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資的收入減除股權(quán)投資成本后的余額。企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得應并入企業(yè)的應納稅所得,依法繳納企業(yè)所得稅。即：從20XX到20XX之間,內(nèi)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)不允許扣減投資者享有的未分配的留存收益。/r/n〔2國稅函[2004]390號：企業(yè)在一般的股權(quán)〔包括轉(zhuǎn)讓股票或股份買賣中,應按《國家稅務總局關于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》〔國稅發(fā)〔2000〕118號有關規(guī)定執(zhí)行。股權(quán)轉(zhuǎn)讓人應分享的被投資方累計未分配利潤或累計盈余公積應確認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得,不得確認為股息性質(zhì)的所得。企業(yè)進行清算或轉(zhuǎn)讓全資子公司以及持股95%以上的企業(yè)時,投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應確認為投資方股息性質(zhì)的所得。為避免對稅后利潤重復征稅,影響企業(yè)改組活動,在計算投資方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時,允許從轉(zhuǎn)讓收入中減除上述股息性質(zhì)的所得。即：只要對被投資企業(yè)持有的股份超過95%股份,就可以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款中扣減未分配的留存收益。/r/n〔3國稅發(fā)[1997]71號文件〔針對外商投資企業(yè)：股權(quán)轉(zhuǎn)讓價是指,股權(quán)轉(zhuǎn)讓人就轉(zhuǎn)讓的股權(quán)所收取的包括現(xiàn)金、非貨幣資產(chǎn)或者權(quán)益等形式的金額；如被持股企業(yè)有未分配利潤或稅后提存的各項基金等股東留存收益的,股權(quán)轉(zhuǎn)讓人隨轉(zhuǎn)讓股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓該股東留存收益權(quán)的金額〔以不超過被持股企業(yè)賬面的分屬為股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的實有金額為限,屬于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的投資收益額,不計為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價。/r/n[總結(jié)：說明20XX1月1日之前,內(nèi)資企業(yè)只有轉(zhuǎn)讓持股超過95%以上股份或?qū)Ρ煌顿Y企業(yè)進行清算時的才可以將股東留存收益權(quán)的金額從股權(quán)轉(zhuǎn)讓價中扣減,而外資企業(yè)無論持有被投資企業(yè)股份多少比例都可以將留存收益扣減。]/r/n〔4國稅函[2009]698號文件、國稅函[2010]79號文件。/r/n由于20XX1月1日之前,轉(zhuǎn)讓內(nèi)資企業(yè)和外資企業(yè)股權(quán)的稅收政策并不相同,因此兩法合并之后,究竟從外資的規(guī)定,還是從外資的規(guī)定,令人關注。國稅函[2004]390號文件和國稅發(fā)[1997]71號文件之所以規(guī)定留存收益可以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格中扣減,是因為如果不允許扣減就會有重復納稅因素。/r/n例如：A公司持有M公司100%股權(quán),初始投資成本為100萬元,M公司具有留存收益〔未分配利潤和盈余公積100萬元,20XXA公司將M公司的100%股權(quán)作價300萬元轉(zhuǎn)讓給了B公司,股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅如何計算？/r/n如果不允許扣減未分配利潤和盈余公積,則股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=300萬元-100萬元=200〔萬元。此時,100萬元的未分配例和盈余公積被計入了A公司轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅,而這100萬元在被投資企業(yè)已經(jīng)繳納過了一次企業(yè)所得稅,是稅后收益,這100萬收益再A公司再次納稅屬于一筆所得繳納了兩次企業(yè)所得稅的重復納稅。也就是因為這個原因,20XX1月1日之前轉(zhuǎn)讓外資企業(yè)以及轉(zhuǎn)讓內(nèi)資企業(yè)持股95%以上股份的情形,允許扣減100萬元的留存收益,以避免重復納稅,影響重組。但是,國稅函[2009]698號文件和國稅函[2010]79號文件均規(guī)定,股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入不允許扣減其持有的未分配利潤和盈余公積。/r/n那么為什么兩法合一后,股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入一律不允許未分配利潤和盈余公積呢？原因有二：/r/n第一,經(jīng)濟意義上的重復征稅,在稅制設計中并不違背原則。重復征稅有法律意義上的重復納稅、經(jīng)濟意義上的重復征稅之分,法律意義上的重復征稅是指一筆所得在相同的法律主體被重復征稅,而經(jīng)濟意義上的重復征稅是指一筆所得在不同的納稅主體重復納稅。法律意義上的重復征稅,違背了"稅不重征"的原則,是需要堅決避免的,而經(jīng)濟意義上的重復征稅,在稅制設計上并不完全排斥。在以上股權(quán)轉(zhuǎn)讓中,雖M公司就100萬所得已經(jīng)繳納過企業(yè)所得稅,屬于稅后收益,A公司就該筆所得再次納稅,屬于典型的"經(jīng)濟意義上的重復征稅"。類似的例如：營業(yè)稅中轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)的價值,在20XX1月1日財稅[2003]16號文件規(guī)定出臺前,不允許扣減其購入不動產(chǎn)的價值,顯然不動產(chǎn)購入價格部分被重復征收了營業(yè)稅,但是這屬于不同納稅人就同一筆所得的重復征稅,即：經(jīng)濟意義上的重復征稅,在稅制設計上,雖然要盡量避免經(jīng)濟意義上的重復征稅,但是并不完全排斥。因此,總局不允許扣減留存收益額規(guī)定,在稅制理論上是沒有問題的。/r/n第二,從整個社會來看,國稅函[2010]79號文件的規(guī)定并未造成重復納稅,相反允許扣減留存收益會造成稅制漏洞。/r/n例如,上例中B公司300萬元購入M公司100%股權(quán),假設B公司購入后立即分紅100萬元〔這里的盈余公積是不能分配的,這個因素暫時忽略不影響理論上的正確性,B公司分紅后,立即將股權(quán)再次轉(zhuǎn)讓,轉(zhuǎn)讓價格理論上只能為200萬元,則B公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=200-100=-100〔萬元B公司存在100萬元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失,而這100萬元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失是可以彌補其他所得虧損的,在稅收利益上實現(xiàn)了平衡。即：M公司就100萬元部分納稅,A公司就留存收益部分所得100萬元部分納稅,B公司實現(xiàn)而來100萬元虧損可以彌補其他所得的虧損。一筆所得征收了兩次稅,有彌補了一次虧損,在理論上達到了平衡。/r/n如果允許扣減留存收益,則上例就會變?yōu)镸公司已經(jīng)繳納過一次稅款,A公司就100萬元抵減后不納稅,而B公司依然就包含留存收益的300萬元作為投資成本,再次轉(zhuǎn)讓時可能會產(chǎn)生一次虧損。因此一筆所得,繳納過一次稅款,又彌補了一次虧損,最終沒有納稅,國家的稅收利益受到損失,存在稅制漏洞和稅收策劃的空間。/r/n那么,反過來規(guī)定允許A公司可以扣減留存收益,而B公司的投資成本按照200萬元計算又如何呢？一是,不符合《企業(yè)所得稅法實施條例》56條規(guī)定的歷史成本原則,更為重要的是,在征管上無法控制,會增加太多的征管成本。因此這種方式理論上可以討論,實踐中是難以行得通的。/r/n目前市場上出現(xiàn)的以銀河證券避稅寶為代表的所謂"避稅式基金",其實也就是應用了這樣一個原來來操縱。由于國稅發(fā)[2009]88號文件規(guī)定,在公開市場交易的權(quán)益性損失不用到稅務機關審批,因此即使從手續(xù)上來說也是非常簡便的,而股市、基金市場盈盈虧虧無長形,稅務機關也比較容易通過。銀河證券推出的所謂避稅寶,實際上是對即將大比例分紅公司的持續(xù)關注,以達到避稅的目標。/r/n在以上交易中,其理論根據(jù)是典型的將權(quán)益性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得轉(zhuǎn)換為權(quán)益性資產(chǎn)持有所得的例子。類似于,比如：M公司注冊資本為100萬元,未分配利潤為100萬元,M公司凈資產(chǎn)價值為300萬元,A公司是M公司的100%股權(quán)控股的母公司,當年有未彌補的虧損500萬元,其關聯(lián)企業(yè)B公司當年有盈利100萬元。該公司做以下運作來避稅：/r/n〔1A公司將持有的M公司100%股權(quán)全資轉(zhuǎn)讓給B公司,轉(zhuǎn)讓價格按照公允價值300萬元確認,A公司實現(xiàn)所得100萬元,但是由于A公司尚有500萬元虧損,因此A公司當年不會繳納稅款。B公司取得投資的成本為300萬元。/r/n〔2M公司當年進行分紅100萬元,B公司股息紅利所得為免稅所得,分紅后B公司投資成本回收了100萬元。/r/n〔3B公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給關聯(lián)企業(yè)C公司,由于未分配利潤100萬元已經(jīng)全部分配,因此轉(zhuǎn)讓價格為200萬元。B公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為200萬元-300萬元=100〔萬元。根據(jù)國家稅務總局20XX第6號公告要求,該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失可以一次性在當年審批扣除,因此該企業(yè)少繳企業(yè)所得稅25萬元。/r/n以上案例,其實和基金的運作是一致的。之所以國家稅務總局在國稅函[2009]79號文件和國稅函[2009]698號文件中規(guī)定,股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得不允許扣除未分配利潤和盈余公積部分,就是因為如果允許扣除的話,B公司的投資成本卻依然是300萬元,這樣的政策會導致稅收漏洞。而不允許扣除未分配利潤和盈余公積部分,雖然被投資企業(yè)對留存收益已經(jīng)繳納過稅款,看似有重復納稅之嫌,但是B公司未來分紅后轉(zhuǎn)讓,在理論上可以享受100萬元虧損抵稅的好處,整個社會的稅收并沒有多繳納。三方利益主體對一項所得納稅的路線圖是這樣的：第一,M公司對100萬所得已經(jīng)繳納過稅款。第二,A公司轉(zhuǎn)讓時,再次繳納過一次。第三,B公司轉(zhuǎn)讓時,分紅后虧損可以抵稅,因此抵頂一次。對同一項所得,最終只繳納了一次稅款。/r/n如果單獨看前兩步,的確存在重復納稅的因素,這稱之為經(jīng)濟意義上的重復征稅,一筆所得,不同的納稅主體重復交稅,稱為經(jīng)濟意義上的重復征稅,一筆所得,一個納稅主體重復納稅,稱之為法律意義上的重復征稅。法律意義上的重復征稅,在立法理論中,是必須避免的,而經(jīng)濟意義上的重復征稅在理論上是可以的。/r/n〔二非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓境內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計算方法?！泊藛栴}借用了焉梅老師的案例/r/n美國某公司20XX1月投資100萬美元,在境內(nèi)成立外商獨資企業(yè)。投資資本到賬當天的美元匯率為8.27。20XX1月,該美國公司將擁有的該外商投資企業(yè)股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給中國公司,轉(zhuǎn)讓價款為827萬人民幣,于20XX1月15日支付。當天美元兌人民幣匯報為6.81人民幣。/r/n方法1：

827-827=0股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得0/r/n方法2：827÷6.81=121.44萬折算為人民幣的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得<121.44-100>*6.81=146萬。/r/n即到底按照人民幣計價計算所得,還是按照美元計算所得,再折合為人民幣納稅的區(qū)別。我們先看國稅函[2009]698號文件的表述：在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時,以非居民企業(yè)向被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)投資時或向原投資方購買該股權(quán)時的幣種計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價和股權(quán)成本價。如果同一非居民企業(yè)存在多次投資的,以首次投入資本時的幣種計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價和股權(quán)成本價,以加權(quán)平均法計算股權(quán)成本價；多次投資時幣種不一致的,則應按照每次投入資本當日的匯率換算成首次投資時的幣種。/r/n所以,顯然方法2是正確的,應納繳納企業(yè)所得額是14.6萬元〔146*10%。也就是說,投資者投資期間人民幣升值了,而投資者收到的人民幣可以換取更多的美元,股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中還包括了人民幣升值的一塊收益,并入到股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中納稅,否則這塊人民幣升值的收益將永遠無從體現(xiàn)。/r/n因此,非居民企業(yè)在投資國內(nèi)外商投資企業(yè)時,以什么幣種投資是一門學問,如果用匯率比較堅挺的貨幣來投資,例如：歐元來投資,將來股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時候,由于匯率變動造成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得就會減少,從而達到少繳稅款的目的,而其實股權(quán)轉(zhuǎn)讓得到的人民幣是相同的。/r/n〔三多次投資轉(zhuǎn)讓股權(quán),計算投資成本應該用"加權(quán)平均法"計算投資成本。/r/n例如,A公司20XX投資M公司,投資成本為1000萬元,占M公司30%股份,20XXA公司又購入另外一個股東20%的股份,購入價格1000萬元,從而A公司持有了M公司50%的股份,20XXA公司將其持有的10%股份轉(zhuǎn)讓給B公司,請問A公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本如何計算？國稅函[2009]698號文件規(guī)定,對非居民企業(yè)多次投入轉(zhuǎn)讓時要采取加權(quán)平均法,雖然對于居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)未明確規(guī)定采取加權(quán)平均法,但是這個道理是相通的,應當比照處理。因此,上例中50%股權(quán)的持股成本為2000萬元,所以轉(zhuǎn)讓10%股權(quán)的持股成本為400萬元。/r/n〔四股權(quán)投資損失的處理/r/n1、20XX以前的稅收政策/r/n①/r/n國稅發(fā)[2000]118號文件規(guī)定,只能在投資收益的范圍內(nèi)扣除。企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資而發(fā)生的股權(quán)投資損失,可以在稅前扣除,但每一納稅年度扣除的股權(quán)投資損失,不得超過當年實現(xiàn)的股權(quán)投資收益和投資轉(zhuǎn)讓所得,超過部分可無限期向以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)扣除。/r/n②/r/n國稅函[2008]264號文件,重申了這一規(guī)定,但是將無限期遞延改為5年遞延,在第6年仍無法扣除的,可以一次性扣除。企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資而發(fā)生的權(quán)益性投資轉(zhuǎn)讓損失,可以在稅前扣除,但每一納稅年度扣除的股權(quán)投資損失,不得超過當年實現(xiàn)的股權(quán)投資收益和股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得,超過部分可向以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)扣除。企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓損失連續(xù)向后結(jié)轉(zhuǎn)5年仍不能從股權(quán)投資收益和股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得中扣除的,準予在該股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓年度后第6年一次性扣除。/r/n2.20XX以后的稅收政策：國家稅務總局20XX6號公告,明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失可以一次性扣除。20XX以后,一時間264號文件的效力問題爭議四起,而所得稅納稅申報表附表十一,又專門設計了5年遞延的附報表格,更加加重了不允許一次扣除的爭議,且國稅發(fā)[2009]88號文件也沒有明確提出股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失問題,因此各省在2008、20XX的匯繳中正常不一。/r/n國家稅務總局在20XX6號公告中,終于明確了該政策：企業(yè)對外進行權(quán)益性〔以下簡稱股權(quán)投資所發(fā)生的損失,在經(jīng)確認的損失發(fā)生年度,作為企業(yè)損失在計算企業(yè)應納稅所得額時一次性扣除。本規(guī)定自20XX1月1日起執(zhí)行。本規(guī)定發(fā)布以前,企業(yè)發(fā)生的尚未處理的股權(quán)投資損失,按照本規(guī)定,準予在20XX度一次性扣除。/r/n至此,股權(quán)損失是否可以扣除問題的爭議塵埃落定,股權(quán)投資損失可以一次性扣除了。根據(jù)國稅發(fā)[2009]88號文件規(guī)定：企業(yè)按照有關規(guī)定通過證券交易場所、銀行間市場買賣債券、股票、基金以及金融衍生產(chǎn)品等發(fā)生的損失,可以自行計算扣除,而一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失沒有納入自行計算扣除的范圍,因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失雖然可以一次性扣除,但是需要報經(jīng)稅務機關批準方可扣除。/r/n股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失與股息紅利所得的轉(zhuǎn)化同"避稅式"基金的道理也有相通之處。/r/n〔五先分紅后用未分配利潤轉(zhuǎn)增資本,最后再轉(zhuǎn)讓股權(quán)。/r/n例如,A公司投資M公司的初始投資成本為4000萬元,占M公司股份的40%,B公司出資6000萬元占M公司的60%股份,由于雙方持股比例接近,公司治理屢屢引發(fā)矛盾,因此A公司萌生去意,準備將其持有股份全部轉(zhuǎn)讓給B公司。截止股權(quán)轉(zhuǎn)讓前,M公司的未分配利潤為5000萬元,盈余公積為5000萬元。20XXA公司將其股份作價12000萬元全部轉(zhuǎn)讓給B公司,股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后,M公司成為A公司的全資子公司。/r/nA公司轉(zhuǎn)讓方案有四個。/r/n第一種方案：直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)。A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=12000-4000=8000萬元。應繳企業(yè)所得稅=8000萬×25%=2000〔萬元,A公司在M公司享有的未分配利潤、盈余公積份額不能直接扣減。/r/n第二種方案：先分紅后轉(zhuǎn)讓。M公司先分紅,A公司根據(jù)持股比例可以分得5000×40%=2000〔萬元,分紅后A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得只能是12000萬元-2000萬元=10000〔萬元。A公司分得股息紅利2000萬元免稅,股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=10000-4000=6000〔萬元,股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅=6000×25%=1500〔萬元,比較起第一種方案來,少繳稅500萬元。/r/n第三種方案：先分紅,然后盈余公積轉(zhuǎn)增資本,再轉(zhuǎn)讓。M公司先分紅,分紅后A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入只能是10000元,由于盈余公積無法分紅,可以采取盈余公積轉(zhuǎn)增資本的方式,增加股權(quán)的計稅基礎從而降低稅負。《公司法》167條規(guī)定,分配當年稅后利潤時,應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的,可以不再提取。因此M公司的盈余公積5000萬元,恰恰是注冊資本1億元的50%?！豆痉ā?69條規(guī)定,法定公積金轉(zhuǎn)為資本時,所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。因此,M公司可以2500萬元盈余公積轉(zhuǎn)增資本,轉(zhuǎn)股后公司的注冊資本增加至1.25億元,其中A公司的投資成本變?yōu)?000+2500×40%=5000〔萬元。因此,A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=10000-5000=5000〔萬元,應繳企業(yè)所得稅=5000×25%=1250〔萬元,比較起第一種方案來,少繳稅750萬元,比較起第二種方案,少繳稅250萬元。當然該方案中,不分紅而是以未分配利潤以及盈余公積全部轉(zhuǎn)增資本,再行轉(zhuǎn)讓股權(quán),最終結(jié)果是相同的。同先分紅的方案比較只是,股權(quán)轉(zhuǎn)讓資金由M公司出,還是由B公司出的區(qū)別。/r/n第四種方案：清算性股利。A、B公司商討認為即使按照第三種方案,繳納稅款依然過多,因此決定運用清算性股利來避稅。根據(jù)《公司法》35條規(guī)定,股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時,股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。即,一般情況下,按照持股比例分紅,但是全體股東也可以約定分紅。/r/n因此,M公司修改公司章程,約定A公司可以優(yōu)先分紅,公司章程規(guī)定,A公司可以優(yōu)先分紅,只至5000萬元為止,以后公司取得利潤,B公司再進行分紅。因為公司有股息紅利5000萬元,因此約定A公司可以全部分走,A公司分紅5000萬元后,股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格變?yōu)?2000-5000=7000〔萬元；2500萬元盈余公積再轉(zhuǎn)增資本,轉(zhuǎn)增后A公司的投資成本變?yōu)?000+2500×40%=5000〔萬元。因此,A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=7000-5000=2000〔萬元,應繳企業(yè)所得稅=2000×25%=500〔萬元,比較起第一種方案節(jié)稅1500萬元,比較起第二種方案節(jié)稅1000萬元,比較起第三種方案節(jié)稅750萬元,節(jié)稅效果非常明顯。但是,第三種方案在稅收上得到認可是沒有問題的,而第四種方案存在稅收風險。A公司一次性分紅5000萬元,實質(zhì)是清算性股利,即：將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得轉(zhuǎn)換為股息紅利所得。早在20XX,國稅發(fā)[2000]118號文件第二條第一款第二項規(guī)定：被投資企業(yè)對投資方的分配支付額,如果超過被投資企業(yè)的累計未分配利潤和累計盈余公積金而低于投資方的投資成本的,視為投資回收,應沖減投資成本；超過投資成本的部分,視為投資方企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得,應并入企業(yè)的應納稅所得,依法繳納企業(yè)所得稅。從字面看A公司分紅所得的5000萬元,并未超過被投資企業(yè)M公司累積未分配利潤和盈余公積,即：沒有超過1億元的未分配利潤+盈余公積。從理論上來說,A公司分得的5000萬元都已經(jīng)交過稅了,均屬于稅收利潤,雖然超過了A公司的持股比例分紅,但是國家稅款并未受到損失。/r/n還有一種觀點是,這里超過被投資企業(yè)的累積未分配利潤和盈余公積是指按照持股比例計算,如果這樣理解,那么本方案中超A公司持股比例40%〔即：4000萬元以上分紅部分將被稅務視為投資的沖回,不認同為股息紅利所得,則本方案部分不能得以實現(xiàn)。但是如果這樣理解,在道理上也有不通之處,即使是A公司超持股比例分紅后,由于M公司不再有利潤可分,如果B公司理解轉(zhuǎn)讓股權(quán),則喪失了以先分紅或轉(zhuǎn)股而少繳稅的權(quán)利,即：A公司超分紅部分已經(jīng)繳納過稅款,理應在分紅時享受免稅政策,由于A公司的超分紅,永遠的喪失了這個機會。/r/n〔六股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定債務由原股東負擔的股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額操作技巧〔過橋資金。/r/n例如,A公司將其全資子公司M公司轉(zhuǎn)讓給B公司,股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓款為1000萬元,M公司的所有債務由其原股東A公司承擔,債務額度為300萬元。A公司股權(quán)投資的初始投資成本為500萬元,請問股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為多少？/r/n稅務機關在認定的時候,一定會認定為1000-500=500〔萬元,但因為A公司還要負責承擔300萬元的債務,實際上A公司得到的實際股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為1000萬-500萬-300萬元=200〔萬元,多計入應納稅所得額300萬元,多繳納企業(yè)所得稅300萬元×25%=75萬元,而M公司300萬元以后無需支付,則又實現(xiàn)了300萬所得額,M公司需要繳稅300萬元×25%=75〔萬元/r/n因此以上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同存在多繳稅款的稅收風險,A公司在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時應當如此運作：/r/n第一,M公司做賬：借：其他應付款〔應付賬款300萬元——其他公司,貸：其他應付款——A公司300萬元,即更換債主,從欠其他公司的錢改為欠A公司的錢。/r/n第二,A公司籌集過橋資金300萬元,投資于M公司,A公司持有M公司的初始投資成本變?yōu)?00萬元。/r/n第三,M公司立即將300萬元歸還A公司,A公司將300元過橋資金歸還籌集來源方。/r/n第四,A公司轉(zhuǎn)讓M公司股權(quán),此時股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=1000萬-〔500+300=200〔萬元/r/n即：通過以上過橋資金的運作,將目標公司M公司的債務轉(zhuǎn)化為A公司的持股成本,該運作的關鍵點有兩個,一是換股東,二是過橋資金將債務轉(zhuǎn)換為股份。/r/n自然人股東轉(zhuǎn)讓其持有的股份時,國稅函[2007]244號文件已經(jīng)明確了其處理原則,即：將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額+應收債權(quán)-應付債務,因此自然人股東轉(zhuǎn)讓持有的股權(quán),不用像以上案例那樣進行操作,直接可以進行處理,但是國稅函[2007]244號文件不能解決的是被轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)由于債務不需要償還了,可能被稅務局認定為"無法支付的應付款項",而被征收企業(yè)所得稅的稅收風險,因此從標的公司的角度出發(fā),仍然需要做以上操作進行轉(zhuǎn)換。/r/n〔七化直接借款損失為股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失。〔債轉(zhuǎn)股的運作技巧/r/n例如,A公司借款1000萬元給關聯(lián)企業(yè)M公司,M公司資不抵債將要破產(chǎn),而直接借款的損失在稅收上是不允許扣除的,于是該企業(yè)可以采取以下方式：/r/n第一,再籌集"過橋資金"1000萬元投資給M公司。/r/n第二,M公將1000萬元債務歸還A公司,A公司歸還提供過橋資金方。/r/n第三,M公司破產(chǎn),A公司形成了1000萬元的股權(quán)投資損失,根據(jù)國稅發(fā)[2009]88號文件規(guī)定,該項損失是可以扣除的。/r/n當然,M公司也可以實施"債轉(zhuǎn)股",但是這種方式,容易引起稅務機關注意,且操作性不強,實踐中中很難運用。其實"債轉(zhuǎn)股"操作中,如果不是政府主導,往往也是采取"過橋資金"的方式來運作,即：本例中第一、二兩個步驟,就會形成實質(zhì)上的債轉(zhuǎn)股,即債務和股權(quán)是可以相互轉(zhuǎn)化的。/r/n〔八"股權(quán)收購"〔用股權(quán)進行投資/r/n根據(jù)財稅[2009]59號文件表述：股權(quán)收購,是指一家企業(yè)〔以下稱為收購企業(yè)購買另一家企業(yè)〔以下稱為被收購企業(yè)的股權(quán),以實現(xiàn)對被收購企業(yè)控制的交易。收購企業(yè)支付對價的形式包括股權(quán)支付、非股權(quán)支付或兩者的組合。59號文件將股權(quán)收購分為一般性稅務處理和特殊性稅務處理,符合59號文件第5條規(guī)定的5項條件的,在稅務機關備案或者申請確認可以享受特殊性稅務處理。以下簡述股權(quán)收購的一般性稅務處理和特殊性稅務處理的稅務處理模式：/r/n例如：A公司持有M公司100%的股權(quán),持股的計稅基礎為100萬元,20XXA公司將持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給B公司,該項股權(quán)經(jīng)資產(chǎn)評估公司評估,其公允價值為300萬元,B公司定向增發(fā)向A公司支付。該問題也可以看做是A公司以其持有的長期股權(quán)投資資產(chǎn)向B公司進行投資的行為。/r/n一般性稅務處理：/r/n〔1A公司取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得：300-100=200〔萬元,繳稅200萬×25%=50〔萬元/r/n〔2A公司取得B公司的股權(quán)計稅基礎為300萬元,即：A公司換股了。/r/n〔3B公司取得M公司的計稅基礎,按照M公司的公允價值300萬元確定。/r/n特殊性稅務處理：/r/n〔1A公司不確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得,無需納稅。/r/n〔2A公司取得B公司股權(quán)的計稅基礎按照被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原計稅基礎100萬元確定。/r/n〔3B公司取得M公司股權(quán)的計稅基礎也按照被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原計稅基礎100萬元確定。/r/n由于,雖然A公司沒有確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得,但是B公司取得M公司股權(quán),以及A公司取得B公司股權(quán)的計稅基礎均按照M公司股權(quán)的原計稅基礎100萬元計算,因此股權(quán)收購的特殊性稅務處理并不是免稅重組,而是遞延納稅,該稅款將遞延到B公司再次轉(zhuǎn)讓M公司股權(quán)或A公司轉(zhuǎn)讓其持有的B公司股權(quán)時實現(xiàn)。/r/n符合特殊性稅務處理的5個條件簡述：/r/n〔1具有合理的商業(yè)目的,且不以免除、減少或推遲納稅為主要目的。即：反避稅的原則,需要注意的是,只要該項重組業(yè)務的主要目的不是為了避稅,就可以認定具有合理的商業(yè)目的,這里強調(diào)的是主要目的。/r/n〔2被收購股權(quán)達到75%以上比例。在上市公司重組交易中,被收購股權(quán)比例是否達到75%是判斷是否符合特殊性稅務處理的重要判定條件,值得注意的是,如果收購企業(yè)已經(jīng)擁有被收購企業(yè)一定股份,本次收購股份與收購企業(yè)股份相加超過75%,依然不符合特殊性稅務處理,除非該項交易符合多步驟交易原則的要求。/r/n〔3被收購企業(yè)在重組日12個月以內(nèi)依然保持原來的經(jīng)營業(yè)務不變。即：經(jīng)營連續(xù)性原則,重組應該只發(fā)生在股東層面,而企業(yè)的實體經(jīng)營不能變化,否則就要實現(xiàn)股權(quán)的隱含增值。/r/n〔4收購企業(yè)支付對價中股權(quán)支付額不低于收購價款的85%。體現(xiàn)了納稅必要資金的原則,如果收購企業(yè)支付的是現(xiàn)金,顯然被收購企業(yè)的股東是有資金去繳納股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅款的,沒有必要給予特殊性稅務處理。股權(quán)支付額包括收購企業(yè)以自己的股權(quán)支付,即:定向增發(fā)?；蛘咭云淇毓善髽I(yè)的股權(quán)支付,即：以自己直接持有股份的企業(yè)股權(quán)支付。/r/n〔5被收購企業(yè)的原股東取得股權(quán)支付后,自重組日12個月以內(nèi)不允許轉(zhuǎn)讓獲得的股份支付。一般理解為權(quán)益連續(xù)性原則,因為如果允許被收購企業(yè)股東立即將其取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,那么同其直接取得現(xiàn)金沒有什么區(qū)別,也就沒有必要給予特殊性稅務處理了。4號公告規(guī)定這的主要股東是指持有股份20%以上的股東。/r/n即使是特殊性稅務處理,非股權(quán)支付額部分也要確認所得。/r/n例如,B公司收購A公司持有100%股權(quán)的M公司,A公司持股的計稅基礎為100萬元,M公司股權(quán)的公允價值為300萬元,B公司以30萬元現(xiàn)金和定向增發(fā)的270萬股權(quán)作為支付的對價,假設該項交易符合特殊性稅務處理條件,則稅務處理如下：/r/n〔1A公司收到了價值270萬元的B公司股權(quán)以及30萬元現(xiàn)金,其中股權(quán)部分不需要確認所得,30萬元非股權(quán)支付需要確認所得：/r/n實現(xiàn)所得=〔300-100×〔30÷300=20萬元。/r/n模擬稅收分錄為：借：長期股權(quán)投資—B公司90萬元/r/n現(xiàn)金30萬/r/n貸：長期股權(quán)投資—M公司100萬元/r/n投資收益

20萬元/r/n即：A公司接受B公司長期股權(quán)投資的計稅基礎為90萬元。/r/n〔2B公司取得M公司的計稅基礎為：/r/n模擬稅收分錄：/r/n借：長期股權(quán)投資——M公司120萬元/r/n貸：實收資本

90萬元/r/n現(xiàn)金30萬元/r/n因此,B公司取得M公司的計稅基礎為120萬元。/r/n可以理解為A公司賣了10%的股份,收到現(xiàn)金30萬元,然后將剩余的90%股權(quán)投資到B公司換取B公司的股份,這樣分解來理解,就比較好理解了,分解理論無處不在。/r/n〔十定向增發(fā)模式的運用/r/n1、定向增發(fā)模式常用于改善集團公司股權(quán)架構(gòu)〔即：子公司變?yōu)閷O公司,由直接持股模式變?yōu)殚g接持股模式/r/n例如,A公司有十個子公司,其中5個子公司做醫(yī)藥,其余5個子公司做電子產(chǎn)品,由于公司戰(zhàn)略的發(fā)展,A公司準備將10個子公司分為兩個板塊,即：A公司旗下兩個全資子公司A1和A2,分別作為醫(yī)藥板塊和電子產(chǎn)品板塊的控股公司。/r/n為了完成這一設計,A公司首先設立了兩個全資子公司A1和A2,第二步,將1-5個子公司100%股權(quán)投資到A1公司,將6-10個子公司的股權(quán)投資到A2公司,該項交易是典型的股權(quán)收購交易,股權(quán)變更符合特殊性稅務處理條件,如果不符合《公司法》27條規(guī)定,投資時可以少計注冊資本,其余部分計入資本溢價的模式來規(guī)避〔即：江中制藥模式/r/n2、用作"反向收購"、"借殼上市"/r/n在股市上有很多案例,都是運用股權(quán)收購以實現(xiàn)借殼上市的目的,例如：中南房地產(chǎn)借殼XX金牛等案例,其基本操作模式是：上市公司先將其資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給大股東,騰出凈殼,然后"借殼公司的母公司"將其持有的實體經(jīng)營子公司投資于上市公司,上市公司定向增發(fā)作為支付對價,從而實現(xiàn)了借殼上市。該項交易完成后,公司架構(gòu)為："借殼公司的母公司"——上市公司——"借殼上市的實體經(jīng)營公司"。當然騰出凈殼后,也可以采取上市公司對借殼母公司吸收合并的方式,達到上市目的。/r/n3、用作增加注冊資本/r/n例如,A公司旗下的A1公司由于招標的需要,注冊資本不足但是A公司沒有足夠的資金進行增資,因此A公司可以自己名下的M公司作為投資的資產(chǎn)投資于A1公司,此時作為股權(quán)收購的特殊性稅務處理,不需要繳稅,但是增加了A1公司的注冊資本。實際這樣的運作和個人股東以其持有的股權(quán)進行投資是同樣的道理。/r/n〔十一非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊性稅務處理/r/n財稅[2009]59號文件第七條規(guī)定：企業(yè)發(fā)生涉及中國境內(nèi)與境外之間〔包括港澳臺地區(qū)的股權(quán)和資產(chǎn)收購交易,除應符合本通知第五條規(guī)定的條件外,還應同時符合下列條件,才可選擇適用特殊性稅務處理規(guī)定：〔1非居民企業(yè)向其100%直接控股的另一非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的居民企業(yè)股權(quán),沒有因此造成以后該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預提稅負擔變化,且轉(zhuǎn)讓方非居民企業(yè)向主管稅務機關書面承諾在3年〔含3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有受讓方非居民企業(yè)的股權(quán)；〔2非居民企業(yè)向與其具有100%直接控股關系的居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的另一居民企業(yè)股權(quán)；〔3居民企業(yè)以其擁有的資產(chǎn)或股權(quán)向其100%直接控股的非居民企業(yè)進行投資；〔4財政部、國家稅務總局核準的其他情形。/r/n解釋如下：/r/n1、外——外模式：即兩個非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓居民企業(yè)的股權(quán),一般適用于股權(quán)架構(gòu)的調(diào)整。/r/n國家給予非居民特殊性稅務處理非常謹慎,因此對于"外-外"模式除了滿足第五條的普遍條件外,還需要滿足三個條件才能適用特殊性稅務處理：/r/n第一,必須是向其100%控股的另一非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)。即：將子公司變孫公司的模式,這里股權(quán)收購一方必須是全資子公司,但是被轉(zhuǎn)讓的外資企業(yè)股權(quán)沒有要求100%,只要達到75%就可以了。/r/n第二,沒有因此造成該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預提稅負擔變化的。/r/n例如：美國A公司在上海有一家外資獨資企業(yè)M公司,由于20XX以后美國公司從上海分得的利潤需要繳納10%的預提所得稅,而香港同大陸的雙邊稅收協(xié)定規(guī)定,可以適用5%的協(xié)定稅率,因此A公司在香港投資了一個全資子公司B公司,然后以M公司的長期股權(quán)投資出資對B公司增資,那么這種情形符合"沒有因此造成以后該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預提稅負擔變化"么？/r/n關于這一條款,理解各異。財政部的郭垂平處長認為,股權(quán)轉(zhuǎn)讓后,即使股息預提所得稅率發(fā)生變化,仍然不符合特殊性稅務處理條件,郭處認為這里的斷句應該是：該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓—所得預提稅—負擔變化,生生早出來個"所得預提稅"概念,個人認為這種說法是站不住腳的,姑且不論限制股息預提稅負擔變化是否在理論上合理,59號文件表述很清楚,從文字上來看,就是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓的預提所得稅發(fā)生變化,即使當權(quán)者要改變這種說法,也最好再另發(fā)文件,而不能生造詞句來解釋。/r/n國稅總局何處長認為,這里就是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的預提稅負擔,至于股息紅利預提稅問題,有國稅函[2009]81、國稅函[2009]601號文件等在管著,至少要持有股權(quán)12個月以上才能適用協(xié)定股息稅率待遇,導管公司不能適用稅收協(xié)定待遇等條款,59號文件不能將所有的責任都扛起來。/r/n如果按照國稅總局的解釋,那么美國公司的稅收籌劃方案是可以行得通的,而按照郭處的說法,則此路不通,實際上大多數(shù)關于境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題,都涉及到了香港,而香港的協(xié)定稅率是5%,如果如是理解,大多數(shù)這樣的交易都不能符合59號文件規(guī)定的條件了、/r/n第三,規(guī)定轉(zhuǎn)讓方非居民企業(yè)3年不轉(zhuǎn)讓其持有的中間層公司的股權(quán)。這是反避稅的要求,如果允許任意轉(zhuǎn)讓中間層公司股權(quán),而不受限制,則企業(yè)完全可以這樣設計：先將境內(nèi)股權(quán)投資到中間層的特殊目的公司,然后立即轉(zhuǎn)讓中間層公司得到現(xiàn)金,而轉(zhuǎn)讓中間層公司,屬于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓非居民企業(yè)股權(quán),大陸沒有征稅權(quán),因此該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓預提所得稅就永遠的達到了規(guī)避。/r/n2、外——內(nèi)模式：即非居民股東將居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓給居民企業(yè)/r/n這種模式常用于跨國公司在華調(diào)整公司架構(gòu),例如：日本國際品牌電器公司在中國大陸有15個子公司,為了統(tǒng)一管理,該公司決定在中國大陸成立中國區(qū)總部,這屬于正常的業(yè)務重組,則可以采取以下步驟：第一步,日本母公司在中國成立中國區(qū)總部〔投資公司；第二步,日本母公司將其在華持有子公司的股權(quán)投資到中國區(qū)總部〔投資公司；此時,由于符合"外——內(nèi)"模式的特殊性稅務處理要求,因此經(jīng)過在省級稅務機關備案,可以不繳納所得稅款。子公司的外商投資企業(yè)性質(zhì)及稅收待遇不變。/r/n在該運作中需要注意三個問題：/r/n第一,"外——內(nèi)"模式如果在中國設立投資公司,需要符合商務部20XX22號令及20XX3號令的要求。/r/n第二,如果在中國設立的中間層公司是非投資公司性質(zhì),則其投資的公司按照內(nèi)資企業(yè)對待。/r/n第三,符合特殊性稅務處理條件的外——內(nèi)模式,也要求中間層公司必須是100%控股的子公司。/r/n第四,"外——內(nèi)"模式,在新企業(yè)所得稅法征收預提所得稅的環(huán)境下,可以由直接投資模式改變?yōu)殚g接投資模式,從而規(guī)避預提所得稅。例如,日本母公司如果直接持有中國境內(nèi)子公司的股權(quán),子公司用未分配利潤增資,需要繳納預提所得稅,而公司架構(gòu)重組后,由于投資公司屬于稅收上的居民企業(yè),因此相當于先分紅給居民企業(yè),然后再增資,從而規(guī)避了外資增資的預提所得稅。/r/n3、"內(nèi)——外模式",即居民企業(yè)股東將其持有境內(nèi)子公司股權(quán)投資到境外非居民企業(yè)/r/n與"內(nèi)——外模式"相聯(lián)系的是兩個名詞："紅籌股上市"與"境外注冊中資控股企業(yè)"。/r/n所謂紅籌股上市,是指居民企業(yè)首先在BVI或開曼等地設立特殊目的公司,然后特殊目的公司以股權(quán)增發(fā)的方式并購境內(nèi)企業(yè),最后以特殊目的公司為主體實現(xiàn)在海外上司的目標。在20XX商務部10號令發(fā)布之前,無論是大國企還是民營企業(yè)紅籌股上市風起云涌,而10號令的頒布,讓紅籌股上市受到了很大的限制,要求特殊目的公司的設立,以及并購境內(nèi)股權(quán)都必須經(jīng)過商務部的批準,而目前商務部鮮有批準案例,使得紅籌股上市之路變得異常艱難。/r/n如果境內(nèi)企業(yè)成功的在境外建立特殊目的公司的話,那么將境內(nèi)股權(quán)裝入特殊目的公司,就涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓預提所得稅問題,59號文件規(guī)定,如果持有境外特殊目的公司100%股權(quán)的情況下,境內(nèi)母公司將自己持有子公司的股權(quán)投資到特殊目的公司的股權(quán)收購業(yè)務,可以遞延10年繳納企業(yè)所得稅。/r/n紅籌股上市的公司還有一個問題就是：股息紅利問題。紅籌上市的股權(quán)架構(gòu)為：境內(nèi)母公司——境外特殊目的公司〔BVI——境外上市公司——境內(nèi)實體經(jīng)營子公司。那么當境內(nèi)實體經(jīng)營子公司實現(xiàn)利潤時,首先要分紅到香港公司,需要繳納預提所得稅,而境母公司收到境外匯入的投資收益的時候,又需要繳納企業(yè)所得稅,而實際上紅籌上市只不過是為了實現(xiàn)融資的目的而已,企業(yè)仍舊是實質(zhì)上的中資企業(yè)。為了解決這些問題,國家稅務總局下發(fā)了國稅函[2009]82號文件,規(guī)定境外注冊中資控股企業(yè),可以按照《企業(yè)所得稅法》的實際管理機構(gòu)概念,將其認定為居民企業(yè),享受居民企業(yè)稅收待遇,從而避免了預提所得稅負。/r/n4、"外——外模式"境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收監(jiān)管/r/n根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》第7條規(guī)定,股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是否納稅關鍵是要看目標企業(yè)是否在中國境內(nèi),因此雖然是兩個非居民企業(yè)之間的交易,但是由于標的股權(quán)是中國的居民企業(yè),因此中國當局具有稅收管轄權(quán),這一點是毫無疑問的,難題在于稅收征管問題,由于取得收入的一方與支付價款的一方均在境外,如何能夠?qū)崿F(xiàn)稅款入庫呢？/r/nXX啤酒案例：20XXXX市地稅局對非居民股東兩次轉(zhuǎn)讓股權(quán)應納企業(yè)所得稅4.52億元征繳入庫是對非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓的成功案例：/r/n百威英博公司〔Anhevser-BuschInbevS.A.香港全資子公司A-BJadeHongKongHoldingCompany,Limited〔以下簡稱ABJ20XX1月23日與日本朝日啤酒株式會社簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,以每股2.548美元向朝日啤酒株式會社轉(zhuǎn)讓其持有的XX啤酒股份有限公司〔以下簡稱"青啤"261577836股H股股份〔占青啤已發(fā)行總股本的19.99%,買價共計6.67億美元,20XX4月30日完成交割；20XX5月7日與香港居民陳發(fā)樹簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,以每股2.5685美元向陳發(fā)樹轉(zhuǎn)讓其持有的青啤公司91641342股H股股份〔占青啤已發(fā)行總股本的7.01%,買價共計2.35億美元,20XX6月5日完成交割。/r/n百威英博公司占境內(nèi)企業(yè)股份已超過25%,并且持有期限超過12月,我國內(nèi)地對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得擁有首先征稅權(quán),ABJ應該就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得在青啤企業(yè)所得稅主管稅務機關XX市地稅局市北分局申報繳納企業(yè)所得稅。百威英博公司卻因納稅數(shù)額大財務資金緊張,應納稅款遲遲未繳入國庫。因交易雙方均為外國企業(yè),國內(nèi)沒有開設資金賬戶,無法實施強制執(zhí)行措施扣繳稅款。XX地稅向普華發(fā)送了《稅務事項通知書》,要求納稅人在6月15日前繳納稅款,逾期按規(guī)定加征滯納金,并明確了擬采取的包括媒體曝光等在內(nèi)的進一步措施。/r/n7月1日/r/n,普華代理申報繳納了百威英博公司第一筆向日本朝日啤酒株式會社股權(quán)轉(zhuǎn)讓應納企業(yè)所得稅款3.34億元。/r/n7月10日/r/n,普華代理申報繳納了百威英博公司第二筆向陳發(fā)樹先生股權(quán)轉(zhuǎn)讓應納企業(yè)所得稅1.18億元。至此,百威英博公司轉(zhuǎn)讓青啤股權(quán)應納稅款4.52億元全部依法征繳入庫。/r/n因此稅務稽查在檢查外資企業(yè)時,會仔細審查外資企業(yè)的股權(quán)架構(gòu)是否有所變化,投資者是否變動等問題,如果投資者有變動,則應審查是否按照規(guī)定繳納預提所得稅。在審查外資企業(yè)股權(quán)變動時,還應該根據(jù)國稅發(fā)[1997]71號文件,審查外資是否撤資的問題,如果外資企業(yè)實際經(jīng)營期間沒有達到10年,那么其已經(jīng)享受過的稅收優(yōu)惠要如數(shù)追回,入股是被動稀釋股份,則從當年開始不允許繼續(xù)享受稅收優(yōu)惠待遇。/r/n沃達豐轉(zhuǎn)讓香港中國移動案例繳納預提所得稅21.96億元：20XX9月8日,醞釀已久的沃達豐出售中國移動<00941,HK>股權(quán)一事終于落定,沃達豐是英國的電信業(yè)巨頭,也是中移動主要的外資股東之一,持股數(shù)量為6.42億股,占中移動總股份的3.2%。8日,沃達豐向國際投行沃達豐以每股79.2港元至80港元的價格<較前一天收市價折讓2.4%至3.4%>配售所持股份,據(jù)悉,參與配售的包括高盛、瑞銀、摩根士丹利、匯豐等八家投行。出售所持的中國移動3.2%的股權(quán),交易涉資超過509億港元〔66億美元,凈賺超過33億美元。/r/n沃達豐對中移動的投資,已經(jīng)有10年的歷史20XX,沃達豐斥資25億美元,購入中移動2.5%的股份,每股平均作價為48港元,成為當時中資電信運營商迎來的第一個海外投資者。20XX,中移動收購8省資產(chǎn)注入上市公司,沃達豐又斥資7.5億美元增持,每股平均價為24.7港元。/r/n香港中國移動雖然是注冊在香港的上市公司,但是作為中國政府主導的紅籌股上市公司,已經(jīng)根據(jù)國稅函[2009]82號文件,被認定為"境外注冊中資控股"的居民企業(yè),因此沃達豐轉(zhuǎn)讓香港中國移動股票,根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》第7條規(guī)定,屬于非居民企業(yè)來源于中國境內(nèi)的所得,因此對于該項所得應該繳納預提所得稅。北京市國稅局在國家稅務總局的指導下,20XX10月27日將該筆21.96億元之巨的稅款順利入庫。同時也為將來外資減持"境外注冊中資控股"的紅籌股上市公司開了個好頭。/r/n〔十二股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收監(jiān)管與國際稅收協(xié)定/r/n根據(jù)中國大陸和香港避免雙重征稅及偷漏稅的安排及其他雙邊稅收協(xié)定,一般規(guī)定只有持有境內(nèi)股權(quán)25%以上的股東轉(zhuǎn)讓其持有的股權(quán),中國大陸才可以有征稅權(quán)。比如,百威英博啤酒持有XX啤酒的股份就是27%,符合在中國大陸納稅的規(guī)定。為了防止企業(yè)分次轉(zhuǎn)讓股權(quán)避稅,比如：百威英博可以先轉(zhuǎn)讓3%股份繳納少部分預提所得稅,再次轉(zhuǎn)讓剩余24%股份即可避稅。協(xié)定又規(guī)定,這里的持股25%以上,是指在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前12個月內(nèi)任何時間內(nèi)曾經(jīng)達到25%的股權(quán)比例,從而堵塞了稅收漏洞,很難想象為了稅收上的利益,12個月時間不去辦理股權(quán)變更手續(xù),當然如果客觀條件支持,也可以先轉(zhuǎn)讓部分股權(quán),12個月后轉(zhuǎn)讓剩余的不足25%的股權(quán)可以達到避稅的目的。那么涉及外資股權(quán)架構(gòu)時,每一個股東的持股比例都使之達不到25%,是不是可以避稅呢？例如;A公司在大陸投資一個全資子公司,為了避免將來轉(zhuǎn)讓股權(quán)時繳納預提所得稅,可以在香港設立5家公司,每家公司控股20%,將來轉(zhuǎn)讓的時候,均達不到25%的比例限制,這樣的運作也屬于一般反避稅的范疇。/r/n3/r/n增值稅/r/n〔一股權(quán)轉(zhuǎn)讓中涉及的貨物不需要交納增值稅?！矅惡痆2002]420號/r/n國家稅務總局的文件中,從來沒有明確字眼說過股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收增值稅,而是表述為"企業(yè)轉(zhuǎn)讓全部產(chǎn)權(quán)"不征收增值稅,一般認為這里的轉(zhuǎn)讓全部產(chǎn)權(quán),包括三種情況：第一,轉(zhuǎn)讓股權(quán)；第二,企業(yè)合并；第三,轉(zhuǎn)讓非公司制企業(yè)產(chǎn)權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后,企業(yè)只是股東發(fā)生了變化,/r/n《關于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題的批復》〔國稅函[2002]420號文件：/r/nXX省國家稅務局：/r/n你局《關于XX省電力公司轉(zhuǎn)讓上猶江水電廠全部產(chǎn)權(quán)是否征收增值稅問題的請示》〔贛國稅發(fā)［2002］88號收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)批復如下：/r/n根據(jù)《中華人民XX國增值稅暫行條例》及其實施細則的規(guī)定,增值稅的征收范圍為銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務以及進口貨物。轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)是整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務及勞動力的行為,因此,轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)涉及的應稅貨物的轉(zhuǎn)讓,不屬于增值稅的征稅范圍,不征收增值稅。/r/n因此,股權(quán)轉(zhuǎn)讓中涉及的貨物不需要繳納增值稅。/r/n〔二整體資產(chǎn)出售行為不屬于全部產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應繳增值稅?！矅惡痆2005]504號/r/n《關于XX省黃河尼那水電站整體資產(chǎn)出售行為征收流轉(zhuǎn)稅問題的批復》〔國稅函[2005]504號/r/nXX省地方稅務局：/r/n你局《關于對XX省黃河尼那水電站整體資產(chǎn)出售行為是否征收營業(yè)稅的請示》〔青地稅發(fā)[2004]318號收悉。經(jīng)研究,批復如下：/r/nXX省三江股份有限公司將其所屬的黃河尼那水電站整體資產(chǎn)出售給聯(lián)合能源集團有限公司,并非整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務及勞動力,不屬于企業(yè)的整體產(chǎn)權(quán)交易行為。因此,在XX省黃河尼那水電站整體資產(chǎn)出售過程中,其發(fā)生的銷售貨物行為應照章征收增值稅,轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)和銷售不動產(chǎn)的行為應照章征收營業(yè)稅。/r/n該文件說明,整體資產(chǎn)出售行為不屬于全部產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應該繳納增值稅和營業(yè)稅。/r/n〔三資產(chǎn)、負債、權(quán)利和義務轉(zhuǎn)讓給控股公司保留上市公司資格的行為不屬于全部產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓/r/n20XX,XX金牛事件嚴重沖擊著"借殼上市"的稅收政策,最終國家稅務總局出臺了注明的國稅函[2009]585號文件對此進行了規(guī)范,我們先看一看585號文件的規(guī)定：《關于納稅人資產(chǎn)重組有關增值稅政策問題的批復》/r/nXX市國家稅務局：/r/n/r/n你局《關于XX金牛股份有限公司資產(chǎn)重組過程中相關業(yè)務適用增值稅政策問題的請示》〔大國稅函〔2009〕193號收悉。經(jīng)研究,批復如下：/r/n一、納稅人在資產(chǎn)重組過程中將所屬資產(chǎn)、負債及相關權(quán)利和義務轉(zhuǎn)讓給控股公司,但保留上市公司資格的行為,不屬于《國家稅務總局關于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題的批復》〔國稅函〔2002〕420號規(guī)定的整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)行為。對其資產(chǎn)重組過程中涉及的應稅貨物轉(zhuǎn)讓等行為,應照章征收增值稅。/r/n二、上述控股公司將受讓獲得的實物資產(chǎn)再投資給其他公司的行為,應照章征收增值稅。/r/n三、納稅人在資產(chǎn)重組過程中所涉及的固定資產(chǎn)征收增值稅問題,應按照《財政部國家稅務總局關于全國實施增值稅轉(zhuǎn)型改革若干問題的通知》〔財稅〔2008〕170號、《財政部國家稅務總局關于部分貨物適用增值稅低稅率和簡易辦法征收增值稅政策的通知》〔財稅〔2009〕9號及相關規(guī)定執(zhí)行。/r/n〔四《關于納稅人資產(chǎn)重組增值稅問題的公告》國家稅務總局20XX第13號公告/r/n該文件徹底顛覆了國稅函[2002]420號文件和國稅函[2009]585號文件的規(guī)定,反映了國家對資產(chǎn)重組稅收政策的支持,意味著日前國務院多次強調(diào)的對重組業(yè)務給予政策支持,變?yōu)榱爽F(xiàn)實。/r/n該文件如是表述：納稅人在資產(chǎn)重組過程中,通過合并、分立、出售、置換等方式,將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人,不屬于增值稅的征稅范圍,其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓,不征收增值稅。本公告自20XX3月1日起執(zhí)行。此前未作處理的,按照本公告的規(guī)定執(zhí)行?！秶叶悇湛偩株P于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題的批復》〔國稅函〔2002〕420號、《國家稅務總局關于納稅人資產(chǎn)重組有關增值稅政策問題的批復》〔國稅函〔2009〕585號、《國家稅務總局關于中國直播衛(wèi)星有限公司轉(zhuǎn)讓全部產(chǎn)權(quán)有關增值稅問題的通知》〔國稅函〔2010〕350號同時廢止。/r/n文件雖言簡意賅,但是意義重大,筆者初讀有六個認識：/r/n第一,明確合并、分立中涉及的貨物不繳納增值稅,終于說了個痛快話！此前雖然一般認為,合并分立是不需要繳納增值稅的,但是畢竟沒有正式文件,在執(zhí)行過程中,總是套用國稅函[2002]420號文件,還要加上若干解釋工作來前顧后盼,納稅人心里沒底兒。有的稅務局認為合并不征稅,分立要征稅。筆者日前見到的一個案例,某省級稅務機關就是堅持這個觀點的?？偩诌@么多年,一直就是不說句明白話,這下子,多年之隱,一時了之！/r/n第二,在重組中的出售和置換方式,也納入不征收增值稅范圍,認為也屬于產(chǎn)權(quán)交易。雖然出售、置換只有短短的四個字,真的是意義重大,意味著XX金牛們得到了徹底的解放,XX金牛將其全部資產(chǎn)以及與其關聯(lián)的債權(quán)、債務、勞動力一起轉(zhuǎn)讓給東北特鋼的行為,雖然不是合并分立,但是由于其本質(zhì)相同,因此也納入不征收增值稅范圍。其實在資產(chǎn)重組過程中,如果要得到對方的資產(chǎn),有三種模式,第一：購買對方全部〔部分資產(chǎn)組合；意味著保留了對方的"殼"。第二,將對方企業(yè)吸收合并,對方的殼不復存在；第三,控股合并。對方的殼依然存在,而且也不需要將對方的資產(chǎn)交割給合并企業(yè)。這三種模式在經(jīng)濟意義上本質(zhì)上是類似的,只是法律形式不同而已,13號公告對這三種經(jīng)濟意義相同的模式,給予了相同的增值稅待遇。/r/n第三,合并、分立、出售、置換方式,必須是將資產(chǎn)連同與其關聯(lián)的債權(quán)、債務、勞動力一起轉(zhuǎn)讓,否則就只是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為,應當征收增值稅。而轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)組合,其價格不僅僅是由于資本本身決定,納入不征收增值稅的范圍。到底什么是資產(chǎn)組合,個人認為應該參考會計準則中資產(chǎn)組合的概念。當然,在上市公司公告中看到的案例,也全部都是資產(chǎn)組合的轉(zhuǎn)讓,否則也就不屬于資產(chǎn)重組了！到底是資產(chǎn)組合的交易,還是單純資產(chǎn)的交易,是區(qū)別資產(chǎn)重組與一般大宗資產(chǎn)交易的關鍵之處。/r/n第四,明確無論是全部資產(chǎn)組合,還是部分資產(chǎn)組合的重組交易都可以享受資產(chǎn)重組增值稅政策。這一條的力度也很大,一步到位,否則納稅人如果只是部分資產(chǎn)的剝離,還要做所謂的先分立,后重組的無謂稅收籌劃,13號公告的該項規(guī)定,使得一切變得很簡答。假使,20XX的黃河尼那水電站事件發(fā)生在13號公告的政策環(huán)境下,就不會被征稅了!/r/n第五,留抵稅額的處理問題,13號公告未交待清晰,可能會留下爭議。例如,假如XX銀牛公司借殼重組案例可以適用13號公告,XX銀牛公司資產(chǎn)價值1億元,同時XX銀牛公司有留抵稅額5000萬元,對XX銀牛將全部資產(chǎn)、負債、勞動力都出售給母公司保留上市公司殼的行為不征收增值稅,但是留抵稅額,是否應該帶著走呢？從道理上來看,當然應該帶著走,但是文件沒有說清楚,可能會引起部分稅務機關教條的理解該問題。/r/n再如：XX銅牛公司資產(chǎn)重組交易中將自己的部分資產(chǎn)以及與其關聯(lián)的債權(quán)債務勞動力一起轉(zhuǎn)讓,該項資產(chǎn)價值1億元,XX銅牛公司資產(chǎn)總額為2億元,留抵稅額為5000萬元,那么該部分交易是否能夠帶走一半的留抵稅額呢？具體帶走的比例,又應該如何計算呢？這些都是需要進一步說明的問題。/r/n第六,政策自20XX3月1日執(zhí)行,且具有追溯力,這一條面對現(xiàn)實顯得那么的重要。自國稅函[2009]585號文件下發(fā)以來,各地稅務局紛紛回頭看,筆者研究資產(chǎn)重組的上市公司公告,凡是借殼上市的案例,為了騰出凈殼,將原上市公司的資產(chǎn)置換或出售出來,是必經(jīng)之路,如果嚴格執(zhí)行585號文件,意味著都要補繳天價稅款,筆者年前正在處理的一個針對中石化旗下上市公司的案件,就是這個問題,這也意味著這個案件就此打住了！/r/n第七,13號公告政策強度很高,意味著將是未來稅收策劃考慮的重要政策。13號公告同財稅[2009]59號文件的政策組合與融合,將是需要研究的課題。[《/r/n關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知/r/n》〔財稅[2009]59號]/r/n〔五"外商投資企業(yè)退增值稅在監(jiān)管期內(nèi)變更為內(nèi)資企業(yè)"需要補稅。/r/n《財政部國家稅務總局關于停止外商投資企業(yè)購買國產(chǎn)設備退稅政策的通知》〔財稅[2008]176號文件第四條規(guī)定：外商投資企業(yè)購進的已享受增值稅退稅政策的國產(chǎn)設備,由主管稅務機關負責監(jiān)管,監(jiān)管期為5年。在監(jiān)管期內(nèi),如果企業(yè)性質(zhì)變更為內(nèi)資企業(yè),或者發(fā)生轉(zhuǎn)讓、贈送等設備所有權(quán)轉(zhuǎn)讓情形,或者發(fā)生出租、再投資等情形的,應當向主管退稅機關補繳已退稅款,應補稅款按以下公式計算：應補稅款=國產(chǎn)設備凈值×適用稅率。國產(chǎn)設備凈值是指企業(yè)按照財務會計制度計提折舊后計算的設備凈值。/r/n因此,外商投資企業(yè)如果轉(zhuǎn)讓股權(quán),并更為內(nèi)資企業(yè),不僅僅有根據(jù)國稅函[2008]23號文件規(guī)定補繳兩免三減半的外商投資企業(yè)所得稅的問題,還有補繳增值稅的稅收風險。因此,外資企業(yè)在撤出時,要充分考慮該因素,可以采取間接撤出的方法,例如:直接收購外資企業(yè)股東在避稅地設立的中間層控股公司,則國內(nèi)的外商投資企業(yè)不需要做任何變更,只是其母公司的股東發(fā)生了變化而已。/r/n〔六先投資再賣股權(quán)的策劃不適用于增值稅。/r/n1、貨物銷售要繳納增值稅。/r/n2、根據(jù)《增值稅暫行條例實施細則》第四條規(guī)定,貨物對外投資要視同銷售繳納增值稅。/r/n3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓不需要繳納增值稅。/r/n而投資是實體資產(chǎn)轉(zhuǎn)換為股權(quán)的中介,由于實體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓繳納增值稅,股權(quán)轉(zhuǎn)讓不繳納增值稅,如果這兩者之間的中介：投資行為,不繳納增值稅,很顯然稅收策劃就會成功,但是由于實體投資也需要視同銷售,因此"此路不通",這個策劃是不可行的。但是這樣的分析問題思路,是有價值的,比如對于營業(yè)稅、土地增值稅均可以如是分析。/r/n4/r/n營業(yè)稅/r/n股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的不動產(chǎn)不需要繳納營業(yè)稅,因此經(jīng)常被用來作為稅收策劃工具,但是其政策有一個演變過程。而股票轉(zhuǎn)讓在20XX1月1日之前,除了金融企業(yè)外,其他企業(yè)并不繳納營業(yè)稅,20XX1月1日開始實施的《營業(yè)稅暫行條例實施細則》將金融商品買賣繳納營業(yè)稅的政策擴大到了所有機構(gòu)納稅人。/r/n〔一《國家稅務總局關于印發(fā)《營業(yè)稅稅目注釋》〔試行稿的通知》〔國稅發(fā)[1993]149號文件規(guī)定：以不動產(chǎn)投資入股不繳納營業(yè)稅,但是將來轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時候需要繳納營業(yè)稅。該規(guī)定已經(jīng)作廢,被財稅[2002]191號文件所代替。文件原文如下：以不動產(chǎn)投資入股,參與接受投資方利潤分配、共同承擔投資風險的行為,不征營業(yè)稅。但轉(zhuǎn)讓該項股權(quán),應按本稅目征稅。/r/n該文件實際上是"反避稅"條款,防止納稅人將不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)化為股權(quán)轉(zhuǎn)讓,從而逃避營業(yè)稅的繳納,在稅收中引用了穿透原則,即：在稅收上將股權(quán)看做是實體資產(chǎn)的交易。在國際稅收中,一般國際稅收協(xié)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款中會規(guī)定,如果在股權(quán)轉(zhuǎn)讓36個月之內(nèi)的任意時間,如果被間接轉(zhuǎn)讓的中國居民企業(yè)不動產(chǎn)占企業(yè)總資產(chǎn)50%以上的,中國稅務當局有征稅權(quán),以防止國際投資者惡意利用特殊目的公司來避稅。而國稅發(fā)[1993]149號文件,實際上是將該原則引入了國內(nèi)法條款。/r/n〔二以《財政部、國家稅務總局關于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關營業(yè)稅問題的通知》〔財稅[2002]191號文件為代表的多個文件規(guī)定：/r/n1、以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股,與接受投資方利潤分配,共同承擔投資風險的行為,不征收營業(yè)稅。/r/n2、對股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅。/r/n3、《營業(yè)稅稅目注釋〔試行稿》〔國稅發(fā)[1993]149號第八、九條中與本通知內(nèi)容不符的規(guī)定廢止。/r/n國稅發(fā)[1993]149號文件在執(zhí)行中有兩個障礙,一是,將投資而形成股權(quán)轉(zhuǎn)讓征收營業(yè)稅,在操作中難以執(zhí)行,如果納稅人多次投資形成股權(quán),很難說被轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否是無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資而形成的；二是,《營業(yè)稅條例》稅目中沒有股權(quán)轉(zhuǎn)讓征收營業(yè)稅的條款,因此為了/r/n財稅[2002]191號文件,在股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務中被廣為應用,該文件明確無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資的時候不征收營業(yè)稅,而投資形成的股權(quán)將來轉(zhuǎn)讓的時候依然不征收營業(yè)稅。因此,化不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓,通過免稅投資轉(zhuǎn)換為股權(quán)的轉(zhuǎn)讓,就成為目前行之有效的稅收策劃模式。具體思維邏輯如下：/r/n第一,轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)需要納稅。/r/n第二,用不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)投資不繳納稅款可以將實體資產(chǎn)形成虛擬資產(chǎn)：股權(quán)。/r/n第三,股權(quán)轉(zhuǎn)讓不繳納營業(yè)稅。/r/n結(jié)論：實體資產(chǎn)可以通過無稅投資轉(zhuǎn)換為股權(quán)轉(zhuǎn)讓不繳納營業(yè)稅。/r/n而在此之前國家稅務總局已經(jīng)先后對XX省電力建設投資開發(fā)公司、中國建筑工程總公司、XX南山旅游發(fā)展有