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法理中對(duì)法行為力的研是很弱的,造成這種狀況的原因是什么呢?是什么原因促使了我們法理學(xué)界對(duì)法律行為效力問的漠?本文對(duì)上述疑問的探詢后發(fā)現(xiàn),這一問題的癥結(jié)在于民法帝國主義的影與我法理學(xué)界的封閉性、研究的滯后性。本文希望能在現(xiàn)有的法理學(xué)視野范圍內(nèi)為法律行為的效力研究找到可以依靠的理基,而法律的效力正是這一理論基礎(chǔ)。本文擬在構(gòu)造連接法律行為效力與法律的效力之間的橋梁,以期能對(duì)法律行為制度的構(gòu)建起到推動(dòng)作用。「關(guān)鍵詞」法律行為;法律行為的效力;法律的效力;民法帝國主義一、問題的提出筆者對(duì)國內(nèi)現(xiàn)在流行的法理學(xué)教材和專著[2]行了細(xì)致的考察,發(fā)現(xiàn)這些教材或?qū)V谘芯糠尚袨榉矫嬉粗蛔植惶?,要么研究的非常少。法律行為制度是一個(gè)相當(dāng)豐富的法律領(lǐng)域,為什么國內(nèi)這些專家學(xué)者對(duì)于此問題會(huì)有這樣的態(tài)度,是由于國內(nèi)學(xué)者的學(xué)識(shí)水平不夠么?可是,我們所看到的撰寫法理學(xué)教材或?qū)V际菄鴥?nèi)公認(rèn)的最有權(quán)威的人士。那么是由于法律行為制度本身的原因么?因?yàn)榉尚袨橹贫缺旧淼膶傩耘c法理學(xué)的本性相排斥么?如果是的話,那么法理學(xué)與法律行為制度為什么會(huì)相互排斥呢?對(duì)于以上一連串的疑問,我們?cè)噲D想通過某一個(gè)切入點(diǎn)來發(fā)掘這些問題背后所隱藏的真理切入點(diǎn)是什么呢?耶林說過,沒有法律效力的法律規(guī)則是“一把不燃燒的火,一縷不發(fā)亮的光”[3],因此,法律的效力是法律秩序的核心問題那么來著從法律行為的效力問題入手來揭示法律行為的效力與法理學(xué)的關(guān)系,進(jìn)而指出法律行為效力研究當(dāng)中存在的困難,從而找出困難的解決辦法。并希望能對(duì)法理學(xué)上法律行為制度的研究,有所幫助。二、研究法律行為的效力的意義從法理學(xué)的角度來講,研究法律行為大體上有兩種意義:理論意義和實(shí)踐意義(一)理論意義1、研究法律行為的效力是由其在民法當(dāng)中的核心地位所決定的。法理學(xué)作為法律科的一般理論,它的研究對(duì)象必須對(duì)部門法學(xué)的制度建立,理念貫徹提供理論指導(dǎo)。民法作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法,其與人們?nèi)粘;铌P(guān)聯(lián)程度的密切性,是不言而喻的。那么,法律行為作為民法的核心制度也是最有特色的制度,法理學(xué)應(yīng)當(dāng)對(duì)它的存在有所反應(yīng),并且也必須對(duì)它進(jìn)行研究。2于立法者而言分理解法行為的效力于法典的完善者在后文會(huì)談到,我國目前的立法多關(guān)注的是法的應(yīng)然效力于律的實(shí)然效力效力研究不夠。于是,就造成了我國立法過程當(dāng)中許多法律理念的流失。比如,我國行政立法當(dāng)中公共參與理念的喪失,在很大程度上是由于立法者制定法律之時(shí)沒有對(duì)法律的實(shí)然效力作深入研究,即使個(gè)別立法者依靠自己良好的法律素質(zhì),也考慮到了法律的實(shí)然效力,可是卻沒有法律實(shí)然效力的反饋途徑,沒有從制度上解決法的效力的反饋問題。而沒有從制度上構(gòu)建好這一反饋途徑,恰恰是因?yàn)槲覀儗?duì)法律行為效力研究的不深入。3法行為作為法律事實(shí)的一種對(duì)法律關(guān)系理論的重要性是勿庸置疑的法律行為進(jìn)行深入,細(xì)致乃至詳盡的分和研,必然會(huì)促進(jìn)法律關(guān)系理論的發(fā)展。進(jìn)而從結(jié)構(gòu)上豐富法律關(guān)系理論體系,從內(nèi)上充法律關(guān)系理論。(二)現(xiàn)實(shí)意義1對(duì)當(dāng)前制定當(dāng)中的民法典而言分研究法律行為的效力對(duì)于完善民事法律行為制度,貫徹民法的私法理念,理順民法典與其他法律部門的關(guān)系,有著重大的現(xiàn)實(shí)意義。民事法律行為作為法律行為的具體表現(xiàn),對(duì)法律行為效力進(jìn)行深入研究,勢(shì)必對(duì)民事法律行為帶來豐富的指導(dǎo)思想。從更深層次促進(jìn)民法典的完善和發(fā)展。2有于貫徹法律的諸多價(jià)值和理念律行為的效力理論含這豐富的法律思想和理念于前的立法而言分的法律行為效力理論的研究疑于提高立法者的素質(zhì),
提高立法的質(zhì)量,增強(qiáng)司法者的法律意識(shí)有著巨大的促進(jìn)作用。立法者,司法人員如果對(duì)法律行為的效力理論有充分的知識(shí)無對(duì)于法律理念的貫徹和推行具有無可替代的作用。從而為建設(shè)法治社會(huì),建和諧的人文、法律環(huán)境作出更大的貢獻(xiàn)。三、我國目前法律行為效力研究的尷尬境地正如筆者在文章一開頭所講的,目前國內(nèi)法理學(xué)的研究,對(duì)于法律行為的效力來說是相當(dāng)?shù)谋∪醯???梢院敛豢蜌獾恼f,在中國的法學(xué)家當(dāng)中,還沒有一個(gè)人對(duì)法律行為效力的研究能做到,可以從部門法理論當(dāng)中將法律行為效力理論提煉出來,就是說,還沒有人能概括出法律行為效力的一般理論。那么,這種尷尬的境地對(duì)于法理學(xué)者又意味著什么呢?這種狀況怎么就使得法律行為效力的研究陷入了十分尷尬的境地呢?筆者認(rèn)為,應(yīng)從兩方面來分析:(一)法律行為的法理學(xué)定義要求其具有法理學(xué)的氣質(zhì)有法理學(xué)者將法律行為定義為生法律上效力的人們的意志行為根據(jù)當(dāng)事人的個(gè)人意愿形成的一種有意識(shí)的活動(dòng)[5]的法理學(xué)者認(rèn)為律為是一個(gè)涵括一切有法律意義和屬性的行為的廣義概念和統(tǒng)語[6]的理學(xué)者認(rèn)為律行為就是法律所調(diào)整的、具有法律意義的行為[7]有學(xué)者認(rèn)為律行為乃基于意思表示,而發(fā)生法律上效力之行為也有學(xué)者認(rèn)為有法權(quán)能的人所做的、能夠產(chǎn)生特定法律后果的或產(chǎn)生法律上可能且允許的后果的意思表示或意愿宣告[9]么的定義當(dāng)中我們很容易發(fā)現(xiàn),正如李龍教授指出的一樣“我國的法學(xué)家尤其是法理學(xué)家是在廣義上使用法律行為的概念,基本上都把法律行為解釋為能發(fā)生法律效力的人們的意志行為或由法律所調(diào)整、能發(fā)生法律效力的行為很顯然,法理學(xué)上的法律行為的定義,表明法理學(xué)家迫切的想把法律行為提高到一般理論的高度。這樣,才能讓法律行為制度納入到法理學(xué)的研究視野當(dāng)中??墒?,我們回過頭來看看所的法律行為的通說定法律行為是有法律意義的行為做到這一點(diǎn)法律行為的通說定義根本沒有說明任何問題,這種定義根本解決不了任何的實(shí)際和理論問題,也沒有提供出法理學(xué)可資利用的手段來指導(dǎo)具體部門法,而且該定義看起來除了同義反復(fù)之外,還有著耍賴皮的嫌疑。這種賴皮就是:明知道我不能把法律行為制度提高到一般理論的高度,仍耍賴把法律行為納入到法理學(xué)的研究當(dāng)中,而且煞有介事的說法律行為制度是法理學(xué)當(dāng)中重要的領(lǐng)域。那么法理學(xué)家為什么,這么想把法律行為制度的研究納入到法理學(xué)的研究當(dāng)中來呢?我想只有一種解釋就是民法帝國主義[11]影響于法帝國主義的影響,使得莫多的法理學(xué)家把羅馬法視為人類有史以來最完備,最偉大的法律。的確,民法以及與民法有關(guān)的理論經(jīng)過了數(shù)千年,經(jīng)過幾十代甚至上百代人的不斷加工完善,以致每一個(gè)法律人從內(nèi)心來講,都自不自然的生發(fā)出對(duì)它那種天然般的純真崇拜,因此對(duì)民法及其理論深信不疑法具體制也由于對(duì)民法的情感而有特別的依戀律為制度,被譽(yù)為民法上的一顆明珠,被薩維尼以來的眾多法學(xué)者推重備至。它所代表和維護(hù)的人文主義精神,對(duì)人的終極關(guān)懷,對(duì)人性的最大范圍的張揚(yáng),至今在法學(xué)者心中還不住的激起對(duì)真善美的熱切追求。那么,就難免我們現(xiàn)在的,不僅法理學(xué)者,還有民法學(xué)者,甚至行政法學(xué)者會(huì)對(duì)法律行為制度產(chǎn)生如此深厚的情感,以致缺少了法律行為制度的研究,就會(huì)認(rèn)為法律本身就不完滿了。(二)法律行為的內(nèi)涵卻要求法律行為的民法品質(zhì)就像前邊所提到的,有的法理學(xué)者是從意思表示給法律行為下的定義,其引用民事法律行為制度概念和技術(shù)的意圖,是顯而易見的。那么,除了上文提到的民法帝國主義的影響以外,這些法理學(xué)者為什么非要引用民事法律行為制度的概念和技術(shù)來描述、定義法理學(xué)意義上的法律行為制度呢?因?yàn)榉尚袨橹贫鹊暮诵牟糠肿钭钣刑厣牟糠质且馑急硎尽R馑急硎緦?duì)于法律行為制度來講是最基本的要素,也是法律行為制度的生命力、魅力所在,
而意思表示的研究,必須借助于民法上意思表示的理論。因?yàn)椋紫葟拿穹ê头ɡ韺W(xué)產(chǎn)生的先后時(shí)間上來說,我們認(rèn)為,先有民法而后才有獨(dú)立意義上的法理學(xué),因?yàn)榉ɡ韺W(xué)是關(guān)于法律的一般規(guī)范,法理學(xué)的研究以部門法的研究為基礎(chǔ),所以,民法上的意思表示天然的有一種先入為主的運(yùn)氣和歷史必性。在研究民法上的意思表示之后,再進(jìn)一步抽象出更為一般意義上的意思表示,從而完成意思表示(也就是法律行為制度)的法理學(xué)構(gòu)造。那么,意思表示就肯定會(huì)殘留許多民法的理念,從而在外部容易生發(fā)出民法的品質(zhì)。綜合以上兩部分,我們認(rèn)為,目前法律行為效力研究的尷尬境地是與法律行為制度研究的尷尬境地是分不開的。這種尷尬是由于:一邊法理學(xué)家提不出具有基礎(chǔ)性的法律行為的一般理論,不能把它提升為法理學(xué)研究的范疇,但是卻一再聲稱法律行為是法理學(xué)研究的當(dāng)然領(lǐng)域;另一方面,法理學(xué)家若真要研究法律行為制度及其相關(guān)的法律效力等問題,就不可避免的繞不過對(duì)民事法律行為的研究。換句話說,就是欲剔除民事法律行為的影響,建立法理學(xué)上的法律行為制度,在方論及內(nèi)容上又不得不以民事法律行為為藍(lán)版。這種互相矛盾的狀況,直接導(dǎo)致了目前我國法律行為效力研究的尷尬境地。四、探求法律行為效力的研究進(jìn)路固然,我國法律行為效力研究進(jìn)入了很尷尬的境地,但是這絲毫不意味著我們就應(yīng)該停止對(duì)法律行為效力的研究。只不過我們應(yīng)該轉(zhuǎn)換思維,從不同的角度來探討。從而盡可能的揭示出法律行為效力的真實(shí)面目認(rèn)為至少從兩個(gè)方面來進(jìn)行我們的研究和思考。(一)著重探討法律行為的效力來源。
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