商法期末復習資料目錄一、商法商法概述商法調整對象商法體系和淵源商法與其他法律部門的關系商法的產(chǎn)生和發(fā)展中國商法的演變及制定中國商法典展望二、商主體商行為概述一般商行為特殊商行四、 商事登記概述商事登記對象與登記管理機關、商事登記的種類商事登記的程序商事登記的效力與監(jiān)督管理五、 商概述商號的種類商號的取得與廢除商號的登記與廢除商號權商號的轉讓與出借六、 商事賬概述商事賬簿分類商事賬簿法律關系商事賬簿的制作、保管與法律后果一、商法世界范圍內(nèi)的商事立法運動肇始于18世紀初，1992年中國提出建立社會主義市場經(jīng)濟體制的規(guī)劃，基于建立中國市場經(jīng)濟秩序的需要，學者開始重視對商法的研究。商法是指調整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關系，即商事關系的法律規(guī)范的總稱。我國目前尚不存在形式意義上的商法，但隨著市場經(jīng)濟體制的建立，實質意義上的商法已經(jīng)大量存在。商法的特征：（一）商法調整行為的營利性特征（營利性是商事活動的主要特性）（二）調整對象的特定性（三）商法規(guī)范較強的技術性與易變性（四）商法的公法性（商法根本上是私法）（五）商法的國際性商法的原則：（一）商主體嚴格法定原則――商主體類型法定、商主體內(nèi)容法定和商主體公示法定（自由主義→商事活動國家干預）（二）公平交易原則――交易雙方地位平等、誠實信用（三）交易簡便、迅捷原則（四）鼓勵交易原則（五）交易明確、安全原則――告知主義、禁止欺詐與不正當競爭、通過法律規(guī)制保證交易安全商事法律關系，是指因商行為的實施而發(fā)生的權利義務關系。具體說來，它是指商主體及其他民事主體在實施商行為過程中所形成的權利義務關系。商法的調整對象是商事法律關系，其有以下內(nèi)涵：（1）商法調整營利主體，不調整非營利主體（2）商法只調整營利主體營利行為（商法所調整的營利主體是各種企業(yè)組織商法所調整的營利主體在經(jīng)營活動中形成的關系多種多樣（5）商法調整對象的主體地位平等（6）商法所調整的營利主體的活動必須發(fā)生在持續(xù)的營業(yè)中，偶爾發(fā)生的營利行為不是商法調整的對象商法體系主要由下列商事法律制定構成：（1）商主體制度（2）商行為制度（3）公司制度（4）破產(chǎn)制度（5）票據(jù)制度（6）證券制度（7）保險制度（8）海商制度商法淵源：法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、國際條約和國際慣例、立法解釋、司法解釋、商事自治規(guī)則（具體形式有――公司章程、交易所業(yè)務規(guī)則、一些商主體預先制作的定型合同條款）（注意商法與民法、經(jīng)濟法的關系，以及商法獨立性問題，商法的獨立性問題是個易考的問題P19）商法典具有很強的易變性，傳統(tǒng)大陸法系國家的商法典都是特定歷史的產(chǎn)物，對我國21由于中國自身的歷史原因，制定商法典的呼聲不高方式的日趨復雜與多變，增加了制定難度中國學者對商法典制定的研究好有待提升二、商主體（商主體乃企業(yè)）商主體是指能夠依商法規(guī)定以自己的名義直接從事商行為，享受權利和承擔義務的企業(yè)。商主體的法律特征：（一）商主體是法律擬制的主體，其享有的權利能力與行為能力具有特殊性（二）商主體是從事以營利為目的的營利活動的主體（三）商主體是商事法律關系中的當事人，即在商法上享有權利并承擔義務商主體的分類：商法人、商個人、商合伙、商中間人、商輔助人（也可分為企業(yè)法人、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)）當代商主體觀念之變革：從商人到企業(yè)（從商人法到企業(yè)法）商法人，是指按照法定構成要件和程序設立的，擁有法人資格，參與商事法律關系，依法獨立享有權利和承擔義務的組織。商法人的特征：商法人是一種法律擬制的主體商法人是法人的一種，應具備法人資格（4）商法人是商事法律關系的主體，其行為屬于商行為，受商法調整（5）商法人具有獨立的權利能力、行為能力和責任能力（6）商法人是一個組織體，其具有獨立的財產(chǎn)和責任商法人能力的限制：（低價轉讓、拋棄、私分、捐贈商法人原則上不得在授權的經(jīng)營范圍之外從事財產(chǎn)行為（3）財產(chǎn)不想有完全的處分權（4）商法人不得違反資金專用條件或其他禁止性義務從事經(jīng)營行為商法人的分類：（1）國有商法人（2）集體商法人（3）合營或合伙商法人（4）私營商法人（5）外商投資商法人商合伙，是指兩個或兩個以上的合伙人按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險、合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務承擔無限連帶的商事組織商合伙的法律特征：（1）商合伙必須有兩個或兩個以上的合伙人共同組建（2）商合伙設立的基礎是合伙合同（3）商合伙的財產(chǎn)為合伙人共有代理為之合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任（合伙沒有章程，只有協(xié)議；公司有章程，而獨資企業(yè)根本就沒有任何法律文書）我國商合伙的類型：個人合伙（兩個以上自然人，其建立必須履行工商登記）共分利潤、共擔無限連帶責任的商事組織合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設立的普伙人以出資額為限承擔責任，但不能管理合伙企業(yè)事務。（市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人）商個人又稱“商個體”“商自然人”“個體商人”“個人商號”，它是一個法律擬制商個人的特征：（1）商個人特指商法上的商主體，它所享有的只是商法上的權利（2）商個人所從事的基本上都是商行為，即以盈利為目的的營業(yè)行為（3）商個人可以有自己的名稱，也可以在其自然人名稱之上設定商名稱自然人成為商個人必須符合法律的構成要件：（1）自然人從事的商業(yè)活動必須具有營利性，即是商行為，而不是生活消費行為（2）自然人成為商個人必須符合法定程序，即必須履行登記手續(xù)，獲得法律許可（3）自然人成為商個人，必須同時符合人的條件和資本條件的雙重要求我國商個人的類型：（一）個體工商戶――個人經(jīng)營、家庭經(jīng)營和個人合伙經(jīng)營（二）個人獨資企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資個人所有，投資人以其財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限連帶責任的經(jīng)營實體。（不具有法人資格）（三）私營獨資企業(yè)，指企業(yè)資產(chǎn)歸一人所有和控制，雇工8人以上的營利性經(jīng)濟組織。商中間人類型：（一）代理商（被代理人并非一定是商人，代理商所代理的行為并非一定的商行為）（二）居間商居間是指居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，委托人支付報酬的行為。居間商的特點：（1）居間商不是以自己或他人的名義為他人從事契約的締結（2）居間商是一種完全商人（3）居間商所從事的居間商行為，不是基于契約，不負有活動及行為義務（4）居間商對其所從事的商事促成活動以及這種活動所導致的后果不負義務（三）行紀商行紀商是一個獨立的商主體，它是指以自己的名義為他人（委托人）購買或銷售貨物、有價證券并以其作為職業(yè)性經(jīng)營的人。行紀商的特點：（1）行紀商必須以自己的名義履行其行為（2）行紀商與交易活動的結果密切相關（3）行紀商與第三人所訂立的契約產(chǎn)生的權利與義務由委托人承擔（4）行紀商的身份與職業(yè)經(jīng)營密切相關商輔助人又稱商使用人，是指在上市交易過程中，從屬于商主體，受商主體委托或支配，輔助商主體開展商事經(jīng)營活動的人。商輔助人一般為經(jīng)理人或代辦人。三、商行為商行為是指營業(yè)行為與投資行為，其實施主體主要為商主體，還包括一般民事主體。傳統(tǒng)商法之商行為特征：（一）商行為是以營利為目的的法律行為（二）商行為是經(jīng)營性（營業(yè)性）行為――偶然所為之營利行為不得稱為營業(yè)（展覽會中之臨時商店也是一種商業(yè)）（三）商行為一般是商主體所從事的行為（四）商行為是體現(xiàn)商事交易特點的行為――商行為具有較高的技術性、公開性、重視商事效率與外觀主義我國商法的商行為特征：1、以營利為目的2、商行為主要表現(xiàn)為營業(yè)行為但又不限于營業(yè)行為3、商行為主要是商主體實施的行為，但一般民事主體也可以商行為的實施主體商行為的分類：1、絕對商行為與相對商行為2、單方商行為與雙方商行為3、基本商行為與輔助商行為4、固有商行為與推定商行為5、一般商行為與特殊商行為一般商行為是指在商事交易中具有共性的，冰并受商法規(guī)范所調整的行為。一般商行為的種類：1、商法上的債權行為2、商法上的物權行為3、商事交互計算2、商事代理（以被代理人的名義、商事行紀（以自己的名義567、融資910、商事貨運四、商事登記商事登記是指商主體或商主體的籌辦人，為了設立、變更或終止其主體資格，依照商事登記法規(guī)定的內(nèi)容和程序，向登記機關提出申請，經(jīng)登記機關審查核準，并將登記事項記載于登記簿的法律行為。我國規(guī)定的商事登記必要事項：商號、商主體住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟性質、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、從業(yè)人員、經(jīng)營期限、分支機構、所有權人、財產(chǎn)責任等。商事登記的法律特征P65我國商事登記之商主體的三種類型：1、公司――適用《公司法》2、非公司企業(yè)――非公司的法人企業(yè)、非法人企業(yè)3、外商投資企業(yè)我國是商事登記嚴格準則主義的國家商事登記的的限制，是指對于不符合法定要求的登記事項不予以登記的制度。主要有主體的限制和行為的限制。商事登記的意義：1、使交易相對人和國家對商事活動的管理有明確的對象2、有利于商主體公示自己的經(jīng)營身份、經(jīng)營狀況、經(jīng)營能力，確立經(jīng)營信譽3、有利于交易相對人了解經(jīng)營者的資料，進而保護交易相對人和社會公眾的利益，維護交易安全。4、有利于國家宏觀調控的進行在我國，商事登記的主管機關是國家工商行政管理機關。商事登記的種類：一、開業(yè)登記（設立登記）――登記名稱、出資人、住所、法定代