第六章合同法第一節(jié)合同法概述1第六章合同法第一節(jié)合同法概述1

一、合同的概念和特征

（一）合同的概念合同亦稱契約，是平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。（二）合同的特征（1）合同當事人之間具有平等的法律地位；（2）合同是多方當事人的法律行為；（3）合同是明確當事人權利義務關系的文件；（4）合同是具有法律效力的協(xié)議。2

一、合同的概念和特征

（一）合同的概念2二、合同的分類1、有名合同與無名合同2、單務合同與雙務合同3、有償合同與無償合同4、諾成合同與實踐合同5、要式合同與不要式合同6、主合同與從合同3二、合同的分類3三、合同法的概念和適用范圍（一）合同法的概念合同法是調(diào)整平等主體之間合同關系的法律規(guī)范的總稱。包括合同的訂立、效力、履行、變更、終止、違約責任等關系。（二）合同法的特征（1）強調(diào)主體平等、自愿協(xié)商、等價有償?shù)脑瓌t；（2）通過非強制性規(guī)范調(diào)整合同關系，貫徹契約自由原則；（3）調(diào)整動態(tài)的財產(chǎn)關系，保護當事人的合法權益。4三、合同法的概念和適用范圍（一）合同法的概念4四、合同法的基本原則

1、平等原則2、自愿原則3、公平原則4、誠實信用原則5、合法原則6、公序良俗原則。5四、合同法的基本原則1、平等原則5第二節(jié)合同的成立一、合同的訂立（一）合同訂立的概念是指兩個或兩個以上的當事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致，達成協(xié)議的法律行為。（二）合同訂立的形式1、書面形式2、口頭形式3、其他形式6第二節(jié)合同的成立一、合同的訂立6（三）合同內(nèi)容1、一般條款（1）當事人名稱或姓名和住所；（2）標的；（3）數(shù)量；（4）質量；（5）價款或報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責任；（8）解決爭議的方法。2、格式條款（1）格式條款的概念又稱格式合同、定式合同，是當事人為重復使用而預先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。（2）對格式條款的規(guī)定對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。7（三）合同內(nèi)容1、一般條款7訂立合同的方式要約承諾8訂立合同的方式要約承諾8（一）要約1、概念是當事人一方向對方發(fā)出的希望和他人訂立合同的意思表示。2、構成要件⑴由要約人向相對人發(fā)出⑵內(nèi)容具體明確⑶須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束要約邀請1、定義也稱要約引誘或要約勸誘，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如：寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。2、性質是當事人訂立合同的準備階段，其本身不具有法律效力，不能因相對人“承諾”而訂立合同。二、訂立合同的程序9（一）要約二、訂立合同的程序9*要約與邀約的區(qū)別（1）要約具有法律約束力，一經(jīng)承諾，合同即成立；要約邀請不具有法律約束力。（2）要約是希望別人向其發(fā)出承諾，因而其必須包含合同成立的主要條款；而要約邀請不必包含合同成立主要條款（3）要約的相對人一般是特定的人；而要約邀請一般是不特定的人3、要約生效要約到達受要約人時要約生效。（到達主義）（1）口頭形式發(fā)出的要約：從相對人了解要約時開始（2）書面形式發(fā)出的要約：要約到達受要約人時（3）數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出的要約：指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)時間為到達時間；未指定特定系統(tǒng)，進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間為到達時間。（電報、傳真、電子郵件等）10*要約與邀約的區(qū)別104、要約的存續(xù)期間

（1）口頭要約：①以規(guī)定的承諾期限為準②無規(guī)定的，應立即做出承諾，否則口頭要約失去法律效力（2）書面要約：①以規(guī)定的承諾期限為準②無規(guī)定的，應以合理期限作為要約的存續(xù)期間5、要約的拘束力（1）在要約的有效期內(nèi)，要約人受自己發(fā)出要約的拘束（2）要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約人同意，不得變更和撤銷要約的內(nèi)容114、要約的存續(xù)期間

（1）口頭要約：116、要約的撤回

指在要約發(fā)出后，尚未到達受要約人之前，也就是要約發(fā)生法律效力前，要約人使其失去法律效力的意思表示。要求：撤回要約的通知必須先于或同時與要約到達受要約人7、要約的撤銷是指要約人在要約到達受要約人并發(fā)生法律效力后，將其取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示。*撤銷的時間限制：只能在要約生效后，承諾發(fā)出前（合同成立前）做出。*要求：撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。*不可撤銷要約：（1）要約確定了承諾期限，或以其他形式明示要約不可撤銷（2）受要約人有理由認為要約不可撤銷的，并已為履行合同作了準備工作126、要約的撤回

指在要約發(fā)出后，尚未到達受要約人之前，也就是8、要約的失效指要約失去了法律上的拘束力，因而不再對要約人和受要約人具有拘束作用。

（1）拒絕要約的通知到達要約人。受要約人接到要約后，通知要約人不同意與之簽訂合同，則拒絕了要約，在拒絕要約的通知到達要約人時，該要約失去法律效力。

（2）要約人依法撤銷要約。

（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。要約中確定了承諾期限的，超過這個期限不承諾，則要約失效;要約中沒有規(guī)定承諾期限的，在通常情況下，要約發(fā)出后一段合理時間內(nèi)不承諾的，要約失效。（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質性變更。138、要約的失效13要約承諾撤回、撤銷撤回新要約承諾14要約承諾撤回、撤銷撤回新要約承諾14（二）承諾

1、概念是指受要約人同意要約的意思表示。2、構成要件（1）承諾必須由受要約人做出①承諾必須由受要約人做出或者由其授權的代理人做出②承諾須向要約人發(fā)出（2）承諾必須在合理的期限內(nèi)做出（要約的有效存須期間）①承諾期限通常是要約的有效存續(xù)期間②要約中未規(guī)定有效期間的，口頭要約應立即承諾，書面等要約在合理期內(nèi)承諾。15（二）承諾

1、概念15注意以下兩個情形要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達:1、要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外;2、要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。

受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。16注意以下兩個情形要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定（3）承諾的內(nèi)容應當和要約的實質內(nèi)容一致

受要約人對要約的內(nèi)容作出實質性變更的，為新要約。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約人表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。

（4）承諾的方式應當符合要約的要求17（3）承諾的內(nèi)容應當和要約的實質內(nèi)容一致

173、承諾的生效

承諾通知到達要約人時生效。（1）生效時間：承諾到達受要約人時生效（2）生效的效力：承諾生效合同成立4、承諾的撤回指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前而將其撤回。

要求：撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或與承諾的通知同時到達要約人。183、承諾的生效

承諾通知到達要約人時生效。18案例一:某百貨公司因建造一棟大樓，急需鋼材，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠發(fā)出傳真，傳真中稱：“我公司急需標號為01型號的鋼材200噸，如貴廠有貨，請速來傳真，我公司愿派人前往購買?！比忆摬膹S在收到傳真以后，都先后向百貨公司回復了傳真，在傳真中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材的價格。而甲鋼材廠在發(fā)出傳真的同時，便派車給百貨公司送去了100噸鋼材。在該批鋼材送達之前，百貨公司得知丙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質量較好，且價格合理，19案例一:19因此，向丙鋼材廠去傳真，稱：“我公司愿購買貴廠200噸01型號鋼材，盼速送貨，運費由我公司負擔?！痹诎l(fā)出傳真后第二天上午，丙鋼材廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，甲鋼材廠將100噸鋼材送到百貨公司，被告知，他們已決定購買丙鋼材廠的鋼材，因此不能接受其送來的鋼材。甲鋼材廠認為，百貨公司拒收貨物已構成違約，雙方因協(xié)商不成，甲鋼材廠遂向法院提起訴訟。20因此，向丙鋼材廠去傳真，稱：“我公司愿購買貴廠200噸01型案例分析某市建筑公司因建造一棟大樓急需鋼材，遂向甲、乙鋼材廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需直徑為15毫米的螺紋鋼50噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！眱杉忆摬膹S在收到函電后，都先后向該建筑公司回復了函電，在函電中告知備有現(xiàn)貨，注明了鋼材的價格，而甲廠在發(fā)出函電的同時，派車給該建筑公司送去了25噸。在該批鋼材送達之前，建筑公司得知乙廠所產(chǎn)的鋼材質量較好，且價格合理，于是向乙廠發(fā)去函電：“我公司愿購買貴廠50噸直徑為15毫米的螺紋鋼，盼速發(fā)貨，運費由我公司負擔。”在發(fā)出函電后的第二天上午，乙廠發(fā)函稱已準備21案例分析某市建筑公司因建造一棟大樓急需鋼材，遂向甲、乙鋼材廠發(fā)貨；下午，甲廠將25噸鋼材送到。建筑公司告知甲廠他們已決定購買乙廠的鋼材，因此不能接收甲廠送來的水泥。甲廠認為建筑公司拒收貨物構成違約，遂向法院起訴。問題：1、建筑公司向甲、乙廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？甲、乙廠回函的行為是什么行為？建筑公司第二次向乙廠發(fā)函的行為是什么行為？建筑公司與乙廠之間的買賣合同是否成立？為什么？2、甲廠與建筑公司之間的買賣合同是否成立？建筑公司有無義務接受甲廠發(fā)來的貨物？本案中甲廠的損失應由誰承擔？22發(fā)貨；下午，甲廠將25噸鋼材送到。建筑公司告知甲廠他們已決定三、合同的成立

（一）成立的時間（即承諾的實際生效時間）情形：1、采用合同書形式訂立合同的（1）自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立；（2）雙方簽字蓋章不在同一地點，則一方當事人最后在合同上簽字蓋章為合同成立；2、采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的可在合同成立前簽訂確認書（1）簽訂確認書時合同成立；（2）未簽訂的，則以承諾的數(shù)據(jù)電文到達要約人的時刻為合同成立的時間（二）合同成立的地點（即承諾生效的地點）1、當事人采用口頭形式訂立合同的，要約人接受承諾的地點為合同成立的地點23三、合同的成立

（一）成立的時間（即承諾的實際生效時間）23（1）面對面口頭形式：訂立合同的地點為合同成立的地點（2）電話口頭形式：要約人接收電話承諾的地點2、當事人采用合同書形式訂立合同的：（1）雙方簽字或蓋章的地點為合同成立的地點（2）簽字蓋章不在一地的，最后簽字蓋章的地點是合同成立的地點3、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的（1）收件人的主營業(yè)的為合同成立地點（2）無主營業(yè)的，以經(jīng)常居住地為合同成立地點（三）合同成立的特殊情形1、“法律、行政法規(guī)規(guī)定應當采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。”（36條）2、采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已履行主要義務，對方接受的，該合同成立。24（1）面對面口頭形式：訂立合同的地點為合同成立的地點24四、締約過失責任（一）概念在合同訂立過程中，一方因違背誠實信用原則，致使合同未成立，并給對方造成損失而承擔的損害賠償責任。（二）構成要件：

1、締約一方違反先合同義務（協(xié)力、保護、告之、保密）

2、締約相對人受有損失

3、違反先合同義務的一方有過錯

4、過錯行為與損失之間有因果關系。（三）適用范圍1、假借訂立合同，惡意進行磋商；2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；3、有其他違背誠實信用原則的行為

25四、締約過失責任（一）概念25（四）承擔

1、主體

原則上是“合同”當事人。一般是要約人、被要約人、被撤銷合同當事人

2、賠償范圍

合同法無明確規(guī)定。一般僅限于信賴利益的損失，既包括因締約過失行為致對方財產(chǎn)的直接損失，也包括受害方財產(chǎn)應增加而未增加的間接損失。具體：（1）訂立合同所支出的費用（交通費、通訊費、考察費、餐飲住宿費等）；（2）準備履行或履行合同所支出的費用（倉儲費、運費、保險費等）；（3）主張合同無效或可撤消時支出的訴訟費用或其他費用；（4）上述費用的利息損失；（5）喪失與他人簽約機會等情形下產(chǎn)生的間接損失。

26（四）承擔

1、主體

原則上是“合同”當事人。一般是要約人、案例：２００２年５月３日，被告——某村委會在村里面貼出公告，其內(nèi)容是本村集體所有的５個采石場對外承包，凡有能力承包者均可向本村委會投標，投標時間定于７月１８日，每一投標者應向村委會交納定金１萬元。原告——王某等２０余人均按招標公告的規(guī)定，向村委會交納了定金（但村委會未開具收據(jù)）。然而，原告于７月１８日到投標現(xiàn)場后等了整整一天也未見到村委會人員的影子，原來被告在此之前已將采石場承包給了他人。于是原告將村委會訴至法院，訴請村委會返還定金，并依法承擔締約過失責任，賠償給原告造成的各種經(jīng)濟損失。27案例：27第三節(jié)合同的效力一、合同效力的概念合同效力，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生一定的法律約束力。二、合同的生效（一）合同的一般生效要件（法律規(guī)定）當事人的主體資格（相應民事權利能力和民事行為能力）意思表示真實

不違反法律、社會公共利益

﹡合同訂立、成立與生效的區(qū)別條件28第三節(jié)合同的效力一、合同效力的概念﹡合同訂立、成立與（二）特別生效要件（當事人約定）

1、當事人對合同的效力可以約定附條件。附條件的合同：是合同的當事人約定某種事實狀態(tài)，并以其將來發(fā)生或不發(fā)生作為該合同生效或解除的依據(jù)的合同。＊條件的概念和要求（1）概念：指當事人所約定的，未來可能發(fā)生的、用來限定合同效力的某種合法事實。（2）要求：①必須是將來的事實②必須是不確定的事實③必須是當事人約定的事實④必須是合法的事實，違法的事實是不能作為條件的＊附條件合同的類型（1）附生效條件的合同：是指合同中的權利義務內(nèi)容雖已確定，但尚未發(fā)生效力，待條件成就時該合同發(fā)生效力。（2）附解除條件的合同：指已經(jīng)發(fā)生效力的合同在條件成就時其效力消滅。29（二）特別生效要件（當事人約定）

1、當事人對合同的效力可以2、當事人對合同效力可以約定附期限附期限的合同：指將來確定到來的期限作為合同的條款，并在該期限到來時合同效力發(fā)生或終止的合同。＊要求：（1）期限是當事人約定而非法律直接規(guī)定的（2）期限是將來確定要到來的事實（3）作為期限的將來發(fā)生的事實必須是合法的＊種類：（1）附生效期限的合同：指合同雖已成立，但在期限到來之前暫不發(fā)生效力，待期限到來時發(fā)生法律效力。（2）附終止期限的合同：指已發(fā)生法律效力的合同，在期限到來時，合同效力消滅，合同解除。302、當事人對合同效力可以約定附期限30（三）合同生效的時間（1）依法成立的合同，自合同簽字成立時生效。（2）法律、法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)的合同，在依法辦理批準、登記手續(xù)后生效。（3）附生效條件的合同，自條件成就時生效；附解除條件的合同，自條件成就時失效。（4）附生效期限的合同，自期限屆至時生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。31（三）合同生效的時間（1）依法成立的合同，自合同簽字成立時生（一）無效合同的概念指合同已經(jīng)具備一定成立要件，但欠缺一定的生效要件，且沒有辦法補救，因而自始、確定、當然不發(fā)生法律效力。（二）無效合同的情形1、一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益2、當事人惡意串通，損害國家、集體或第三者利益3、以合法形式掩蓋非法目的4、損害社會公共利益5、違反法律、法規(guī)強制性命令*下列免責條款無效1、造成對方人身傷害的2、故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的三.無效合同32（一）無效合同的概念三.無效合同32四、可變更和可撤銷的合同（一）概念合同成立后因法定事由，人民法院或者仲裁機構根據(jù)一方當事人的申請，變更合同的有關內(nèi)容或者將合同予以撤銷。（二）可撤銷的原因必須具有法定事由

重大誤解——對合同性質、當事人、標的物、標的品質等發(fā)生誤解顯失公平——簽訂時不公平欺詐、脅迫乘人之危違背真實意思必須有一方當事人行使請求權必須是由法院或者仲裁機構行使變更或者撤銷權權利人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使撤銷權33四、可變更和可撤銷的合同（一）概念（二）可撤銷的原因必須具有

（三）與無效合同的異同

同：可撤銷變更的合同撤銷后的效力與無效合同的效力相同，即合同從成立時起就無法律效力。異：1、兩者瑕疵不同可：主要涉及當事人意思表示不真實問題無：合同在內(nèi)容上違反法律的禁止性規(guī)定和社會公共利益2、效力不同可：撤銷前成立且有效，撤銷后無效無：自始無效3、可：只有當事人可以主張撤銷而無效無：任何人可以主張無效4、可：當事人撤銷合同的權限行使有一定期限限制，超過此期限，合同有效無：是當然無效，不存在期限限制34

（三）與無效合同的異同

同：可撤銷變更的合同撤銷后的效力與自始無效，但爭議解決方法條款獨立存在，不因合同無效而無效。1、返回財產(chǎn)或折價補償2、按照責任賠償損失3、收歸國有或返還集體、第三人—當事人惡意串通，損害國家利益、集體、第三人利益的

五、合同無效和可撤銷合同的法律后果35自始無效，但爭議解決方法條款獨立存在，不因合同無效而無效。五六、效力待定合同（一）概念指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須由第三人做出承認或拒絕的意思表示才能確定其效力的合同。（二）種類1、限制民事行為能力的人訂立的合同2、無權代理人訂立的合同

（表見代理除外）3、無處分權的人訂立的合同4、法定代表人越權訂立的合同（表見代表）36六、效力待定合同（一）概念36案例:甲汽車銷售公司與乙汽車制造公司簽訂了一份轎車買賣合同。由于甲公司的業(yè)務員丁某對汽車型號不太熟悉，因此，在簽訂合同時，將甲公司原先想買的B型號轎車寫成了A型號轎車。雖然乙公司提供的型號不是甲公司原想購買的B型號轎車，但A型號轎車銷量也不錯。甲公司按照合同約定提貨并支付了貨款。

[問題]1．丁某的行為屬于合同法上的什么行為？其效力如何？

2．甲公司在支付貨款后是否還能行使撤銷權？37案例:37

分析：1、丁某的行為屬于重大誤解的行為。重大誤解行為是可撤銷、可變更的合同行為。依據(jù)《合同法》第54條的有關規(guī)定，因重大誤解而訂立的合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷合同。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》規(guī)定：行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為后果與自己的思想相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。本案中，丁某對購買標的發(fā)生了誤解，并且價值巨大，應認定為重大誤解，屬于可撤銷、可變更的合同行為。2、甲公司不能再行使撤銷權。根據(jù)《合同法》第55條的有關規(guī)定，具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權的，撤銷權消滅。本案中，甲公司在明知車型有錯的情況下，仍按合同約定提貨，并支付貨款，應視為以自己的行為放棄了撤銷權。38

分析：38案例2：丁某于1996年至1999年8月期間曾系某服裝貿(mào)易公司的業(yè)務員。1999年8月24日，丁某辭職干個體，經(jīng)營服裝生意。但服裝貿(mào)易公司未將有關代理權解除的事項告知其客戶。該年9月，丁某事先未征得其原工作單位同意，以服裝貿(mào)易公司名義與服裝貿(mào)易公司長期的業(yè)務關系戶香港某公司在深圳訂了一份服裝買賣合同。合同規(guī)定，香港公司向服裝貿(mào)易公司提供男女毛滌等面料及各種樣式和規(guī)格的男女服裝100打，貨款總額人民幣12萬元；交貨期為同年9月至10月；貨款于貨到后10日內(nèi)付清；違約金為貨款總額的15%。合同簽訂后，丁某并未向原單位講明此事，服裝貿(mào)易公司對其所為也一直不知。9月27日，服裝貿(mào)易公司收到賣方已將貨物運至某市的提貨單，服裝貿(mào)易公司得知事件真相，既不提貨也不付款。香港公司多次與服裝貿(mào)易公司協(xié)商不成，無奈于2000年1月以違約向法院起訴。39案例2：39案例3：某個體戶（被告）因向某商場（原告）購買彩電、冰箱、空調(diào)機等，欠原告?zhèn)鶆?0萬元，雙方約定于1999年10月底以前全部還清。但是在還款期到來后，被告未按期付款，原告多次催要，被告提出其朋友王某欠他15萬元借款，應于2000年4月底以前向被告支付，待這筆貨款支付后，被告將立即還清欠款。雙方為此達成還款協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：被告“應于2000年4月底以前王某還款以后還清余款”。至2000年4月底，被告仍未還款。原告要求被告立即還款，被告提出，依據(jù)還款協(xié)議原告同意在王某還款以后被告才還款，現(xiàn)王某因生意虧損無力按期還款，故被告暫不能履行還款協(xié)議。為此，原告向法院起訴，要求被告立即支付貨款。40案例3：40案例4：甲公司（被告）是一資金十分雄厚的大公司。經(jīng)乙公司（原告）請求，被告與原告共同簽訂了一份聯(lián)合開新產(chǎn)品的協(xié)議。協(xié)議越定：由被告出資500萬元人民幣，原告出資200萬元人民幣和價值200萬元人民幣的土地使用權。簽訂協(xié)議時，雙方對該產(chǎn)品的市場效益均看好。協(xié)議簽訂后，原告平整了土地，興建了廠房。當他們?nèi)ズ弑桓鎸⑵鋺鲑Y的500萬人民幣到位時，被告的法定代表人更換了。新上任的公司董事長認為該項目不能進行，理由是：被告與原告合作開發(fā)新產(chǎn)品一事沒有經(jīng)過公司股東會同意，按被告的章程規(guī)定，凡400萬元以上投資應當由股東大會批準，所以，前任公司法定代表人與原告簽訂的合同是“越權行為”，不具有法律效力。后原告派人查閱了被告章程，的確有此規(guī)定。為此原告想不通，因為它們認為被告是一實力十分雄厚的大公司，區(qū)區(qū)500萬還要股東會批準是他們沒有想到的。如果該合同無效，該公司將承擔巨大損失。遂向法院提起訴訟，要求被告履行雙方簽訂的合同。41案例4：41案例1：甲廠清查倉庫時發(fā)現(xiàn)幾箱多余的優(yōu)質合金焊條，于是通知乙廠表示愿意轉讓。甲乙兩廠簽訂合同后，乙廠按時將貨取回，開箱后發(fā)現(xiàn)所裝僅是普通焊條，只是用了優(yōu)質合金焊條的包裝箱。乙廠向甲廠提出索賠要求，甲廠認為轉讓的是清庫商品，愿退還部分款項。乙廠以甲廠使用欺詐方法，坑害他人為由訴至法院。請問：(1)甲乙雙方簽訂的合同屬于什么性質?應如何處理?(2)甲乙雙方中誰應承擔責任?承擔什么樣的責任?42案例1：42案例：

2004年7月，某燈具有限公司依法成立，其登記核準的經(jīng)營范圍為：生產(chǎn)、銷售特種燈泡，廣告、裝潢裝飾燈、舞臺藝術燈。同年10月上旬，該公司得知某物資公司有一批三合板待銷，同時又得知某裝潢公司急需三合板。于是燈具公司于10月20日與物資公司簽訂了一份購進三合板2萬張，每張45元的買賣合同。合同約定：燈具公司向物資公司預付貨款20%，即18萬元作為定金。10月22日燈具公司又與裝潢公司簽訂了一份購銷合同。內(nèi)容：燈具公司供給裝潢公司三合板2萬張，單價50元/張；在預付定金到帳后30天內(nèi)交貨；交貨地點為裝潢公司；付款方式為匯票；裝潢公司預付定金18萬元，貨到付余款。10月23日燈具公司到裝潢公司將18萬元匯票取回并轉入本公司的帳戶。10月29日燈具公司去物資公司看貨，發(fā)現(xiàn)其根本沒三合板。燈具公司遂于當日通知裝潢公司無貨并要求退還其預付的定金18萬元。裝潢公司拒絕，堅持要貨。同年11月29日，裝潢公司以燈具公司違約為由向法院提起訴訟，要求燈具公司雙倍返還定金并賠償裝潢公司因此而遭受的經(jīng)濟損失。43案例：43一、合同履行概念合同的履行是指合同依法成立后，當事人雙方按照合同約定的標的、質量、數(shù)量、價款或者報酬、履行期限。履行地點、履行方式等內(nèi)容，全面地完成各自應承擔的義務，從而使訂立合同的目的得到全部實現(xiàn)的整個行為過程。二、合同履行的原則1、全面履行原則（又稱正確履行/適當履行）①履行主體正確②履行標的正確③履行時間正確；④履行地點正確；⑤履行方式正確⑥親自履行第四節(jié)合同的履行44一、合同履行概念第四節(jié)合同的履行442、誠實信用原則

除了誠信的履行合同約定的義務外，還應當承擔一定的附隨義務。附隨義務：是指法定合同義務，即當事人即使在合同中沒有約定，依據(jù)法律規(guī)定也應承擔的義務。包括：①通知義務：即合同當事人應將自己履行義務的情況及時通知另一方當事人。②協(xié)助義務：指合同當事人應協(xié)助對方履行義務，以使合同能順利履行的義務。③方便義務：指為對方履行合同義務提供方便的義務。④減損義務：即合同法中的防止損失擴大，是指由于主客觀原因而使一方遭受損失時，遭受損失的一方應采取必要的措施，以防止損失的擴大。⑤保密義務：指合同當事人負有將通過確立合同關系而了解到的對方的秘密予以保守的義務。3、情勢變更原則是指合同有效成立之后、履行之前，如果出現(xiàn)某種不可歸責于當事人原因的客觀變化，若仍然履行合同會給一方當事人造成顯失公平的結果，法律允許當事人變更或解除合同而免除違約責任的承擔。（實際上是誠實信用原則在合同履行中的具體運用）452、誠實信用原則

45（三）合同的履行規(guī)則1、合同條款存在缺陷時協(xié)議補缺規(guī)則補缺質量要求不明確的價款或報酬不明確的履行地點不明確的履行期限不明確的履行方式不明確的履行費用的負擔不明確的46（三）合同的履行規(guī)則1、合同條款存在缺陷時協(xié)議補缺規(guī)則補缺質2、合同履行過程中價格發(fā)生變動時在合同約定的交付期限內(nèi)按照交付的價格計價法定情況價格上漲時價格下降時逾期交付標的物的按原價格執(zhí)行按新價格執(zhí)行逾期提取標的物的或逾期付款的按新價格執(zhí)行按原價格執(zhí)行472、合同履行過程中價格發(fā)生變動時在合同約定的交付期限內(nèi)按照交3、雙務合同的其他履行規(guī)則（1）同時履行規(guī)則互相負有債務、合同未約定（2）順序履行規(guī)則互相負有債務、存在履行順序（3）債權人發(fā)生變化繼續(xù)履行；中止履行（4）債務人提前履行債務可以拒絕；不得拒絕（5）債務人部分履行可以拒絕；不得拒絕（6）當事人不因某些變動而影響合同履行483、雙務合同的其他履行規(guī)則（1）同時履行規(guī)則互相負有債務、合三、合同履行中的抗辯權

指雙務合同中,履行一方當事人在對方不履行或履行不符合約定時,依法具有的對抗對方當事人的履行請求，暫時拒絕履行其合同義務的權利。（一）同時履行抗辯權在雙務合同中,應當同時履行的一方當事人有證據(jù)證明另一方當事人在同時履行的時間不能履行或不能適當履行，其享有的拒絕履行自己義務的權利。條件：同一雙務合或同；無先后順序；債務已屆清償期；對方未或未正確履行債務；對方的對待給付是可能履行

效力：暫時中止合同履行

49三、合同履行中的抗辯權指雙務合同中,履行一方當事人在對方不（二）后履行抗辯權

概念：在雙務合同中，應當先履行義務的一方當事人未履行義務或履行義務不符合約定的，后履行一方有權拒絕履行自己義務的權利。構成條件：

1、同一雙務合同，當事人互負債務。2、須雙方互付的債務均已屆清償期.3、債務履行有先后履行順序4、先履行方的債務到期未履行或未適當履行5、應該先履行的債務有履行的可能效力：暫時阻卻對方請求權，暫時中止合同履行50（二）后履行抗辯權50（三）不安抗辯權：概念：雙務合同中，應當先履行義務當事人有證據(jù)證明后履行義務當事人有喪失或可能喪失履行義務能力的情況時，可中止履行其義務；后履行方接到中止履行的通知后，在合理的期限內(nèi)未恢復履行能力或未提供適當擔保，先履行義務方可以解除合同。構成要件：

1.雙方因雙務合同而互負債務

2.先履行一方債務履行期限屆滿

3.后履行一方存在著不能履行債務的危險（經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務;喪失商業(yè)信譽;有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形）4、后履行義務方在接到中止履行通知后，在合理的期限內(nèi)未對待給付或未提供適當擔保。效力：中止合同、解除合同﹡在履行抗辯權時，沒有確切證據(jù)，承擔違約責任；51（三）不安抗辯權：51案例：一個空調(diào)經(jīng)銷商與一賓館簽訂了60臺空調(diào)的購銷合同。合同規(guī)定：空調(diào)經(jīng)銷商先安裝空調(diào)，然后賓館支付50%的貨款，一個月后再結清余款；經(jīng)銷商必須在20天內(nèi)將空調(diào)安裝完畢。合同簽訂后第五天，經(jīng)銷商偶然在報紙上看到法院強制執(zhí)行該賓館財產(chǎn)的通告，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)該賓館已拖欠外債300多萬。經(jīng)銷商馬上通知該賓館,要求解除合同，遭到拒絕。52案例：52zhaiwu案例：王某有房屋五間出賣給陳某，總價款16.8萬元。雙方約定：陳某在該合同經(jīng)有關房管機關批準之日先付4萬元給王某，其余12.8萬元在王某將房屋騰空出交給陳某，搬進入住后付清。該合同經(jīng)有關房管機關批準后，陳某交付房款4萬元給王某，王某后來得知陳某有吸毒行為，而且不務正業(yè)，擔心陳某無力付款，即使能付款，仍擔心其錢款來路不正，會遭麻煩，于是就以房價過低為由，要求解除合同，不準備賣房。陳某當即反對，要求王某繼續(xù)履行合同，稱該合同已經(jīng)有關機關批準，屬合法有效。其后，王某要求陳某找一個擔保人，以保證資金不出問題，陳某拒絕找擔保人，并認為王某的做法違反合同約定，侵害了其權利，訴至法院，要求法院判令王某立即騰房，否則承擔違約責任。法院否定了陳某的訴訟請求，支持了王某終止合同的行為。53zhaiwu案例：53四、合同債權的保全

當債務人財產(chǎn)非法減少而給債權人的受償帶來危險時，債權人對合同關系之外的第三人采取的保護債權的措施。

（一）代位權

1、概念因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害，債權人依法享有向法院請求以自己名義代替?zhèn)鶆杖诵惺箓鶆杖藱嗬臋嗬?。—范圍以債權為限，費用由債務人承擔。2、法律特征（1）債權人以自己的名義行使債務人的權利（2）行使代位權是為了保全債權的實現(xiàn)（3）代位權是債權的法定權能54四、合同債權的保全當債務人財產(chǎn)非法減少而給3、成立條件（1）債務人與債權人之間須有合同關系存在（2）債務人須享有對于第三人的權利；但專屬于債務人自身的除外（3）債務人怠于行使權利；（4）須有債權保全的必要；（5）債務人已陷入延遲履行。

基于撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人身保險、人身傷害賠償請求權553、成立條件基于撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權4、代位權的行使行使代位權要向法院起訴，通過訴訟來實現(xiàn)。代位權的行使是為了保證全體債權人的利益，對全體債權人都有效，全體債權人都有權利進行分享，即代位權人不享有優(yōu)先受償權，代位權人以自己享有的權利為限。

564、代位權的行使56（二）撤銷權1、概念當債務人實施了損害債權人債權實現(xiàn)的行為(放棄其到期債權、無償轉讓財產(chǎn)、以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)),債權人享有的請求法院撤銷其行為的權利。—對無償行為債務人須主觀上有惡意，第三人不需有惡意；對有償行為則須債務人、第三人均有惡意；范圍以債權為限；費用由債務人承擔。57（二）撤銷權1、概念572、行使撤銷權具備的條件①債務人放棄到期債權（無條件）；②無償轉讓財產(chǎn)（無條件）；③債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形（善意第三人的利益要得到保護）。3、行使撤銷權的時間

①必須發(fā)生在債權產(chǎn)生之后，債權產(chǎn)生之前發(fā)生的害及債權人利益的，不能行使撤銷權；②訴訟過程中債務人又重新?lián)碛袃敻赌芰Φ?，不需要對其行為進行撤銷，法院應做出不予撤銷的判決。③非財產(chǎn)性行為不屬于撤銷范圍。582、行使撤銷權具備的條件584、期限撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。這個期限不屬于訴訟時效，而是除斥期間，不能中止、中斷或延長。5、費用承擔——由債務人承擔。6、效力①對于債務人，行為自始無效；②對于第三人，返還財產(chǎn)或拆價賠償；③對于債權人，加入到一般債權，沒有優(yōu)先受償權594、期限59第五節(jié)合同的變更、轉讓及終止一、合同的變更概念合同成立后、尚未履行或尚未履行完畢之前，當事人依法對合同內(nèi)容所作的修改形式協(xié)議變更依法變更當事人雙方協(xié)商、合同內(nèi)容的變化、須遵守法定的形式請求法院或仲裁機構合同變更的內(nèi)容不明確推定為合同未作變更60第五節(jié)合同的變更、轉讓及終止一、合同的變更概念合同成立后二、合同的轉讓合同當事人依法將合同的全部或者部分權利義務轉讓給他人的法律行為。（一）合同債權的轉讓三種情況不得轉讓1、概念債權人通過與第三人訂立合同將其全部或部分轉讓給第三人的行為。2、有效要件（1）須有有效存在的債權（2）雙方達成合意（3）債權應具有可讓與性（4）債權轉讓須通知債務人根據(jù)合同性質不得轉讓根據(jù)當事人約定不得轉讓

依照法律規(guī)定不得轉讓61二、合同的轉讓合同當事人依法將合同的全部或者部分權利義務轉讓（二）債務承擔1、概念債務人將合同的義務全部或部分轉移給第三人的行為。2、有效要件（1）須存在有效債務（2）被轉移的債務具有可轉移性（3）須有債務轉讓的合意（4）債務承擔須經(jīng)債權人同意3、效力（1）受讓人取得債務人的低位（2）抗辯權及從債務一并轉移（三）債權債務的概括轉移62（二）債務承擔62（一）概念合同解除是指合同有效成立后;當具備法律規(guī)定的合同解除條件時，因當事人一方或雙方的意思表示而使合同關系歸于消滅的行為。（二）合同解除的種類1、協(xié)議解除2、約定解除3、法定解除（1）不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)；（2）履行期滿前一方表明不履行主要義務；（3）一方延遲履行，催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）一方違約致使合同目的不能實現(xiàn)；（5）法定的其他情形；二、合同的解除63（一）概念二、合同的解除63解除程序主張解除方應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求法院、仲裁機構確認解除的效力。法律后果合同解除后，尚未履行的，終止履行已經(jīng)履行的，可以要求恢復原狀，采取補救措施，并可要求賠償損失。64解除程序主張解除方應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。四、合同的權利義務的終止

（一）合同的終止的概念

合同的終止是指依法生效的合同，因具備法定情形和當事人約定的情形，合同債權、債務歸于消滅，債權人不再享有合同權利，債務人也不必再履行合同義務，合同當事人雙方終止合同關系，合同確立的權利、義務關系隨之消滅。

65四、合同的權利義務的終止

（一）合同的終止的概念

二、終止的原因1、債務已經(jīng)按照約定履行2、合同解除3、債務相互抵銷4、債務人依法將標的物提存5、債權人免除債務6、債權債務同歸一人7、法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形

66二、終止的原因1、債務已經(jīng)按照約定履行

66第六節(jié)違約責任一、違約責任的概念和特征概念合同當事人違反合同義務應向對方當事人承擔的責任。前提——有效合同產(chǎn)生原因——存在違約行為67第六節(jié)違約責任一、違約責任的概念和特征概念合同當事人二、違約責任的歸責原則嚴格責任原則

——不論違約方有無故意或者過失，只要有違約行為，除了法定或約定的免責事由之外都必須承擔違約責任（二）特征1、違約責任的產(chǎn)生以合同當事人不履行合同義務為條件2、違約責任的相對性3、違約責任主要具有補償性4、違約責任可由當事人約定5、違約責任是民事責任的一種形式68二、違約責任的歸責原則嚴格責任原則——不論違約三、違約責任的構成要件

（一）違約行為1、不履行合同義務——包括不能履行、拒絕履行2、履行合同義務不符合約定（二）不存在法定和約定的免責事由1、法定事由——不可抗力2、免責條款3、因法律的特別規(guī)定第311條承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任，但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔損害賠償責任。69三、違約責任的構成要件

（一）違約行為69四、違約責任的承擔方式繼續(xù)履行采取補救措施賠償損失支付違約金支付定金當事人一方違約，另一方當事人可要求違約方在合同履行期限屆滿后，繼續(xù)按照原合同約定的主要條件完成合同義務的行為違約方所采取的旨在消除違約后果的除了繼續(xù)履行、支付賠償金、違約金、定金等方式以外的其他措施。（修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等）構成要件：違約；損害事實；存在因果關系賠償范圍：直接損失；間接損失——可以預期獲得的利益；為防止損失擴大的合理支出；未采取措施使損失擴大的不賠當事人在合同中約定的或者由法律規(guī)定的，一方違約時應當向對方支付一定數(shù)量的貨幣約定；以補償違約造成的損失為主；過高或過低可請求法院或仲裁機構調(diào)整；不影響債務履行合同當事人為了確保合同的履行，依據(jù)約定當事人一方在合同訂立時或履行前，按合同金額的一定比例（20%），預先給付對方當事人的金錢不履行合同的處理：不能收回；雙倍返還70四、違約責任的承擔方式繼續(xù)履行采取補救措施賠償損失支付違約金（一）支付違約金

指合同當事人在合同中約定的，在合同債務人不履行或不適當履行合同義務時，向對方當事人支付的一定數(shù)額的金錢。定金和違約金不可以在一個合同中并用。法律規(guī)定：1、當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。2、當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。(二)賠償損失是指因合同一方當事人的違約行為而給對方當事人造成財產(chǎn)損失時，違約方向對方當事人所作的經(jīng)濟補償。范圍：包括直接損失和間接損失，但不包括非財產(chǎn)損失，即精神損害。71（一）支付違約金指合同當事人在合同中約定的，在合同1、法律規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。2、限制規(guī)則：合同預見規(guī)則、減輕損害規(guī)則、損益同銷規(guī)則。(三)繼續(xù)履行是指由法院或仲裁機關作出要求實際履行的判決或下達特別履行命令，強迫債務人在指定期限內(nèi)履行合同債務。法律規(guī)定：當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（1）法律上或者事實上不能履行；（2）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；（3）債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。]721、法律規(guī)定：72(四)定金定金與預付款的區(qū)別

1、定金是一種擔保手段，給付定金在于擔保債務的履行，本身并不是履行債務的行為，因而債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回；而預付款只是一種支付手段，預付款的交付只是一種履行債務的行為，不具有擔保的作用。2、定金具有證明合同成立的作用；而預付款則不具有此功能。3、給付定金一方違約時，無權要求對方返還定金，接受定金一方違約時應雙倍返還定金，這就使定金起著制裁違約方并補償受害方所受損失的作用，定金相當于預先交付的違約金；而對于預付款，無論哪一方違約，都不存在上述罰則，要么返還，要么折抵違約金或損害賠償金。73(四)定金73(五)其它補救措施法律規(guī)定：質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。74(五)其它補救措施74

原甲公司業(yè)務員張某在火車上遇到與甲公司有長期業(yè)務關系的乙公司經(jīng)理陳某，閑聊中張某得知乙公司正準備進行技術改造，需購置一臺精密儀表。張某表示甲公司有這方面的業(yè)務關系，可以代為采購。雙方達成協(xié)議。乙公司按規(guī)定時間向甲公司寄去預付款lO萬元人民幣。但到合同約定的交貨日期，甲公司卻以張某在與乙公司簽訂合同時已是下崗人員，沒有該公司業(yè)務代理權為由，拒絕履行合同；乙公司卻認為甲公司并沒有把解除張某業(yè)務代理權的情況通知自己，且張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書，自己沒有過錯。雙方為此發(fā)生糾紛。經(jīng)協(xié)商，甲公司案例分析75原甲公司業(yè)務員張某在火車上遇到與甲公司有長期業(yè)務關系的乙公同意在15日內(nèi)履行合同，乙公司同意追加1％的代理費。但15日后，甲公司仍未能購到乙公司需要的儀表。乙公司催告甲公司因時間緊迫，只能給10日的寬限期，屆時仍不履行合同，將解除合同并追究責任。但期限過后，甲公司仍未購到乙公司急需精密儀表。乙公司為此損失15萬元人民幣。于是乙公司提出解除該合同，要求甲公司退還預付款，并賠償損失。問題：1、張某代表甲公司與乙公司簽定的合同是否有效？2、甲公司與乙公司達成的協(xié)議是否有效？3、乙公司是否有權單方解除合同？可以請求甲公司承擔哪些法律責任？76同意在15日內(nèi)履行合同，乙公司同意追加1％的代理費。但15日案例：2003年9月27日12時50分，沈長征一家在沈陽登上了東航云南公司的MU4682次航班,飛赴昆明,開始了國慶旅游。當天下午2時30分，當飛機在鄭州機場中轉時，全體乘客卻被告知由于空中管制，需要再次下機等候，結果一等就是7個多小時。當他們到達昆明時，已經(jīng)是第二天的凌晨，事先安排好的行程全部被打亂。一趟國慶游，全家沒有享受到旅游的快樂，得到的只是疲憊和憤怒?；氐缴蜿柡?，沈長征認為東航公司航班延誤侵犯了自己的權利，并帶來了一系列損失，便一紙訴狀將東航云南公司起訴到法院，要求東航返還飛機票款1110元，賠償損失200元，精神損害賠償1元，77案例：2003年9月27日12時50分，沈長征一家在沈陽登上判決：航班延誤不是東航責任昨日，沈陽市東陵區(qū)法院對此案作出判決。法院認為，原告沈長征購買機票并乘坐該趟航班，雙方已經(jīng)形成了旅客運輸合同關系。雖然東航未能按約定的時間將旅客運抵目的地，但空中管理中心對進出昆明的運輸機進行流量控制是一種軍事需要，是不能克服的。航班延誤的責任不是被告主觀過錯造成的，原告返還機票票款的要求不能成立。在鄭州機場延誤的過程中，機場已經(jīng)對乘客提供了休息和娛樂設施，原告要求的旅店床位費不能被支持。此外，沈長征提出的昆明宿費和精神損害及全國性媒體道歉等訴訟請求均被法院駁回。78判決：航班延誤不是東航責任78某村民甲與乙簽訂了一買賣合同。合同約定，甲賣給乙4頭牛，款項為8000元。先支付3000元貨款，其余款項在半年內(nèi)付清。在付清剩余款項之前，甲保留對牛的所有權。簽訂合同的第二天，乙將牛牽走。根據(jù)合同法及相關法律討論下列問題：1．假如在?？罡肚逯芭?被水淹死，損失由誰負責？為什么？2．假如在?？罡肚逯埃?生下一頭下牛，該小牛的所有權歸誰？為什么？3．假如在?？罡肚逯埃?踢傷一人，該損害賠償責任由誰承擔？為什么？4．假如在?？罡肚逯埃迕褚覍⑴?賣給了丙，該合同是否有效？為什么？5．當事人在合同中約定，合同成立后，?？钤谖锤肚逯埃５乃袡嗖⒉晦D移，是否具有法律效力？為什么？79某村民甲與乙簽訂了一買賣合同。合同約定，甲賣給乙4頭牛，款項王某承租趙某私房兩間。租期屆滿前，王向趙提出愿以5萬元購買該房，趙表示同意。王當即交給趙4萬元，講好另一萬元于1個月內(nèi)清償，雙方約定3天后共同到房管部門辦理房屋過戶手續(xù)。第二天王某雇請個體戶李某將事先托其制作的家具搬到家中，并答應兩天后辦理房屋過戶手續(xù)時一并給付加工定作費和搬運費用。不料，當天夜里，該房因受雷電擊而起火，房屋和家具均由此毀損。事故發(fā)生后，王某向趙某索還自己已交付的4萬元房款；但趙某不僅不返還已收的4萬元，而且要求王某給付所欠的另1萬元；李某聞訊也前來追索其加工費和搬運費用，遭到王某拒絕。三人爭執(zhí)不下，訴至法院。請討論并分析下列問題：1．本案中房屋滅失的損失由誰承擔？2．王趙兩人的房款糾紛應如何解決？3．本案中所述的家具滅失的損失應由誰承擔？為什么？80王某承租趙某私房兩間。租期屆滿前，王向趙提出愿以5萬元購買該第六章合同法第一節(jié)合同法概述81第六章合同法第一節(jié)合同法概述1

一、合同的概念和特征

（一）合同的概念合同亦稱契約，是平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。（二）合同的特征（1）合同當事人之間具有平等的法律地位；（2）合同是多方當事人的法律行為；（3）合同是明確當事人權利義務關系的文件；（4）合同是具有法律效力的協(xié)議。82

一、合同的概念和特征

（一）合同的概念2二、合同的分類1、有名合同與無名合同2、單務合同與雙務合同3、有償合同與無償合同4、諾成合同與實踐合同5、要式合同與不要式合同6、主合同與從合同83二、合同的分類3三、合同法的概念和適用范圍（一）合同法的概念合同法是調(diào)整平等主體之間合同關系的法律規(guī)范的總稱。包括合同的訂立、效力、履行、變更、終止、違約責任等關系。（二）合同法的特征（1）強調(diào)主體平等、自愿協(xié)商、等價有償?shù)脑瓌t；（2）通過非強制性規(guī)范調(diào)整合同關系，貫徹契約自由原則；（3）調(diào)整動態(tài)的財產(chǎn)關系，保護當事人的合法權益。84三、合同法的概念和適用范圍（一）合同法的概念4四、合同法的基本原則

1、平等原則2、自愿原則3、公平原則4、誠實信用原則5、合法原則6、公序良俗原則。85四、合同法的基本原則1、平等原則5第二節(jié)合同的成立一、合同的訂立（一）合同訂立的概念是指兩個或兩個以上的當事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致，達成協(xié)議的法律行為。（二）合同訂立的形式1、書面形式2、口頭形式3、其他形式86第二節(jié)合同的成立一、合同的訂立6（三）合同內(nèi)容1、一般條款（1）當事人名稱或姓名和住所；（2）標的；（3）數(shù)量；（4）質量；（5）價款或報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責任；（8）解決爭議的方法。2、格式條款（1）格式條款的概念又稱格式合同、定式合同，是當事人為重復使用而預先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。（2）對格式條款的規(guī)定對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。87（三）合同內(nèi)容1、一般條款7訂立合同的方式要約承諾88訂立合同的方式要約承諾8（一）要約1、概念是當事人一方向對方發(fā)出的希望和他人訂立合同的意思表示。2、構成要件⑴由要約人向相對人發(fā)出⑵內(nèi)容具體明確⑶須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束要約邀請1、定義也稱要約引誘或要約勸誘，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如：寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。2、性質是當事人訂立合同的準備階段，其本身不具有法律效力，不能因相對人“承諾”而訂立合同。二、訂立合同的程序89（一）要約二、訂立合同的程序9*要約與邀約的區(qū)別（1）要約具有法律約束力，一經(jīng)承諾，合同即成立；要約邀請不具有法律約束力。（2）要約是希望別人向其發(fā)出承諾，因而其必須包含合同成立的主要條款；而要約邀請不必包含合同成立主要條款（3）要約的相對人一般是特定的人；而要約邀請一般是不特定的人3、要約生效要約到達受要約人時要約生效。（到達主義）（1）口頭形式發(fā)出的要約：從相對人了解要約時開始（2）書面形式發(fā)出的要約：要約到達受要約人時（3）數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出的要約：指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)時間為到達時間；未指定特定系統(tǒng)，進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間為到達時間。（電報、傳真、電子郵件等）90*要約與邀約的區(qū)別104、要約的存續(xù)期間

（1）口頭要約：①以規(guī)定的承諾期限為準②無規(guī)定的，應立即做出承諾，否則口頭要約失去法律效力（2）書面要約：①以規(guī)定的承諾期限為準②無規(guī)定的，應以合理期限作為要約的存續(xù)期間5、要約的拘束力（1）在要約的有效期內(nèi)，要約人受自己發(fā)出要約的拘束（2）要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約人同意，不得變更和撤銷要約的內(nèi)容914、要約的存續(xù)期間

（1）口頭要約：116、要約的撤回

指在要約發(fā)出后，尚未到達受要約人之前，也就是要約發(fā)生法律效力前，要約人使其失去法律效力的意思表示。要求：撤回要約的通知必須先于或同時與要約到達受要約人7、要約的撤銷是指要約人在要約到達受要約人并發(fā)生法律效力后，將其取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示。*撤銷的時間限制：只能在要約生效后，承諾發(fā)出前（合同成立前）做出。*要求：撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。*不可撤銷要約：（1）要約確定了承諾期限，或以其他形式明示要約不可撤銷（2）受要約人有理由認為要約不可撤銷的，并已為履行合同作了準備工作926、要約的撤回

指在要約發(fā)出后，尚未到達受要約人之前，也就是8、要約的失效指要約失去了法律上的拘束力，因而不再對要約人和受要約人具有拘束作用。

（1）拒絕要約的通知到達要約人。受要約人接到要約后，通知要約人不同意與之簽訂合同，則拒絕了要約，在拒絕要約的通知到達要約人時，該要約失去法律效力。

（2）要約人依法撤銷要約。

（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。要約中確定了承諾期限的，超過這個期限不承諾，則要約失效;要約中沒有規(guī)定承諾期限的，在通常情況下，要約發(fā)出后一段合理時間內(nèi)不承諾的，要約失效。（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質性變更。938、要約的失效13要約承諾撤回、撤銷撤回新要約承諾94要約承諾撤回、撤銷撤回新要約承諾14（二）承諾

1、概念是指受要約人同意要約的意思表示。2、構成要件（1）承諾必須由受要約人做出①承諾必須由受要約人做出或者由其授權的代理人做出②承諾須向要約人發(fā)出（2）承諾必須在合理的期限內(nèi)做出（要約的有效存須期間）①承諾期限通常是要約的有效存續(xù)期間②要約中未規(guī)定有效期間的，口頭要約應立即承諾，書面等要約在合理期內(nèi)承諾。95（二）承諾

1、概念15注意以下兩個情形要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達:1、要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外;2、要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。

受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。96注意以下兩個情形要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定（3）承諾的內(nèi)容應當和要約的實質內(nèi)容一致

受要約人對要約的內(nèi)容作出實質性變更的，為新要約。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約人表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。

（4）承諾的方式應當符合要約的要求97（3）承諾的內(nèi)容應當和要約的實質內(nèi)容一致

173、承諾的生效

承諾通知到達要約人時生效。（1）生效時間：承諾到達受要約人時生效（2）生效的效力：承諾生效合同成立4、承諾的撤回指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前而將其撤回。

要求：撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或與承諾的通知同時到達要約人。983、承諾的生效

承諾通知到達要約人時生效。18案例一:某百貨公司因建造一棟大樓，急需鋼材，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠發(fā)出傳真，傳真中稱：“我公司急需標號為01型號的鋼材200噸，如貴廠有貨，請速來傳真，我公司愿派人前往購買。”三家鋼材廠在收到傳真以后，都先后向百貨公司回復了傳真，在傳真中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材的價格。而甲鋼材廠在發(fā)出傳真的同時，便派車給百貨公司送去了100噸鋼材。在該批鋼材送達之前，百貨公司得知丙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質量較好，且價格合理，99案例一:19因此，向丙鋼材廠去傳真，稱：“我公司愿購買貴廠200噸01型號鋼材，盼速送貨，運費由我公司負擔?！痹诎l(fā)出傳真后第二天上午，丙鋼材廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，甲鋼材廠將100噸鋼材送到百貨公司，被告知，他們已決定購買丙鋼材廠的鋼材，因此不能接受其送來的鋼材。甲鋼材廠認為，百貨公司拒收貨物已構成違約，雙方因協(xié)商不成，甲鋼材廠遂向法院提起訴訟。100因此，向丙鋼材廠去傳真，稱：“我公司愿購買貴廠200噸01型案例分析某市建筑公司因建造一棟大樓急需鋼材，遂向甲、乙鋼材廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需直徑為15毫米的螺紋鋼50噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！眱杉忆摬膹S在收到函電后，都先后向該建筑公司回復了函電，在函電中告知備有現(xiàn)貨，注明了鋼材的價格，而甲廠在發(fā)出函電的同時，派車給該建筑公司送去了25噸。在該批鋼材送達之前，建筑公司得知乙廠所產(chǎn)的鋼材質量較好，且價格合理，于是向乙廠發(fā)去函電：“我公司愿購買貴廠50噸直徑為15毫米的螺紋鋼，盼速發(fā)貨，運費由我公司負擔。”在發(fā)出函電后的第二天上午，乙廠發(fā)函稱已準備101案例分析某市建筑公司因建造一棟大樓急需鋼材，遂向甲、乙鋼材廠發(fā)貨；下午，甲廠將25噸鋼材送到。建筑公司告知甲廠他們已決定購買乙廠的鋼材，因此不能接收甲廠送來的水泥。甲廠認為建筑公司拒收貨物構成違約，遂向法院起訴。問題：1、建筑公司向甲、乙廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？甲、乙廠回函的行為是什么行為？建筑公司第二次向乙廠發(fā)函的行為是什么行為？建筑公司與乙廠之間的買賣合同是否成立？為什么？2、甲廠與建筑公司之間的買賣合同是否成立？建筑公司有無義務接受甲廠發(fā)來的貨物？本案中甲廠的損失應由誰承擔？102發(fā)貨；下午，甲廠將25噸鋼材送到。建筑公司告知甲廠他們已決定三、合同的成立

（一）成立的時間（即承諾的實際生效時間）情形：1、采用合同書形式訂立合同的（1）自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立；（2）雙方簽字蓋章不在同一地點，則一方當事人最后在合同上簽字蓋章為合同成立；2、采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的可在合同成立前簽訂確認書（1）簽訂確認書時合同成立；（2）未簽訂的，則以承諾的數(shù)據(jù)電文到達要約人的時刻為合同成立的時間（二）合同成立的地點（即承諾生效的地點）1、當事人采用口頭形式訂立合同的，要約人接受承諾的地點為合同成立的地點103三、合同的成立

（一）成立的時間（即承諾的實際生效時間）23（1）面對面口頭形式：訂立合同的地點為合同成立的地點（2）電話口頭形式：要約人接收電話承諾的地點2、當事人采用合同書形式訂立合同的：（1）雙方簽字或蓋章的地點為合同成立的地點（2）簽字蓋章不在一地的，最后簽字蓋章的地點是合同成立的地點3、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的（1）收件人的主營業(yè)的為合同成立地點（2）無主營業(yè)的，以經(jīng)常居住地為合同成立地點（三）合同成立的特殊情形1、“法律、行政法規(guī)規(guī)定應當采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立?！保?6條）2、采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已履行主要義務，對方接受的，該合同成立。104（1）面對面口頭形式：訂立合同的地點為合同成立的地點24四、締約過失責任（一）概念在合同訂立過程中，一方因違背誠實信用原則，致使合同未成立，并給對方造成損失而承擔的損害賠償責任。（二）構成要件：

1、締約一方違反先合同義務（協(xié)力、保護、告之、保密）

2、締約相對人受有損失

3、違反先合同義務的一方有過錯

4、過錯行為與損失之間有因果關系。（三）適用范圍1、假借訂立合同，惡意進行磋商；2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；3、有其他違背誠實信用原則的行為

105四、締約過失責任（一）概念25（四）承擔

1、主體

原則上是“合同”當事人。一般是要約人、被要約人、被撤銷合同當事人

2、賠償范圍

合同法無明確規(guī)定。一般僅限于信賴利益的損失，既包括因締約過失行為致對方財產(chǎn)的直接損失，也包括受害方財產(chǎn)應增加而未增加的間接損失。具體：（1）訂立合同所支出的費用（交通費、通訊費、考察費、餐飲住宿費等）；（2）準備履行或履行合同所支出的費用（倉儲費、運費、保險費等）；（3）主張合同無效或可撤消時支出的訴訟費用或其他費用；（4）上述費用的利息損失；（5）喪失與他人簽約機會等情形下產(chǎn)生的間接損失。

106（四）承擔

1、主體

原則上是“合同”當事人。一般是要約人、案例：２００２年５月３日，被告——某村委會在村里面貼出公告，其內(nèi)容是本村集體所有的５個采石場對外承包，凡有能力承包者均可向本村委會投標，投標時間定于７月１８日，每一投標者應向村委會交納定金１萬元。原告——王某等２０余人均按招標公告的規(guī)定，向村委會交納了定金（但村委會未開具收據(jù)）。然而，原告于７月１８日到投標現(xiàn)場后等了整整一天也未見到村委會人員的影子，原來被告在此之前已將采石場承包給了他人。于是原告將村委會訴至法院，訴請村委會返還定金，并依法承擔締約過失責任，賠償給原告造成的各種經(jīng)濟損失。107案例：27第三節(jié)合同的效力一、合同效力的概念合同效力，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生一定的法律約束力。二、合同的生效（一）合同的一般生效要件（法律規(guī)定）當事人的主體資格（相應民事權利能力和民事行為能力）意思表示真實

不違反法律、社會公共利益

﹡合同訂立、成立與生效的區(qū)別條件108第三節(jié)合同的效力一、合同效力的概念﹡合同訂立、成立與（二）特別生效要件（當事人約定）

1、當事人對合同的效力可以約定附條件。附條件的合同：是合同的當事人約定某種事實狀態(tài)，并以其將來發(fā)生或不發(fā)生作為該合同生效或解除的依據(jù)的合同。＊條件的概念和要求（1）概念：指當事人所約定的，未來可能發(fā)生的、用來限定合同效力的某種合法事實。（2）要求：①必須是將來的事實②必須是不確定的事實③必須是當事人約定的事實④必須是合法的事實，違法的事實是不能作為條件的＊附條件合同的類型（1）附生效條件的合同：是指合同中的權利義務內(nèi)容雖已確定，但尚未發(fā)生效力，待條件成就時該合同發(fā)生效力。（2）附解除條件的合同：指已經(jīng)發(fā)生效力的合同在條件成就時其效力消滅。109（二）特別生效要件（當事人約定）

1、當事人對合同的效力可以2、當事人對合同效力可以約定附期限附期限的合同：指將來確定到來的期限作為合同的條款，并在該期限到來時合同效力發(fā)生或終止的合同。＊要求：（1）期限是當事人約定而非法律直接規(guī)定的（2）期限是將來確定要到來的事實（3）作為期限的將來發(fā)生的事實必須是合法的＊種類：（1）附生效期限的合同：指合同雖已成立，但在期限到來之前暫不發(fā)生效力，待期限到來時發(fā)生法律效力。（2）附終止期限的合同：指已發(fā)生法律效力的合同，在期限到來時，合同效力消滅，合同解除。1102、當事人對合同效力可以約定附期限30（三）合同生效的時間（1）依法成立的合同，自合同簽字成立時生效。（2）法律、法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)的合同，在依法辦理批準、登記手續(xù)后生效。（3）附生效條件的合同，自條件成就時生效；附解除條件的合同，自條件成就時失效。（4）附生效期限的合同，自期限屆至時生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。111（三）合同生效的時間（1）依法成立的合同，自合同簽字成立時生（一）無效合同的概念指合同已經(jīng)具備一定成立要件，但欠缺一定的生效要件，且沒有辦法補救，因而自始、確定、當然不發(fā)生法律效力。（二）無效合同的情形1、一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益2、當事人惡意串通，損害國家、集體或第三者利益3、以合法形式掩蓋非法目的4、損害社會公共利益5、違反法律、法規(guī)強制性命令*下列免責條款無效1、造成對方人身傷害的2、故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的三.無效合同112（一）無效合同的概念三.無效合同32四、可變更和可撤銷的合同（一）概念合同成立后因法定事由，人民法院或者仲裁機構根據(jù)一方當事人的申請，變更合同的有關內(nèi)容或者將合同予以撤銷。（二）可撤銷的原因必須具有法定事由

重大誤解——對合同性質、當事人、標的物、標的品質等發(fā)生誤解顯失公平——簽訂時不公平欺詐、脅迫乘人之危違背真實意思必須有一方當事人行使請求權必須是由法院或者仲裁機構行使變更或者撤銷權權利人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使撤銷權113四、可變更和可撤銷的合同（一）概念（二）可撤銷的原因必須具有

（三）與無效合同的異同

同：可撤銷變更的合同撤銷后的效力與無效合同的效力相同，即合同從成立時起就無法律效力。異：1、兩者瑕疵不同可：主要涉及當事人意思表示不真實問題無：合同在內(nèi)容上違反法律的禁止性規(guī)定和社會公共利益2、效力不同可：撤銷前成立且有效，撤銷后無效無：自始無效3、可：只有當事人可以主張撤銷而無效無：任何人可以主張無效4、可：當事人撤銷合同的權限行使有一定期限限制，超過此期限，合同有效無：是當然無效，不存在期限限制114

（三）與無效合同的異同

同：可撤銷變更的合同撤銷后的效力與自始無效，但爭議解決方法條款獨立存在，不因合同無效而無效。1、返回財產(chǎn)或折價補償2、按照責任賠償損失3、收歸國有或返還集體、第三人—當事人惡意串通，損害國家利益、集體、第三人利益的

五、合同無效和可撤銷合同的法律后果115自始無效，但爭議解決方法條款獨立存在，不因合同無效而無效。五六、效力待定合同（一）概念指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須由第三人做出承認或拒絕的意思表示才能確定其效力的合同。（二）種類1、限制民事行為能力的人訂立的合同2、無權代理人訂立的合同

（表見代理除外）3、無處分權的人訂立的合同4、法定代表人越權訂立的合同（表見代表）116六、效力待定合同（一）概念36案例:甲汽車銷售公司與乙汽車制造公司簽訂