獨立董事與公司治理12/16/20221主要內(nèi)容獨立董事制度獨立董事制度的運行機制獨立董事制度在我國的實踐12/16/20222問題引入獨立董事制度對于中國上市公司來說，究竟是一場“裝飾革命”還是“治理革命”？12/16/20223獨立董事制度的起源最早建立于以一元制為特征的英美法系國家的公司之中沒有設立獨立的監(jiān)督機構(gòu)董事會既是決策機構(gòu)又是監(jiān)督機構(gòu)推行獨立董事制度的背景：美國20世紀60年代政治混亂、水門事件及其他政治、經(jīng)濟丑聞，使人們對政治也包括大公司失去了信心。公司治理方面，強管理者、弱所有者背景下，公司所有者已經(jīng)不能寄希望于管理層的道德自律了，于是引發(fā)了獨立董事的產(chǎn)生。20世紀70年代由于幾家公司卷入了向官員行賄等丑聞及一些性質(zhì)惡劣的行為中，法院判決要求公司改變董事會結(jié)構(gòu)，要求董事會必須由大部分外部董事組成。1977年，經(jīng)美國證監(jiān)會批準，紐約交易所引入了一項新條例，要求本國的每家上市公司設立并維持一個全部由獨立董事組成的審計委員會。12/16/20224獨立董事制度的起源英國英國倫敦證券交易所公司財務治理委員會于1992年提出了關(guān)于上市公司的《最佳行為準則》，建議上市公司的董事會應該包括足夠才能、足夠數(shù)量、其觀點能對董事會決策起重大影響的非執(zhí)行董事。香港香港聯(lián)交所于1993年11月引入對獨立非執(zhí)行董事的要求，即每家上市公司董事會至少要有2名獨立的非執(zhí)行董事。12/16/20225幾點評價第一，獨立董事制度的興起是20世紀90年代以后的事情；第二，獨立董事的比例和職責越來越得到強調(diào)；第三，各國在引入獨立董事制度過程中表現(xiàn)出明顯的靈活性和過渡性。12/16/20226獨立董事的“獨立性”對于獨立董事概念的理解，關(guān)鍵是何謂“獨立”。獨立性是獨立董事的靈魂，是獨立董事的價值所在。12/16/20227獨立董事四個最重要的特征（1）獨立董事來自于公司外部；（2）獨立董事往往具有較好的素質(zhì)與豐富的實踐經(jīng)驗；（3）獨立董事與所任職的公司沒有任何關(guān)聯(lián)關(guān)系；（4）獨立董事的主要作用是為了監(jiān)督管理層、維護全體股東的利益。12/16/20228美國對獨立董事“獨立性”的界定《紐約證券交易所上市公司手冊》對“獨立性”的界定：獨立于管理層，并在作為審計委員會成員時不受可能會影響其獨立判斷的關(guān)系的干擾；任何公司或其分支機構(gòu)的高級官員或雇員不能擔任獨立董事。全美公司董事聯(lián)合會對“獨立性”的界定，一位董事將被認為是獨立的：如果他從未是該公司或其任何一家子公司的雇員，并非公司任何雇員的親戚，不向公司提供任何服務，未受雇于向該公司提供主要服務的任何企業(yè)，除董事勞務費之外，不從公司獲取任何報酬。12/16/20229中國對獨立董事“獨立性”的界定《關(guān)于在上市公司建立董事制度的指導意見》的特別規(guī)定：獨立董事及其直接親屬與任職公司無任何經(jīng)濟上的關(guān)系；獨立董事及其直系親屬不具有任職公司的大額股份或代表任何重要的股東；獨立董事不是任職公司或其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員。12/16/202210獨立董事的的概念美國法學研研究所(ALI)公公布的《公公司治理原原則》獨立董事是是與公司沒沒有“重要要關(guān)系”的的董事魏杰獨立董董事既既不作作為投投資人人利益益的代代表，，也不不作為為經(jīng)營營者利利益的的代表表，更更不是是作為為一般般工作作人員員利益益的代代表，，而是是作為為社會會公正正力量量的代代表，，以董董事的的身份份進入入企業(yè)業(yè)董事事會的的社會會上一一些有有關(guān)方方面的的權(quán)威威人士士。我國證證監(jiān)會會2001年8月發(fā)發(fā)布的的《關(guān)關(guān)于在在上市市公司司建立立獨立立董事事制度度的指指導意意見》》上市公公司獨獨立董董事是是指不不在公公司擔擔任除除董事事外的的其他他職務務，并并與其其所受受聘的的上市市公司司及其其主要要股東東不存存在可可能妨妨礙其其進行行獨立立客觀觀判斷斷的關(guān)關(guān)系的的董事事。12/11/202211課堂討討論獨立董董事和和外部部董事事的聯(lián)聯(lián)系和和區(qū)別別12/11/202212英美獨獨立董董事制制度獨立董董事的的選擇擇標準準：素素質(zhì)支支持獨立性性：選選擇與與企業(yè)業(yè)無任任何關(guān)關(guān)系的的人人格：：選擇擇注重重社會會聲望望和個個人信信譽的的人職業(yè)或或閱歷歷：選選擇那那些具具有豐豐富管管理經(jīng)經(jīng)驗的的在職職或退退休的的CEO、、有執(zhí)執(zhí)業(yè)經(jīng)經(jīng)歷的的CPA和和律師師經(jīng)濟：：選擇擇財務務狀況況良好好的人人健全的的法律律體系系、監(jiān)監(jiān)管制制度和和有效效的市市場機機制：：外在在動力力12/11/202213獨立董董事制制度的的理論論基礎(chǔ)礎(chǔ)委托——代理理問題題“管理理層的的機會會主義義行為為”“大股股東的的掠奪奪行為為”獨立董董事行行使““內(nèi)部部監(jiān)督督”職職權(quán)12/11/202214獨立董董事的的職責責獨立董董事首首先是是一名名董事事，然然后才才是““獨立立的””董事事。作為董董事的的職責責對股東東履行行受托托責任任對公司司履行行忠誠誠責任任獨立董董事特特有的的職責責監(jiān)督公公司管管理層層為公司司決策策的正正確合合理提提供建建議評價董董事會會提升公公司名名譽，，降低低公司司交易易成本本12/11/202215案例：內(nèi)部部董事和外外部董事的的比例對總總經(jīng)理辭退退比例的影影響1991年年第一季度度，康柏公公司首次出出現(xiàn)季度虧虧損，股價價劇跌，董董事會和管管理層在如如何解決公公司危機問問題上產(chǎn)生生了嚴重分分歧。經(jīng)理理層因為感感情因素和和技術(shù)偏好好不愿對公公司經(jīng)營戰(zhàn)戰(zhàn)略做出調(diào)調(diào)整，董事事會經(jīng)過討討論達成共共識，免去去公司創(chuàng)建建人兼CEO凱尼恩恩的職務，，調(diào)整公司司戰(zhàn)略。結(jié)結(jié)果翌年公公司盈利激激增，股價價倍升，公公司轉(zhuǎn)危為為安。一個個重要的原原因正是它它的董事會會除CEO外都是獨獨立董事。。正因為如如此，董事事會成員才才不會感情情用事，而而是真正從從公司的利利益出發(fā)做做出決策。。“外部董事事占主導地地位的董事事會，比之之內(nèi)部董事事占主導地地位的董事事會更易在在公司業(yè)績績下滑時更更換經(jīng)理。?！?Weisbach,1988)12/11/202216獨立董事的的權(quán)利知情權(quán)獨立董事行行使監(jiān)督職職能的基礎(chǔ)礎(chǔ)監(jiān)督權(quán)獨立董事為為行使其職職能而應具具備的各種種權(quán)利之靈靈魂對“公司重重大事項””發(fā)表評價價意見提名任免董董事聘任或解聘聘高級管理理人員董事或高級級管理人員員的薪酬其他獨立董董事認為會會損害中小小股東的事事項審核權(quán)獨立董事為為行使財務務監(jiān)督權(quán)否決權(quán)對重大事項項的一票否否決權(quán)被獨立董事事否決的議議案如果再再議時，應應有全體董董事的2/3以上或或更大比例例董事同意意才能通過過，并且需需要在公開開披露的決決議中列明明獨立董事事的意見。。12/11/202217對獨立董事事的激勵措措施（1）固定定薪金津貼＋補貼貼（2）持有有公司股票票（3）延期期支付計劃劃（4）股票票期權(quán)（5）保險險保障制度度承擔風險過過大，容易易使獨立董董事逃避責責任，消極極對待工作作為獨立董事事購買董事事責任保險險12/11/202218對獨立董事事的約束措措施（1）聲譽譽約束獨立董事市市場（評估估機構(gòu)、保保險市場、、公司聘用用）（2）法律律約束在西方國家家，如果因因為董事會會的失誤給給股東造成成損失，股股東中的任任何一員都都可以狀告告董事會。。若法院判判決董事會會承擔經(jīng)濟濟責任或法法律責任，，則此時查查閱董事會會做出這一一決定時的的記錄，凡凡是沒有投投反對票的的董事，都都要負連帶帶責任。（3）股權(quán)權(quán)約束既是激勵又又是約束（4）市場場約束獨立董事市市場12/11/202219我國引入獨獨立董事制制度的原因因1.滿足在在境外上市市的要求廣東科龍、、兗州煤業(yè)業(yè)、中國聯(lián)聯(lián)通、中國國石油等2.完善上上市公司治治理結(jié)構(gòu)對“一股獨獨大”、““內(nèi)部人控控制”進行行制衡獨立董事的的比例越高高，對中小小投資者的的保護越好好規(guī)范治理結(jié)結(jié)構(gòu)，吸引引國際投資資者12/11/202220我國獨立立董事制制度的產(chǎn)產(chǎn)生與發(fā)發(fā)展1993年，青青島啤酒酒發(fā)行H股，并并按照香香港證券券市場的的有關(guān)規(guī)規(guī)定設立立了兩名名獨立董董事，從從而成為為第一家家引進獨獨立董事事的境內(nèi)內(nèi)公司；；2001年8月月16日日，中國國證監(jiān)會會正式發(fā)發(fā)布《關(guān)關(guān)于在上上市公司司建立獨獨立董事事制度的的指導意意見》，，要求在在2003年6月30日前各各上市公公司董事事會成員員中至少少應包括括三分之之一的獨獨立董事事，標志志著中國國獨立董董事制度度的正式式建立，，并進入入實施階階段。12/11/202221我國獨立立董事制制度已經(jīng)經(jīng)初具規(guī)規(guī)模獨立董事事占董事事會的比比例基本本達到證證監(jiān)會要要求的三三分之一一的比例例；在人員構(gòu)構(gòu)成上的的特點專業(yè)化：：財會經(jīng)經(jīng)濟類、、法律類類專業(yè)人人才占大大多數(shù)知識化：：碩士研研究生以以上學歷歷占一半半以上年輕化：：30－－50歲歲年齡段段的人員員最多多元化：：大學教教授和專專家學者者、中介介機構(gòu)工工作人員員、公司司管理人人員12/11/202222我國獨立立董事制制度的現(xiàn)現(xiàn)狀2004年，《《上海證證券報》》對中國國上市公公司獨立立董事進進行了一一次大規(guī)規(guī)模的抽抽樣調(diào)查查。調(diào)查查結(jié)果顯顯示，無無論是獨獨立董事事的客觀觀行權(quán)環(huán)環(huán)境，還還是獨立立董事自自身主觀觀的行權(quán)權(quán)愿望，，其調(diào)查查結(jié)果都都令人失失望，與與調(diào)查結(jié)結(jié)果相比比，更令令人感慨慨的是獨獨立董事事們的““欲言又又止”和和“有苦苦難言””。其中，有有33.3％的的獨立董董事表示示，在董董事會表表決時從從未投過過棄權(quán)票票或反對對票；有35％％的獨立立董事表表示，從從未發(fā)表表過與上上市公司司大股東東或高級級管理人人員有分分歧的獨獨立意見見；有15％％的獨立立董事表表示，所所在的上上市公司司并沒有有履行證證監(jiān)會關(guān)關(guān)于“重重大關(guān)聯(lián)聯(lián)交易應應由獨立立董事認認可后，，方可提提交董事事會討論論”的相相關(guān)規(guī)定定；有11％％的獨立立董事表表示，自自己所在在的上市市公司設設立的薪薪酬、審審計、提提名等委委員會內(nèi)內(nèi)，獨立立董事沒沒有達到到1/2以上的的比例；；有15％％的獨立立董事表表示，所所在上市市公司存存在拒絕絕、阻礙礙、隱瞞瞞或者干干預自己己行權(quán)行行為的情情況；有35％％的獨立立董事表表示，并并沒能享享有與其其他董事事同等的的知情權(quán)權(quán)，不能能獲取足足夠支持持自己發(fā)發(fā)表獨立立意見、、做出獨獨立判斷斷的信息息。12/11/2022232001年對6家上市市公司的的調(diào)查調(diào)查顯示示，影響響我國上上市公司司獨立董董事發(fā)揮揮作用的的因素與與西方國國家的因因素有所所不同。。除了參參與公司司事務的的時間和和精力有有限，信信息不對對稱的問問題同樣樣存在以以外，其其他主要要制約因因素還有有（1）缺乏乏法律依據(jù)據(jù)；（2））待遇偏低低，缺乏激激勵；（3）獨立董董事自身的的素質(zhì)和能能力缺陷；；（4）社社會和文化化環(huán)境的不不利影響。。12/11/202224我國獨立董董事制度存存在的問題題1.獨立董董事的監(jiān)督督能力有限限（1）獨立立董事人數(shù)數(shù)少，比例例低，其““制衡性””原則難以以體現(xiàn)（2）獨立立董事的工工作時間和和知情權(quán)得得不到保證證，其“公公正性”原原則令人懷懷疑（3）獨立立董事不獨獨立尤其表現(xiàn)在在獨立董事事的選舉過過程中，很很多公司都都是由大股股東或管理理層向董事事會提出獨獨立董事人人選，再以以董事會的的名義提名名。2.獨立董董事的任職職資格模糊糊政府官員、、大學教授授學者作為為獨立董事事的實踐經(jīng)經(jīng)驗？3.獨立董董事的選拔拔機制不規(guī)規(guī)范“人情董事事”、“掛掛名董事””、“花瓶瓶董事”4.獨立董董事和監(jiān)事事會的職責責不明確（1）依據(jù)據(jù)中國的現(xiàn)現(xiàn)行規(guī)定，，中國的獨獨立董事與與監(jiān)事會在在財務監(jiān)管管職能上存存在沖突與與重疊之處處。監(jiān)事會會原本就形形同虛設的的地位由于于獨立董事事的引入而而被進一步步架空和削削弱。（2）現(xiàn)行行規(guī)定中獨獨立董事與與監(jiān)事會監(jiān)監(jiān)督管理層層的職能也也存在相互互重疊之處處。12/11/202225完善我國獨獨立董事制制度的建議議1.完善相相關(guān)的法律律法規(guī)2.加快推推進股權(quán)分分置改革，，弱化大股股東在董事事會中的權(quán)權(quán)力3.改革獨獨立董事的的選拔機制制，建立獨獨立董事托托管制度4.完善獨獨立董事的的激勵和約約束機制（1）聲譽譽激勵機制制，建立獨獨立董事的的誠信檔案案（2）薪酬酬激勵機制制（3）建立立獨立董事事保險制度度5.明確獨獨立董事與與監(jiān)事會功功能定位，，充分發(fā)揮揮各自作用用12/11/202226爭論：：獨立立董事事是可可以設設立還還是必必須設設立？？國外獨獨立董董事制制度有有效運運行的的基礎(chǔ)礎(chǔ)建立在在股權(quán)權(quán)革命命的基基礎(chǔ)上上建立在在經(jīng)營營者革革命的的基礎(chǔ)礎(chǔ)上建立在在一元元制治治理結(jié)結(jié)構(gòu)基基礎(chǔ)上上建立在在董事事會和和經(jīng)理理層的的分立立建立在在獨立立董事事在董董事會會中具具備群群體優(yōu)優(yōu)勢和和表決決權(quán)優(yōu)優(yōu)勢的的基礎(chǔ)礎(chǔ)上建立在在信息息披露露和信信息傳傳遞機機制比比較健健全的的基礎(chǔ)礎(chǔ)上獨立董董事在在公司司一般般不領(lǐng)領(lǐng)取報報酬，，而只只領(lǐng)取取董事事津貼貼和會會議費費而我國國的情情況“一股股獨大大”、、股票票流通通程度度差、、受行行政力力量影影響大大未形成成獨立立董事事市場場履行二二元制制的監(jiān)監(jiān)事會會功能能董事會會和經(jīng)經(jīng)理層層交叉叉獨立董董事屬屬于弱弱勢群群體信息披披露機機制很很不健健全，，信用用機制制也很很不健健全獨立董董事大大都屬屬于兼兼職，，薪酬酬太高高會影影響““獨立立性””，薪薪酬太太低會會影響響“積積極性性”12/11/202227爭論：：獨立立董事事是可可以設設立還還是必必須設設立？？認為公公司必必須設設立獨獨立董董事獨立董董事的的任務務就是是保障障公司司中小小股東東的權(quán)權(quán)益，，職權(quán)權(quán)非常常清楚楚。而而監(jiān)事事會的的職權(quán)權(quán)不明明確，，會產(chǎn)產(chǎn)生許許多矛矛盾。。在香香港，，監(jiān)督督公司司運作作最重重要的的一條條是審審計。。許多多公司司審計計委員員會的的主席席都是是獨立立董事事?lián)稳?，這這樣才才能保保持審審計的的中立立性。。用監(jiān)監(jiān)事會會監(jiān)督督董事事會，，監(jiān)事事會什什么都都要管管，什什么都都要問問，公公司的的經(jīng)營營人員員究竟竟是應應付監(jiān)監(jiān)事會會還是是去做做經(jīng)營營？監(jiān)事會會概念念的本本身是是源于于國有有企業(yè)業(yè)的，，對于于非國國有公公司，，監(jiān)事事會的的概念念有一一點兒兒過時時。在在公司司法中中，應應規(guī)定定必須須設立立獨立立董事事。12/11/202228我國《公司司法》規(guī)定定：上市公司設設立獨立董董事，具體體辦法由國國務院規(guī)定定。12/11/202229結(jié)論獨立董事的的引入并不不必然保證證董事會的的有效運作作。正如監(jiān)監(jiān)事會的建建立不一定定會對上市市公司起監(jiān)監(jiān)督作用一一樣，如果果使獨立董董事發(fā)揮作作用的前提提和條件不不具備的話話，在上市市公司聘用用獨立董事事只會流于于形式。12/11/202230思考題1.獨立董董事怎樣降降低委托——代理關(guān)系系產(chǎn)生的治治理問題？？2.如何看看待我國獨獨立董事中中大多是學學者的現(xiàn)狀狀，是否有有利于發(fā)揮揮獨立董事事的作用？？3.如何協(xié)協(xié)調(diào)獨立董董事與監(jiān)事事會的作用用？12/11/2022319、靜夜四無鄰鄰，荒居舊業(yè)業(yè)貧。。12月-2212月-22Sunday,December11,202210、雨雨中中黃黃葉葉樹樹，，燈燈下下白白頭頭人人。。。。22:32:2022:32:2022:3212/11/202210:32:20PM11、以我我獨沈沈久，，愧君君相見見頻。。。12月月-2222:32:2022:32Dec-2211-Dec-2212、故人江海海別，幾度度隔山川。。。22:32:2022:32:2022:32Sunday,December11,202213、乍見翻翻疑夢，，相悲各各問年。。。12月-2212月-2222:32:2022:32:20December11,202214、他鄉(xiāng)生白發(fā)發(fā)，舊國見青青山。。11十二月月202210:32:20下午午22:32:2012月-2215、比不了得就就不比，得不不到的就不要要。。。十二月2210:32下下午12月-2222:32December11,202216、行動出出成果，，工作出出財富。。。2022/12/1122:32:2022:32:2011December202217、做前，，能夠環(huán)環(huán)視四周周；做時時，你只只能或者者最好沿沿著以腳腳為起點點的射線線向前。。。10:32:20下下午10:32下下午22:32:2012月-229、沒有失敗，，只有暫時停停止成功！。。12月-2212月-22Sunday,December11,202210、很多事情努努力了未必有有結(jié)果，但是是不努力卻什什么改變也沒沒有。。22:32:2022:32:2022:3212/11/202210:32:20PM11、成成功功就就是是日日復復一一日日那那一一點點點點小小小小努努力力的的積積累累。。。。12月月-2222:32:2022:32Dec-2211-Dec-2212、世間成事事，不求其其絕對圓滿滿，留一份份不足，可可得無限完完美。。22:32:2022:32:2022:32Sunday,December11,202213、不知香積積寺，數(shù)里里入云峰。。。12月-2212月-2222:32:2022:32:20December11,202214、意志堅堅強的人人能把世世界放在在手中像像泥塊一一樣任意意揉捏。。11十十二月202210:32:20下下午22:32:2012月-2215、楚塞三湘湘接，荊門門九派通。。。。十二月2210:32下午12月-2222:32December11,202216、少年十五五二十時，，步行奪得得胡馬騎。。。2022/1