第三章

市場主體法教學要點：1.公司法（有限責任公司和股份有限公司）2.合伙企業(yè)法3.個人獨資企業(yè)法4.外商投資企業(yè)法5.破產(chǎn)法律制度重點：1.公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、外商投資企業(yè)的設立條件；2.公司的資本及股份制度；3.公司的組織機構制度、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配順序難點：1.有限責任公司與股份有限公司的相同點與不同點；2.有限合伙與普通合伙的區(qū)別；3.三種外商投資企業(yè)的相同點與不同點專題一公司法公司法教學要求：1.理解公司的概念、特征與類型2.掌握公司設立和組織機構、程序等法律規(guī)定。3.了解公司債券、股票的發(fā)行、公司的解散與清算。重點和難點:1.股東的出資方式2.公司設立的條件3.公司的對外出資和對外擔保4.公司管理者的資格和義務一、公司法概述（一）公司的概念和法律特征所謂公司，是指根據(jù)公司法設立的以營利為目的的企業(yè)法人。公司的法律特征如下：第一，公司須依公司法設立。第二，公司是以營利為目的的。第三，公司是企業(yè)法人。(二)公司的種類1.依據(jù)股東對公司債務所承擔責任的方式,劃分為：無限公司：由兩個以上股東組成，股東負連帶無限責任有限公司：股東僅以其出資額為限對公司債務承擔責任股份有限公司（又可分為上市公司與不上市公司）：其全部資本分為等額股份兩合公司：由有限責任股東和無限責任股東共同組成股份兩合公司：由有限股份股東和無限責任股東共同組成公司的種類(2)2.???依據(jù)公司對外信用基礎，劃分為：人合公司，如無限公司資合公司，如股份兩合公司人合兼資合公司，如兩合公司3.????依據(jù)公司內部管轄系統(tǒng)，劃分為：總（本）公司，有法人資格分公司，無法人資格，由總公司對其債務負責（不要隨便允許他人借用總公司的分公司之名）公司的種類(3)4.???依據(jù)公司間的控制與依附關系，劃分為：母公司（控股公司：相對控股與絕對控股）子公司（有法人資格）5.???依據(jù)公司的國籍，劃分為：本國公司外國公司多國（跨國）公司：由設在本國的母公司和設在其他國家的一些子公司組成公司的種類(4)劃分公司國籍的依據(jù)：住所地、登記國、多數(shù)股東的國籍等。在中國境內設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)，均屬于中國公司。中國公民和法人在國外的公司，屬于外國公司。?我國《公司法》中所稱的公司是指依法在中國境內設立的有限責任公司（含國有獨資公司）和股份有限公司。例.下列所作的關于公司的各種分類中，哪一種是以公司的信用基礎為標準的分類？（C）A.總公司與分公司B.母公司與子公司C.人合公司與資合公司D.封閉式公司與開放式公司公司的種類(5)公司法與企業(yè)法、外商投資企業(yè)法與公司法的關系均為特別法與普通法的關系。特別法優(yōu)于普通法。（三）公司法的概念和調整范圍公司法是調整公司在其設立、經(jīng)營、變更、終止過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。有限責任公司適用范圍股份有限公司（四）公司法的原則我國《公司法》貫徹以下原則：1、出資者所有權與企業(yè)法人財產(chǎn)權相分離。2、公司實行權責分明、管理科學、激勵和約束相結合的內部管理體制。3、公司必須依法設立與經(jīng)營，其合法權益受法律保護。4、保護股東、全權人及職工的合法權益。二、有限責任公司1、設立條件：2、設立程序：3、有限責任公司的特征：4、有限責任公司的組織機構。5、一人有限責任公司的特別規(guī)定6、國有獨資公司的特別規(guī)定7、有限責任公司的股權轉讓8、有限責任公司的股權收購1.設立條件（1）法定股東人數(shù)為50人以下【舊：2人以上，50人以下，（國有獨資公司為例外）】；一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司，其注冊資本最低限額為人民幣十萬元，股東應當一次足額繳納，且只能設立1個，并公示，還要求能證明公司與個人的財產(chǎn)劃分清晰，否則，承擔連帶之責。（2）有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。（3）股東共同制定章程；（4）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；（5）有公司住所。公司以其主要辦事機構所在地為住所。公司章程（1）公司章程的內容：公司章程是有關公司組織、活動的具有法律效力的基本規(guī)則，應經(jīng)全體股東一致同意，并載明下列內容：公司名稱和住所；經(jīng)營范圍；注冊資本；股東名稱或姓名；股東的權利和義務；各股東的出資方式和出資額；股東轉讓出資的條件；公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權和議事規(guī)則；法定代表人；公司的解散事由與清算辦法；股東認為需要規(guī)定的其他事項。公司名稱的組成：行政區(qū)劃名+字號+行業(yè)+組織形式全體股東應在制定的公司章程上簽名蓋章[例]甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任公司，以商品批發(fā)為主。甲、乙、丙、丁分別為未來的公司取一個名稱，其中可以采用的是？A.北京大地商貿公司B.北京666商品貿易有限責任公司C.中國北京商品貿易國際發(fā)展有限責任公司D.北京匯通商品貿易有限責任公司答案：D［例］公司章程公司章程對下列哪些主體具有約束力？A.公司本身B.股東C.董事D.公司的交易對象[答案]A、B、C。2.設立程序1．訂立發(fā)起人協(xié)議。在公司未成立前，發(fā)起人對設立費用及設立債務承擔連帶責任。2．制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理均具有約束力3．依法報經(jīng)行政審批。并非所有有限責任公司的設立都應需經(jīng)政府主管部門的行政批準，特指：（1）法律、行政法規(guī)對設立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的。（2）公司的經(jīng)營范圍中有“屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準的項目”的。4．股東繳納出資并驗資。5．確立公司組織機構。6．申請設立登記。（1）公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為有限責任公司的成立日期；（2）分公司不具備法人資格，其民事責任由總公司承擔。7．簽發(fā)出資證明書。出資案例1.甲、乙、丙共同出資組建一家有限責任公司，注冊資本為40萬元。其中甲認繳20萬元，首期繳納了3萬元；乙以自己的一部小說的著作權出資，作價10萬元；丙以一輛汽車出資，作價10萬元，根據(jù)以上條件，下列說法正確的是（C）A.該公司不能成立，因為首次繳納的出資貨幣部分未達到注冊資本的30%B.甲不可以分期繳納出資

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C.如公司成立后發(fā)現(xiàn)丙出資的汽車作價高于實際價值5萬元，就這5萬元差額丙應當負責補足，甲、乙承擔連帶責任D.乙不能以著作權出資案例：注冊資本不實案例【案例分析一】案情介紹：劉、關、張約定各出資40萬元設立甲有限公司，因劉只有20萬元，遂與張約定由張為其墊付出資20萬元。公司設立時，張以價值40萬元的房屋評估為60萬元騙得驗資。后債權人發(fā)現(xiàn)甲公司注冊資本不實。甲公司欠繳的20萬元出資應如何補交？法律解析：關于有限責任公司的設定，根據(jù)《公司法》第31條規(guī)定“有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任?！?“第28條股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續(xù)?！惫蓶|不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

???所以在本案中，應由劉補交20萬，張和關承擔連帶責任。3.有限責任公司的特征1.責任有限性：股東責任有限，公司責任也有限2.閉鎖性：股東人數(shù)不超過50人，不得發(fā)行股票3.設立程序簡單：設立方式只有發(fā)起設立。機構設置有一定的隨意性，如股東會和董事會二者可只設一個，監(jiān)事會也是可設可不設（只設監(jiān)事）4.資合性與人合性的統(tǒng)一：前者表現(xiàn)在公司注冊資本為全部股本之和，股東以其出資對公司負責；后者表現(xiàn)在股東是基于相互間的信任而集合在一起的，轉讓股份要征得其他股東的同意，不得隨意退股。5.實行資本金制度，公司股份不分成均等股份6.財務不必公開7.股東的出資轉讓有限制4、有限責任公司的組織機構①股東會：最高權力機構②董事會或者執(zhí)行董事：經(jīng)營決策和業(yè)務執(zhí)行機構，董事長為法定代表人③經(jīng)理：為公司的日常經(jīng)營管理機構④監(jiān)事會或監(jiān)事：是公司經(jīng)營管理的監(jiān)督機構股東會、董事會和監(jiān)事會案例【案例分析二】A公司有股東20人，注冊資本200萬，公司章程約定董事會有五人組成，董事及董事長由股東會選舉產(chǎn)生，后選舉吳某、王某等五個組成董事會，吳某任董事長，謝某等三人組成監(jiān)事會。97年至99年期間，公司連續(xù)虧損，但身為董事長的吳某未按章程規(guī)定召開股東會，不向股東會報告工作。2000年1月，王某聯(lián)合該公司15名股東召開臨時股東會，吳某沒有參加。在該次會議上，通過了兩項決議:(1)罷免吳某所擔任的董事長職務，選舉王某為董事長；(2)罷免謝某的監(jiān)事任職。會后，吳某以公司臨時股東會的召集幾決議事項非法為由拒不執(zhí)行，謝某也以其監(jiān)事身份由職工選舉為由，不肯離職。為此發(fā)生爭執(zhí)，訴諸法院。本案涉及三個問題(一)股東會召集程序是否合法？根據(jù)本條的規(guī)定股東會會議分為定期會議和臨時會議，本案中在董事長不按期召開的董事會的情況下，代表十分之一以上表決權的股東有權提議召開臨時股東會。王某在聯(lián)合其他15名股東后，他們所持股份代表超過1/10的表決權，因而其有權提議召集股東會，董事會也應當召集。但是本案中王某等人直接召開臨時股東會是不對的。因為依據(jù)本法等41條的規(guī)定，在董事會不召集股東會的情況下，應當要求監(jiān)事會來召集，而只有在監(jiān)事會也不召集的情況下，他們才可以自行召集。所以此臨時股東會的召集程序是違法的。中華人民共和國公司法.doc(二)股東會決議的內容是否合法？第38條明確列舉的有限責任股東會的職權范圍中涵蓋了如下內容：選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項。本案中吳某由股東會選舉產(chǎn)生，股東會有權罷免。謝某屬于職工監(jiān)事由職工民主選舉產(chǎn)生，股東會無權罷免。（《公司法》38條）(三)股東會決議是否一定無效？需分為兩部分來分別考量，就罷免吳某的決議而言，雖存在程序違法，但不必然無效，股東可以依據(jù)本法第22條的規(guī)定主張撤銷。但是對于謝某的罷免決議應屬無效，因為這需由職工民主決定，股東會無權就此做出決議。某食品生產(chǎn)有限責任公司案例.doc[案例]變更公司章程案例甲股份有限公司經(jīng)董事會決議，變更公司章程，在其營業(yè)范圍中增加“制售成衣”一項，但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續(xù)。對甲公司變更公司章程的行為，下列判斷中正確的是？A.因其是董事會作出的決議，故不能發(fā)生變更效力B.董事會可以對此作出決議，但其未向工商機關辦理變更登記而不發(fā)生變更效力C.應由股東會作出決議，自決議生效時發(fā)生變更效力D.應由董事會作出決議，并自辦理變更登記時發(fā)生變更效力［答案］C。(2)公司章程的變更公司章程的變更是指已經(jīng)生效的公司章程的修改，變更程序如下：首先，由董事會提出修改公司章程的提議；其次，將該提議通知其他股東；再次，由股東會(股東大會)表決通過。我國《公司法》規(guī)定，有限責任公司股東會會議作出修改公司章程的決議必須經(jīng)代表2／3以上表決權的股東通過；股份有限公司股東大會作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2／3以上通過。章程變更后，董事會應向工商行政管理機關申請變更登記。公司章程的訂立或變更并非以工商登記為生效要件，而為對抗要件。①股東會股東會由全體股東組成，股東會是公司的權力機構，依照《公司法》和公司章程行使職權。股東1.股東：公民、法人、國家、外國投資者。2.股東的權利資產(chǎn)受益、重大決策選擇管理者等權利3.股東的義務依法繳納所認繳的出資依其所認繳的出資額承擔公司債務公司設立登記后，不得抽回出資公司章程規(guī)定的其他義務4.股東一般是指向公司投入資金并依法享有權利、承擔義務的人。但有的投入資金者未必能成為股東，而有的股東并沒有投入資金，如因受贈、繼承等原因取得股權者?！?.股東的構成：發(fā)起人；繼受取得股權的人；公司增資時的新股東●6.股東資格的限制：依法禁止興辦經(jīng)濟實體的黨政機關；公司自身；章程中禁止的人7.???股東的出資●(1)出資的構成：貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術和土地使用權(2)限制的理由：無形資產(chǎn)必須依靠有形資產(chǎn)才能發(fā)揮作用；無形資產(chǎn)過多，債權人的利益難以保證。(3)限制帶來的問題：可能導致無形資產(chǎn)流失；高技術高風險，但其比例反而高一些；導致通過約定規(guī)避上述規(guī)定。（4）除貨幣以外的出資方式，股東應依法辦理財產(chǎn)轉移手續(xù)?！癯鲑Y的轉讓：須經(jīng)股東會或董事會討論通過。同意轉讓的，其他股東有優(yōu)先購買權（同等條件下）；未同意轉讓的，應由其他股東購買該出資。②董事會②董事會；有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人。本法第五十一條另有規(guī)定的除外。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。③經(jīng)理③經(jīng)理；有限責任公司可以設經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；（2）決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；（3）董事會授予的其他職權。公司章程對經(jīng)理職權另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

經(jīng)理列席董事會會議。④監(jiān)事會或監(jiān)事④監(jiān)事會或監(jiān)事；有限責任公司設立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設立監(jiān)事會。監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。董事、監(jiān)事和經(jīng)理的任職資格限制（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾三年；（四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。董事、監(jiān)事和經(jīng)理的競業(yè)禁止●挪用公司資金或將公司資金借貸給他人●將公司資產(chǎn)以其個人名義或其他個人名義開立帳戶存儲；●以公司資產(chǎn)為本公司股東或者其他個人債務提供擔?！褡誀I或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動；●同本公司訂立合同或者交易，但公司章程規(guī)定或者股東會同意的除外。5、一人有限責任公司一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。特別規(guī)定：1.注冊資本最低限額為人民幣十萬元。2.股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。3.一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。4.一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。5.一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。6.一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。6、國有獨資公司的特別規(guī)定國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。股權轉讓案例.2006年2月，甲、乙、丙、丁共同出資設立了一家有限責任公司，不久丙之子發(fā)生意外事故，急需現(xiàn)款，丙決定轉讓其在公司的全部股權。4月5日丙與庚達成了轉讓的意向，4月10日丙書面通知甲、乙、丁征求同意，甲、丁明確表示不同意，乙一再表示考慮考慮，到5月20日乙沒有給予丙答復。下列解決方案中，不符合公司法規(guī)定的是哪一項（D）（《公司法》72條）A.由甲或丁購買丙的股權B.由甲和丁共同購買乙的股權C.如果甲、丁均不購買，則丙有權將股權轉讓給庚D.由于其他股東過半數(shù)不同意轉讓，則丙不能進行股權的轉讓7、有限責任公司的股權轉讓有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。

經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。

公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。?【案例分析三】宏圖有限責任公司注冊資本20萬元，有股東5人，劉某、關某、張和趙某是自然人股東，各特公司2萬元的股份，甲企業(yè)是法人股東，持有公司12萬元的股份。劉某欲將股份轉讓給乙企業(yè)，劉某書面通知關某、張某、趙某和甲公司，關某不同意劉某將股份轉讓給乙企業(yè)，張某、趙某同意劉某轉讓，甲企業(yè)收到劉某的書面通知后遲遲不作答復，直到兩個月后通知劉某不同意轉讓。張某、趙某都都向劉某主張優(yōu)先購買權，但是購買的比例協(xié)商不成。張某和趙某提出的購買條件低于乙企業(yè)，甲企業(yè)拒絕購買劉某的股份，劉某遂將股份轉讓給乙企業(yè)。關某堅決反對劉某將股份轉讓給乙企業(yè)，劉某將股份轉讓給乙企業(yè)后，關某要求公司購買自己的股份，公司拒絕購買，關某向法院提起訴訟要求公司購買自己的股份，法院判決關某敗訴。張某決定出國定居，在未經(jīng)其他股東同意的情況下將自己的股份轉讓給乙企業(yè)。公司后來經(jīng)股東會議將注冊資本降低到8萬元，并且辦理了變更登記。由于公司經(jīng)營困難，關某、趙某和甲企業(yè)均將股份轉讓給乙企業(yè)。⑴劉某是否有權轉讓自己的股份？為什么？⑵張某和趙某如果行使優(yōu)先購買權，應各購買劉某多少股份？劉某能否有權將股份轉讓給乙公司，為什么？⑶法院判決關某敗訴是否符合法律規(guī)定？為什么？⑷張某是否有權將自己的股份轉讓給乙企業(yè)？為什么？⑸宏圖有限責任公司能否繼續(xù)存在？為什么？1.劉某有權轉讓,張某、趙某同意劉某轉讓，而甲企業(yè)未在滿30天之內答復,視為同意轉讓。2.張某和趙某如行使優(yōu)先購買權,但在張某和趙某的購買條件都低于乙企業(yè)的情況下，劉某可將其股份轉讓給乙企業(yè)3.法院判決符合法律規(guī)定,因關某要求公司購買自己股份不符合<<公司法>>75條的三種情況的任何一種。4張某有權轉讓,因為先前劉某已將其股份轉讓給乙企業(yè),乙企業(yè)已成為股東,股東之間可以相互轉讓股份。5.公司已不存在，因其股東只有一個，是一人有限公司，而一人公司的注冊資本最低10萬元。8、有限責任公司的股權收購有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：

（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；

（二）公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的；

（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟?！景咐治鏊摹抗蓶|同時為公司債權人的情況張某為一個體戶，他與另一個體戶李某共同發(fā)起成立了一家服裝公司，并由該公司買下了他的全部產(chǎn)業(yè)。不過，他并沒有得到現(xiàn)款，而是取得該公司的股份（擁有該公司95%的股份）和債權（即公司欠他的錢）?，F(xiàn)在，由于公司經(jīng)營不善而解散。張某聲稱是公司債權人，要求公司還其欠款。而其他債權人認為公司成立后的業(yè)務未變，且張某幾乎擁有公司的全部股份，公司實際上就是張某的企業(yè)，所以張某無權要求還錢。問：張某是否有權要求公司還錢？他并沒有得到現(xiàn)款，而是取得該公司的股份這句話的陳述有問題：一是公司買東西不可能用股份來抵。所以只能是張某以自已的產(chǎn)業(yè)入資公司取得九五的股份。否則法律上解釋不通.不考慮上述問題，在答題時必須明確另一個法律問題那就是是否適用“刺破公司面紗”理論，即將認定張某將公司的法人身份與自己的身份相混同，將公司當成自已的，自己的也是公司的，但需要證據(jù)來認定從本案例來看，缺少這方面的證據(jù)。所以，本案的解答是：張某有權要求公司還錢。交易合法。當然，上述答案如此，還必須滿足下面兩個條件：即一，張某與公司的交易是真實合理的，如果交換不等價，可能被其它債權人起訴交易合同無效；二是張某與公司的交易程序合法。因為《公司法》規(guī)定公司與股東交易必須經(jīng)股東大會同意，否則違法無效。只要滿足上述兩條件，答案就是前面的。因為公司法并不禁止公司與其股東進行交易，這只是關聯(lián)交易，在上市公司中常常發(fā)生?！景咐治鑫濉抗蓶|自身財產(chǎn)不足以清償債務，可否執(zhí)行其在公司的出資王某因業(yè)務關系拖欠胡某20萬元長期未還，胡某起訴到法院并申請強制執(zhí)行。后發(fā)現(xiàn)王某無其他可執(zhí)行的財產(chǎn)，但他在一新成立的公司中擁有50萬元的股份，從而胡某要求取消該公司的設立，并從王某在該公司的出資中劃出20萬元還債。問：胡的要求合法嗎？甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一家飲料有限責任公司，注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣60萬元出資；丙以實物出資，經(jīng)評估機構評估為20萬元；丁以其專利技術出資，作價50萬元；戊以勞務出資，經(jīng)全體出資人同意作價10萬元。公司擬不設董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設監(jiān)事會，由丙擔任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉讓給大北公司。1年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達400萬元。問題：1．飲料公司的出資方式是否否和法律規(guī)定？2.飲料公司的組織機構設置是否符合公司法的規(guī)定？為什么？3．飲料公司設立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質的行為？設立后，飲料公司原有的債權債務應如何承擔？4．A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應以誰為被告？為什么？1.戊以勞務出資的出資方式不符合法律規(guī)定。公司登記管理條例及公司注冊資本登記管理規(guī)定均明文規(guī)定不得以勞務作為出資。2.組織機構設置符合公司法的規(guī)定。公司法第五十一條股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。第五十二條有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。3.飲料公司設立保健品廠的行為符合公司法的規(guī)定。飲料公司的債權債務沒有任何變化，仍然由公司法人承擔，它對外的投資屬于公司清算的內容。4.只能以飲料公司為被告。公司法第三條公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任?！景咐治隽考坠緦⒁夜驹V至法院請求其歸還欠款，雙方達成一致調解意見乙公司應于2005年11月30日歸還欠款2000萬元及利息。到期后，乙公司未履行調解書義務。甲公司向法院申請執(zhí)行。乙公司無其他財產(chǎn)執(zhí)行，后經(jīng)查，發(fā)現(xiàn)乙公司在丙公司持有2000萬元的股權，執(zhí)行人員于2007年依法凍結了乙公司在丙公司股權。此時，丙公司另一家股東丁公司提出異議，認為乙公司股權已經(jīng)在2000年1月轉讓給其，雙方約定：暫不辦理股權變更登記，乙公司為名義股東，但不享有任何股東權利。2000年8月，丙公司增資擴股4000萬元，乙公司匯入丙公司賬戶資金2000萬元，但在驗資當日即由丙公司又返還給乙公司。丁公司匯入2000萬元，成為丙公司股東，丙公司其余股東退出。乙、丁各占股權50%。此后丙公司自2000年8月至今，未進行任何股東變更登記，乙、丁至今仍各占股權50%。本案中涉及乙公司股東地位的認定及名義股東是否可以對抗其債權人對其名義股權的執(zhí)行。股東地位的認定，適用外觀主義原則和實質主義原則。外觀主義原則強調以工商登記資料等外在標準為判斷標準來識別股東地位，而實質主義原則則強調以股東是否實際出資，出資的來源、股權是否真實轉讓來識別股東地位。在實踐中存在名義股東現(xiàn)象，但在法律上對名義股東卻沒有明確的法律規(guī)定，我國近年來爭奪股權案件層出不窮，在識別股東地位時應兼顧以上兩種原則，在股東與股東之間的內部關系上，可依據(jù)實質主義原則識別股東，在股東認定訴訟中需要認定相關出資證據(jù)、股權轉讓證據(jù)、股東之間“名實出資”的約定等。在股東與公司之外的第三人之間的外部關系上，則應堅持外觀主義原則，即使因未辦理相關手續(xù)導致公司登記機關的登記與實際權利狀況不一致，也應優(yōu)先保護人民法院、名義股東債權人因合理信賴公司登記機關的登記而作出的行為效力。具體到本案：乙公司雖然于2000年1月將其股權轉讓給異議人丁公司，但雙方并未辦理工商變更登記，如果丁公司支付了股權轉讓款，那么此時乙公司成為丙公司的名義股東。但在2000年8月丙公司增資過程中，乙公司再次完成了注資行為，且相關會計事務所依照乙公司的注資行為完成了驗資報告，工商部門依照該驗資報告完成了增資的審查手續(xù)，丙公司憑借乙公司的注資行為和相關會計事務所的驗資報告完成的增資擴股行為，且從此正常經(jīng)營至今。乙公司完成了股東出資義務，其在出資之后抽逃注冊資金的行為，屬于股東出資瑕疵，依照《公司法》第二十八條（股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當