商標的反向假冒

商標的反向假冒

商標反向假冒行為的表現(xiàn)形式

反向假冒的類型

商標反向假冒行為的特征

性質

商標假冒與反向假冒

危害

相關法律的完善建議商標“假冒”和“反向假冒”假冒：是指假冒者在自己制作或銷售的商品及所提供的服務上，冒用他人享有的專用權的商標。（拿別人的牌子去賣自己的東西）反向假冒：是指以自己的商標去假冒他人的產品。（以自己的牌子去賣別人的東西）反向假冒商標行為：其內涵是指在他人的商品上擅自使用自己商標的行為。即未經他人許可，在自己所有的他人生產的商品上使用自己商標的行為。

反向假冒的類型反向假冒又可區(qū)分為“顯形反向假冒”與“隱形反向假冒”。顯性反向假冒：是指甲利用乙產品之商譽，在合法購得乙產品后，撕下乙產品上的商標，貼上自己的商標再出售之行為；隱形反向假冒:是指甲合法購買乙之產品，然后撕下乙產品上之商標，再無任何標志之情況下出售之行為。兩種類型區(qū)分之意義在于，顯形反向假冒是利用自己之商標竊取他人商品之商譽，而隱形反向假冒則剝奪他人商譽且侵權人自己并不獲得商譽，手段更為隱蔽。根據(jù)侵權人撤換的商標間之關系，可分為下列三種類型：（1）將他人商品上的知名商標撕去，換上自己的非知名商標。目的：侵權人是利用優(yōu)質商品來擴大非知名商標的知名度。（2）將他人商品上的非知名商標撕去，換上自己的知名商標。目的：侵權人以此可達到擴大其市場占有率及銷售量，以期獲得即期利潤。（3）第三種是同等知名度商標商品之撤換。目的：在于擴大自己商標商品的市場占有率，以排擠對手獲取競爭優(yōu)勢。反向假冒商標行為的特征主體是與被反向假冒人生產、制造同類產品的生產者。銷售者購進他人生產的商品，用自己的銷售商標替換他人商標再將商品投入流通的行為屬于反向假冒商品行為。反向假冒商標主觀動機主要是盜用他人產品聲譽為自己創(chuàng)牌及牟取不當利潤。行為人主觀反向假冒行為直接指向他人生產之產品，其實質在于盜用或貶損他人產品的聲譽行為對象反向假冒行為表現(xiàn)為，在市場上購進他人生產之產品；以自己的商標標識替換他人的商標標識，將該商品繼續(xù)投入流通。行為內容行為主體通過國內有關商標反向假冒侵權的案例“楓葉”訴“鱷魚”案和“燈塔”案來說分析反向假冒行為案例分析案例一：“楓葉”訴“鱷魚”案2004年5月，鱷魚公司經銷商以230元的單價購進某服裝廠制作的“楓葉”牌西裝，將附于其上的楓葉注冊商標更換成“鱷魚”商標，然后在某市百盛購物中心的鱷魚服裝專柜上一560的單價出售給顧客，此舉被服裝廠察覺而提起訴訟。商標反向假冒行為的表現(xiàn)形式

在案例一當中,鱷魚公司利用其所銷售的知名品牌的商業(yè)信譽,從被侵權人處低價購買商品而高價賣出,獲得差額利潤。這種侵權類型中侵權人往往是知名商標權人或者其代理人,而被侵權人是其他不具特殊地位的商標權人。有學者把這種行為稱作“知名商標的反向假冒”行為。在案例二中,侵權人所考慮的不是短期的經濟利潤,而是用高價購買知名品牌的商品,再更換自己的商標低價賣出,從而利用知名商品的高質量為自己“創(chuàng)牌子”以期短期虧損后可長期盈利,這種行為可以稱作“反向假冒知名商標”的行為。

從經濟學的角度來看,前一種侵權行為是一種短期利益行為,而后一種是一種長期利益行為。有了經濟學上的這種分類,可以知道,這兩種不同的侵權行為背后,它們所追求的價值目標是不同的。反向假冒行為的性質的四大主張侵害消費者權益說認為該行為只侵犯了消費者之權益，而與商標權人無關。商標侵權說認為反向假冒與假冒行為一樣同屬商標侵權行為。合法行為說認為該行為并未侵犯其他人利益，只是市場經濟中的不道德行為不正當競爭說認其為擾亂市場秩序不正當競爭行為，侵犯的客體非他人之注冊商標

四大主張對于其性質，理論界分歧卻非常之多，不同的人有不同的看法。商標的主要功能,是使公眾識別那些他們有所經驗而對其品質特性有所了解的產品,它保證下次購買帶有同樣商標的商品時,也會具有同樣的特性。商標的功能主要體現(xiàn)在識別作用上,消費者在流通領域是通過商標來識別生產者或經營者的。只要商品還在流通或服務還在進行,就存在消費者識別生產者或經營者、商品或服務的過程。若商標被撤換,必然使消費者對生產者或經營者造成誤認,對商品或服務造成誤認,使被摘除的商標的功能無法體現(xiàn)。從商標的功能分析商標反向假冒行為

生產者、經營者向市場推出其商品或服務時,往往出于兩個目的:一是眼前的,即盡快得到利潤;二是長遠的,即闖出自己商品或服務的“牌子”(包括商標、商號等),不斷提高市場信譽,以便得到可靠的、不斷增長的利潤。由此可見,商標反映了一種利益關系,而這種利益是通過在市場上把商標與商品或服務不斷地聯(lián)系在一起而產生的。在流通領域中商標與商品或服務之不可分性,排除了其他人再做同樣的聯(lián)系之可能。商標離開了它所標記的產品或服務,即無價值可言。從商標的價值分析商標反向假冒行為從競爭的角度分析商標反向假冒行為作為商戰(zhàn)利器的商標,在市場競爭中其作用愈來愈顯著。商標反向假冒,使原商標權人的商標被撤、換,造成了消費者對反向假冒者與其競爭對手關系的誤解及對他們生產產品的混淆,侵犯了其競爭對手的競爭者地位權,導致其商標信譽難以建立。很顯然,這違反了市場競爭的基本原則。商標反向假冒行為既是一種侵犯消費者權益和不正當競爭行為，同時也是一種商標侵權行為。商標反向假冒行為的危害(一)對被假冒者利益的侵害1.反向假冒行為阻礙了被假冒者商標商譽的進一步建立2.反向假冒行為使被假冒者利潤減少(二)對消費者利益的侵害反向假冒者對商品來源提供了虛假信息，導致消費者不能獲得有關商品的真實情況，有可能造成消費者利益的損害。(三)對市場競爭環(huán)境的危害商標的更換,會造成消費者對反向假冒者與被假冒者之間關系的誤解和產品的混淆，還可能損害被假冒者的商品聲譽，從而擾亂正常的競爭秩序法律規(guī)制的完善明確構成商標反向假冒行為的具體標準。明確商標反向假冒行為的舉證責任明確對懲罰性賠償制度的適用

標準

舉證責任

賠償制度

對于一般侵權行為，均采取“誰主張誰舉證”的原則（原告方應當證明自己受到損失并且這種損失是由被告方的行為所造成）。而在商標反向假冒行為中，反向假冒者的假冒行為通常比較隱蔽，不易被發(fā)現(xiàn)，對于被假冒者的影響也是在長期的經濟行為中逐漸表現(xiàn)出來的，被假冒者無法舉證或舉證困難，因此，由被假冒者舉證難以切實維護其合法權益，對于反向假冒者的行為也難以起到限制作用。

我國《商標法》應借鑒“TRIPS協(xié)議”第45條的規(guī)定：對于商標權人要求侵權人承擔賠償責任的，侵權人負有舉證責任。將商標反向假冒侵權行為采取舉證責任倒置。明確商標反向假冒行為的舉證責任

我國《商標法》僅規(guī)定對商標侵權行為所造成的損失要予以賠償，對于難以確定損失的給予50萬元以下的賠償。但在實踐中，由反向假冒行為所造成的損失往往難以確定，