法理學(法律碩士)2010-2011學期

1問題1.原來學習語言的有多少同學？2.原來學習經(jīng)濟、管理、政史的有多少同學？3.學習其他專業(yè)的同學有多少？4.學習法律的目的是什么？5.有多少同學參加了司法考試？26.有多少同學準備參加司法考試？7.有多少同學對自己的方向有了些想法？有多少愿意更多、更深地研究法理？8.除了法碩的指定考試教程之外，讀過法理及其他法律教材的有多少同學？3提示1.就一些基本的法理學問題講幾個專題2.課堂討論始終是要堅持的一個原則3.歡迎同學們提出問題供大家討論4.希望大家在學習本學期的法理學課程后，更多的是要注重方法、角度：學習法理的方法，學習法律的方法，看問題的方法，等等。角度問題則因人而異，各自發(fā)揮自己的長處。4教材李步云主編：《法理學》，經(jīng)濟科學出版社2000年12月版郭道暉著：《法理學精義》，湖南人民出版社2005年11月版劉作翔主編：《法理學》，社會科學文獻出版社，2005年5月版5第一講法的概念與特征第一節(jié)法的概念法是法和法學領域使用范圍最廣、使用頻率最高的概念，是法和法學領域的起始性、基礎性概念，但也是法和法學領域中語義極為含糊和復雜的概念。6“法”是一個多義詞。僅從法的形式意義而言，在各國的語言習慣和法律體制、法學體系上，也各有不同。至于對法的本體、本質(zhì)、理念的認識，歷史上則有很多不同派別，定義叢生，莫衷一是。7一、法的詞義1.法在中國古代的表述：與“刑”的關系；及對現(xiàn)代中國法律及人們法律意識的影響。與“公平”的關系82.西文中“法”的詞義

從語源來說，西方的“法”一詞來自拉丁文。拉丁文的jus和lex，德文的recht和gesetz，法文的droit和loi，等等，其中jus、recht、droit均可翻譯為法，同時又有權(quán)利、正義、公平、或規(guī)律、規(guī)則等內(nèi)涵。英語有l(wèi)aw、norm、rule、act等詞，其中l(wèi)aw有規(guī)則、規(guī)律雙重含義。9在英語國家，法的名稱雖然統(tǒng)一以“l(fā)aw”表示，但在具體的場合則要通過單復數(shù)或冠詞的變化來表達“法”的一般意義和特殊意義。在歐洲大陸國家，同樣也有表示哲理意義上的“法”與國法（人定法）意義上的“法”（法律）之不同名詞。10在拉丁文中，jus就是一個具有哲理意義的模糊概念，其語義不僅是指“法”，也兼指“權(quán)利”、“正義”、“公平”等。后世衍生的歐洲文字，如德語Recht，法語droit，俄語npaвo，大抵上與jus具有相同的用法。在西文中，真正在國法意義上使用的“法”（法律），通常是另一類詞，如拉丁文lex、法文loi、德文Gesetz、俄文3akoн等。11因此，有學者認為，法指永恒存在的、普遍有效的正義原則和道德公理，即自然法；法律指由國家機關制定和頒布的具體的法律規(guī)范，即實在法，這類法律與國家相聯(lián)系、出自于國家。12客觀法與主觀法客觀法：抽象的、不依個人的主觀意志和行為而客觀存在的法律規(guī)范。主觀權(quán)利：屬于主體的并需通過主體的活動而實現(xiàn)的合法權(quán)利。13二、法的形式分類主要有制定法和非制定法，還有介于二者之間的其他形式的法形式。1.制定法：由有立法權(quán)的主體制定的法，也稱“人定法”。2.非制定法：主要是指先于立法而客觀存在于社會生活中的“法”，如習慣法、自然法，以及慣例等等。143.非國家性的社會規(guī)范民間還常常把非國家機關制定或通行的某些社會團體的規(guī)范(鄉(xiāng)規(guī)民約、族規(guī)、行規(guī)、教會的宗教戒律、社會團體和政黨的章程等等)也稱為“法”。但這些社會規(guī)范不具有國家性，一般不具有國家司法上的可訴性，只是依賴社會權(quán)力來推行和維護。15不過，宗教法在歐洲中世紀是占統(tǒng)治地位的法，在教會和教皇主宰的國家，教會法和宗教法庭具有國家法的權(quán)威和地位。16三、應然法和實然法分析法學派和純粹法學派十分強調(diào)這二者的區(qū)別。17法的定義：定義一法是國家制定或認可的，以國家強制力保證實施的行為規(guī)范體系。它反映了一定的意志，由特定的物質(zhì)生活所決定。法是由國家制定或認可的規(guī)范體系。這種規(guī)范體系，依靠國家的強制力保證實施，以權(quán)利義務為調(diào)整機制，以人的行為及行為關系為調(diào)整對象。反映了由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級或人民的意志。其目的在于確認、保護和發(fā)展統(tǒng)治階層或人民所期望的社會關系和價值目標。18劉星著：《法理學導論》，法律出版社，2005年2月版，第40頁。19定義二法是由國家制定或認可并有國家強制力保證其實施的，反映著統(tǒng)治階級(即掌握國家政權(quán)的階級)意志的規(guī)范系統(tǒng)，這一意志的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的，它通過規(guī)定人們在相互關系中的權(quán)利和義務，確認、保護和發(fā)展統(tǒng)治階級有利的社會關系和社會秩序。(孫國華、朱景文主編《法理學》第二版，中國人民大學出版社2004年8月版)。20定義三法是由國家制定或認可、規(guī)定人們權(quán)利和義務的、有(由)國家強制力保證(保障)其實施的、反映掌握國家政權(quán)的階級意志的規(guī)范的總和(總稱)，這一意志的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的，它確認、保護和發(fā)展統(tǒng)治階級有利的社會關系和社會秩序。21定義四：法碩復習資料2009年版，P12法是一種特殊的社會規(guī)范，即具有規(guī)范性、國家意志性、國家強制性、普遍性、程序性與可訴性或的社會規(guī)范或行為規(guī)范。從結(jié)構(gòu)上看，法這種社會規(guī)范又是一個由各具體的法律規(guī)范(規(guī)則和原則)所構(gòu)成的相互聯(lián)系的整體(體系)，其內(nèi)容規(guī)定的主要是人們相互交往的行為模式，即人們的法律權(quán)利和法律義務。法通過權(quán)利與義務的規(guī)定來調(diào)整一定的社會關系，維護一定的社會秩序。22第二節(jié)法律的基本特征一、法的規(guī)范性二、法的國家意志性三、法由國家制定或認可四、法規(guī)定人們的權(quán)利、權(quán)力和義務五、法的可訴性六、法有國家強制力保證實施七、法的作用：在于它確認、保護和發(fā)展對統(tǒng)治階級有利的社會關系和社會秩序八、法由物質(zhì)生活條件決定23一、法的規(guī)范性1.法是一種規(guī)范；(問題：你還知道有什么規(guī)范？)2.法這種規(guī)范與其他規(guī)范的區(qū)別在哪里？243.法是調(diào)整人們行為的一種規(guī)范(不調(diào)整思想)；4.法是這種規(guī)范的總和(總稱、或系統(tǒng))。5.法的規(guī)范性還表現(xiàn)在：256.法的規(guī)范性還表現(xiàn)在(1)對人們行為的指引：應當(必須)、可以(允許)、禁止；(2)一般的人和事(不針對特定的A或B，不特定的人)；(3)可反復適用。(4)有一定的邏輯結(jié)構(gòu)：假定、處理、制裁(行為模式、法律后果)26二、法的國家意志性1.法反映統(tǒng)治階級(掌握政權(quán)階級)的意志；2.法反映的是統(tǒng)治階級的共同意志(不是這些意志的簡單相加)；3.這種意志必須上升為國家意志(通過制定或認可)。27三、法的產(chǎn)生：由國家制定、認可和解釋即它是國家意志的表現(xiàn)，不是任意產(chǎn)生的。(與道德、宗教、禮儀、班規(guī)的區(qū)別)由國家的立法機關(人大或議會制定)認可，是對習慣的認可?，F(xiàn)在越來越少。28四、法的內(nèi)容：權(quán)利和義務法規(guī)定人們的權(quán)利和義務，這是法的內(nèi)容。權(quán)利：指人們可以作或不作一定行為以及可以要求他人作為或不作一定行為。(自己為，要求他人為或不為)義務：人們必須作為或不作為，否則要承擔相應的法律后果。(必須為)法律規(guī)定是明確、具體、確定的。29五、法有國家強制力保證實施指實施保障。問題：1.道德有強制力嗎？2.宗教有強制力嗎？3.老師說的話有強制力嗎？30法律作為一種社會規(guī)范，是與國家強制力密切相連的，是以國家強制力為后盾的，法律的實施、實現(xiàn)，都借助于國家強制力，國家強制力保證了法律在社會中的實現(xiàn)。31應當注意的幾個問題(1）法律強制力不同于純粹暴力；(2）國家強制力不是法律的實施的唯一保證力量。人們之所以服從法律，是因為法律是一條避免紛爭、內(nèi)亂、暴動、甚至是內(nèi)戰(zhàn)的途徑。這些都有可能通過政治的、經(jīng)濟的、文化的、宗教的因素，內(nèi)化為人們守法的道德，養(yǎng)成守法的習慣。32（3）法律的強制性并非都是直接的。法律具有國家強制性主要是一種威懾，具有間接性和潛在性。33六、法的可訴性34七、法的作用在于它確認、保護和發(fā)展對統(tǒng)治階級有利的社會關系和社會秩序。社會整體秩序的穩(wěn)定。35八、決定法的因素物質(zhì)條件是決定法內(nèi)容的主要因素；道德、宗教等對法也有很大影響。36重復法的定義法是由國家制定或認可、規(guī)定人們權(quán)利和義務的、有國家強制力保證其實施的、反映著掌握國家政權(quán)的階級意志的規(guī)范的總和(總稱)，這一意志的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的，它確認、保護和發(fā)展統(tǒng)治階級有利的社會關系和社會秩序。37第三節(jié)法學的視角一、思維方式和視角的多樣性馬克思曾經(jīng)說過：任何事物都是“一個具有許多規(guī)定和關系的豐富的總體”(《馬克思恩格斯選集》第2卷，第103頁。)對同一社會事物，由于其具有多樣性的規(guī)定、屬性，因而產(chǎn)生不同的結(jié)論。這就表明，雖然“真理只有一個”，但這一個卻是一個“豐富的總體”，是個多面體。人的認識各異，綜合起來就較為全面了，這就叫見仁見智。38對同一事物或現(xiàn)象，用不同的思維方法