《民法》期末考試A卷---完整答案附后---姓名：專業(yè)：學號：學習中心：成績：簡答題（34分）簡述抵押權(quán)的概念及含義。（6分）簡述租賃合同的效力。（6分）簡述遺囑的有效要件。（6分）簡述意思自治原則的含義及主要體現(xiàn)。（8分）簡述宣告失蹤的概念、條件及法律后果。（8分）二、論述題（42分）試述實現(xiàn)留置權(quán)的條件及程序。（10分）試述建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念及客體。（10分）何為同時履行抗辯權(quán)？其構(gòu)成要件有哪些？（12分）4、試述保證的主要特征。（10分）三、案例分析題（24分）楊某(男)與馬某(女)于1990年登記結(jié)婚。后因感情惡化，于2001年11月經(jīng)協(xié)商，雙方到婚姻登記機關辦理了離婚登記，并對夫妻共同財產(chǎn)進行了分割。2005年12月3日，馬某得知，楊某曾于2001年8月以10萬元購買一套房屋，在辦理離婚手續(xù)時并沒有告知馬某，致使這一本屬夫妻共同財產(chǎn)的房屋為楊某獨自占有，因而于2006年1月向人民法院起訴，要求重新分割這部分財產(chǎn)。楊某辯稱：當初離婚時，雙方已經(jīng)就夫妻共同財產(chǎn)進行了分割，現(xiàn)在已經(jīng)四年多，訴訟時效已過，馬某再來請求分割財產(chǎn)，沒有法律依據(jù)。根據(jù)本案案情，回答下列問題，并說明理由：1、馬某能否請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)?（8分）2、本案中，馬某請求權(quán)的訴訟時效從何時起算?是否已超過訴訟時效?（8分）法院應當如何處理這一案件?（8分）復制后面的答案到你的原卷完整答案附后《民法》期末考試A卷姓名：專業(yè)：學號：學習中心：成績：簡答題（34分）1、簡述抵押權(quán)的概念及含義。（6分）答：抵押權(quán)，是債權(quán)人對于債務人或者第三人不移轉(zhuǎn)占有而供作擔保的財產(chǎn)，在債務人不履。行到期債務或當事人約定的條件成就時就該物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押權(quán)作為擔保物權(quán)的一種，除具有物權(quán)的一般屬性外，還有其自身特性：1．從屬性。抵押權(quán)的從屬性是指抵押權(quán)從屬于其所擔保的債權(quán)，具體表現(xiàn)在以下幾方面：(1)成立上的從屬性。抵押權(quán)成立上的從屬性，是指抵押權(quán)的成立以債權(quán)有效存在為前提，當?shù)盅簷?quán)所擔保的債權(quán)不成立、無效或被撤銷之時，抵押權(quán)也不會存在。(2)移轉(zhuǎn)上的從屬性。移轉(zhuǎn)．Iz(或處分上)的從屬性，是指抵押權(quán)須附隨于其所擔保的債權(quán)，不能單獨讓與或成為其他債權(quán)的擔保(《物權(quán)法》第192條)。(3)消滅上的從屬性。抵押權(quán)所擔保的債權(quán)，如因清償、提存、免除、混同等原因而全部消滅時，抵押權(quán)也隨之消滅。2．不可分性。抵押權(quán)的不可分性，是指抵押權(quán)設定后不因抵押物、被擔保債權(quán)及債務的分割或讓與而受影響，主要表現(xiàn)為：(1)抵押權(quán)人得就抵押物的全部行使其權(quán)利，抵押物如被分割或讓與其一部分，抵押權(quán)不受影響，抵押權(quán)人仍得就全部債權(quán)對全部抵押物行使抵押權(quán)；(2)抵押物一部分滅失時，其未滅失部分仍應作為全部債權(quán)的擔保；(3)抵押權(quán)所擔保債權(quán)被分割或者讓與一部分時．抵押權(quán)不因此而受影響，分割或讓與后的債權(quán)人對抵押物的全部行使抵押權(quán)；(4)債權(quán)一部分受清償時，不產(chǎn)生抵押權(quán)部分消滅的效力，債權(quán)人仍得就其剩余債權(quán)對抵押物的全部行使抵押權(quán)；(5)債務分割時，抵押權(quán)也不受影響，仍以抵押物的全部擔保數(shù)人的債務。不過，抵押權(quán)的不可分生并不是強制性規(guī)范，當事人經(jīng)過特別約定可以加以排除。3．物上代位性。抵押權(quán)的物上代位性，是指當?shù)盅何镆蛞馔庠蚧蛘叩谌说男袨闇缡?、毀損而獲得賠償金時，該賠償金成為抵押權(quán)標的物的代替物，抵押權(quán)人有權(quán)就該項賠償金行使抵押權(quán)。《物權(quán)法》第174條規(guī)定，擔保期間，擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。2、簡述租賃合同的效力。（6分）答：第一，在合同簽訂后交付租賃物前或者租賃物已經(jīng)交付、部分履行的，承租人因出租人未辦理消防驗收等手續(xù)而無法辦理工商登記的，承租人起訴要求出租人辦理相關手續(xù)(繼續(xù)履行)、解除合同或者請求出租人承擔違約責任，應予支持;相反，如出租人欲以合同無效為理由收回租賃物，不應支持，應判決其繼續(xù)履行，完成相關驗收手續(xù)等強制法規(guī)的義務是繼續(xù)履行的構(gòu)成部分。第二，在部分履行場合，如出租人以承租人未按約定給付租金為理由請求承擔違約責任，而承租人以同時履行抗辯權(quán)或先履行抗辯權(quán)要求出租人履行相關驗收義務，法院應作如下處理：首先，無論當事人是否約定房屋應辦理相關驗收手續(xù)，法院應當將當事人的租賃合同解釋為出租人負有辦理相關驗收等手續(xù)的義務(合同解釋的合法性假設);其次，如當事人未約定先后履行順序或者約定先交房后付租金，法院則應支持承租人的抗辯;再次，如果當事人約定先交部分租金后交房，在承租人交付部分租金之后未付剩余部分租金從而產(chǎn)生糾紛的，應認定承租人在行使先履行抗辯權(quán)(就剩余部分租金而言，履行順序應為先交房后付剩余租金)，從而間接促使出租人履行相關義務;最后，如果承租人未給付足額租金，出租人也未辦理相關驗收手續(xù)，則應判定雙方違約，在結(jié)果上減輕承租人的違約責任，同時間接促使出租人履行相關驗收義務。第三，在租賃期間屆滿后，出租人因承租人拒付租金或延付租金起訴，承租人以房屋未辦理相關驗收手續(xù)為理由抗辯的，應當判定承租人繼續(xù)履行給付義務。但是，考慮到消防法、建筑法等法律立法目的的實現(xiàn)，可以同時認定出租人也存在違約行為，從而在結(jié)果上減輕承租人的違約責任，間接促使上述法律立法目的的實現(xiàn)。3、簡述遺囑的有效要件。（6分）答：(一)遺囑人必須要有完全民事行為能力。《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行若干的意見》第四十一條規(guī)定：遺囑人立遺囑時必須有行為能力。無民事行為能力的人所立的遺囑，即使其本人后來有了行為能力，仍屬無效遺囑。遺囑人立遺囑時有行為能力，后來喪失了行為能力，不影響遺囑的效力。”患有聾、啞、盲等生理缺陷而無精神病的成年人，他們是有完全行為能力的，因此他們也可以立遺囑。(二)遺囑人所立的遺囑必須是其真實意思表示。《中華人民共和國繼承法》第二十二條第二、三、四款規(guī)定：“遺囑必須表示遺囑人的真實意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無效。偽造的遺囑無效。遺囑被篡改的，篡改的內(nèi)容無效?！?三)遺囑人對遺囑所處分的財產(chǎn)必須是有處分權(quán)的。(四)遺囑的內(nèi)容必須合法。即可采用公證、自書、代書、錄音、口頭等形式。法律依據(jù)：《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行若干的意見》第四十一條遺囑人立遺囑時必須有行為能力。無民事行為能力的人所立的遺囑，即使其本人后來有了行為能力，仍屬無效遺囑。遺囑人立遺囑時有行為能力，后來喪失了行為能力，不影響遺囑的效力。4、簡述意思自治原則的含義及主要體現(xiàn)。（8分）一、意思自治原則的含義答：意思自治是指當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位個人不得非法干預。意思自治原則是確定合同準據(jù)法的最普遍的原則。這一原則來源于16世紀法國的杜摩蘭(1500—1566)的意思自治說。他主張契約應適用當事人自己選擇的習慣，法院也應推定當事人意欲適用什么習慣于契約的實質(zhì)要件和效力。二、意思自治原則的內(nèi)容民事立法對意思自治的規(guī)定體現(xiàn)在許多方面：一是可以提供選擇的機會，增加自由選擇的功效，即用共同規(guī)則的形式，預先為民事者設定可供選擇的行為模式，以規(guī)范民事者的自由民事為;二是為民事者自由意志的外化，排除人為的不正當障礙，以保證民事行為的自由開展;三是把自由上升為受國家強制力保護的客體;四是在具體民事活動中，法律保護民事者可以自由的選擇合作伙伴、合作形式、合作內(nèi)容等。5、簡述宣告失蹤的概念、條件及法律后果。（8分）答：宣告失蹤必須具備以下三個條件：一、主體條件必須由利害關系人向人民法院申請。利害關系人包括配偶、父母、成年子女、祖父母、外祖父母、兄弟姐妹以及與被宣告失蹤的人有民事權(quán)利義務關系的公民和法人。二、客體條件1.有下落不明的事實。如發(fā)生洪水、地震、戰(zhàn)爭等情況。如果知道某人在某地，即使很久沒有回來，也不能認為失蹤。2.下落不明必須滿兩年。其中戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起算。三、形式條件申請必須采用書面形式，不得口頭申請。必須經(jīng)人民法院依照法定程序宣告失蹤，任何單位與個人沒有這個權(quán)利。宣告失蹤的法律后果：失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬、朋友代管。沒有以上人選或有爭議的由法院指定代管。代管人負有管理失蹤人財產(chǎn)的職責，代管人不履行代管職責或者侵犯失蹤人財產(chǎn)的，失蹤人的利害關系人可以向法院請求代管人承擔民事責任，也可申請變更代管人。二、論述題（42分）試述實現(xiàn)留置權(quán)的條件及程序。（10分）答：留置權(quán)，是指債權(quán)人因合同關系占有債務人的財物，在由此產(chǎn)生的債權(quán)未得到清償以前留置該項財物并在超過一定期限仍未得到清償時依法變賣留置財物，從價款中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。留置權(quán)之成立，需具備以下要件：(積極要件)(1)債權(quán)人占有債務人之動產(chǎn)。債權(quán)人須合法占有債務人動產(chǎn)。(2)債權(quán)已屆清償期。債權(quán)人的債權(quán)未屆清償期，其交付或返回所占有標的物的義務已屆履行期的，不能行使留置權(quán)。但是，債權(quán)人能夠證明債務人無支付能力的除外。(3)動產(chǎn)之占有與債權(quán)屬同一法律關系。依據(jù)我國物權(quán)法律制度規(guī)定，企業(yè)之間留置不受同一法律關系之限制。(消極要件)1.對動產(chǎn)的占有不是基于侵權(quán)行為;2.當事人約定不得留置的，不得留置;3.留置不得違反公共秩序和善良風俗;4.留置不得與留置人所承擔的義務相抵觸;2、試述建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念及客體。（10分）答：建筑物區(qū)分所有權(quán)是指根據(jù)使用功能，將一棟建筑物在結(jié)構(gòu)上區(qū)分為各個所有人獨自使用的部分和由多個所有人共同使用的共同部分，每一個所有人享有的對其專有部分的專有權(quán)、對共有部分的共有權(quán)以及各個所有人之間基于其共同關系而產(chǎn)生的成員權(quán)的結(jié)合。建筑物區(qū)分所有權(quán)有四個特征：復合性、整體性、專有權(quán)的主導性和客體的多元性。其內(nèi)容如下：(1)復合性。建筑物區(qū)分所有權(quán)是由許多不同的權(quán)利組合而成的。建筑物區(qū)分所有權(quán)由專有部分所有權(quán)、共有權(quán)及成員權(quán)三要素構(gòu)成，且區(qū)分所有人的身份也具有多重性，既是專有權(quán)人，也是共有人，還是業(yè)主大會的成員，這些都與單一的不動產(chǎn)所有權(quán)有所區(qū)別。(2)整體性。建筑物區(qū)分所有權(quán)雖屬專有權(quán)、共有權(quán)及成員權(quán)三者權(quán)利的組合，是一個權(quán)利的集合體，但這三種權(quán)利是緊密結(jié)合成為一個整體的，權(quán)利人不能對建筑物區(qū)分所有權(quán)進行分割行使、轉(zhuǎn)讓、抵押、繼承或拋棄。(3)專有權(quán)的主導性。在構(gòu)成建筑物區(qū)分所有權(quán)的三要素中，專有權(quán)具有主導性。專有權(quán)的主導性主要表現(xiàn)為：①區(qū)分所有權(quán)人取得專有部分所有權(quán)即取得共有部分共有權(quán)及成員權(quán)；②專有部分所有權(quán)的大小決定共有權(quán)及成員權(quán)的大?。虎蹍^(qū)分所有權(quán)成立登記時，只登記專有部分所有權(quán)，而共有權(quán)及成員權(quán)并不單獨登記。(4)客體的多元性。建筑物區(qū)分所有權(quán)的客體包括專有部分與共有部分，而不僅僅局限于其中的一部分。何為同時履行抗辯權(quán)？其構(gòu)成要件有哪些？（12分）注：更多福師大網(wǎng)考、在線、離線作業(yè)關注V行：weimingjiaxc答：一、同時履行抗辯權(quán)的構(gòu)成要件有哪些1、須有同一雙務合同互負債務同時履行抗辯權(quán)的根據(jù)在于雙務合同功能上的牽連性，因而它適用于雙務合同，而不適用于單務合同和不真正的雙務合同?？芍鲝埻瑫r履行抗辯的，系基于同一雙務合同而生的對待給付。如果雙方當事人的債務不是基于同一雙務合同而發(fā)生，即使在事實上有密切關系，也不得主張同時履行抗辯權(quán)。因此，成立同時履行抗辯權(quán)，必須有雙方當事人基于同一雙務合同互負債務這一要件。這里的債務，首先應為主給付義務。在從給付義務的履行與合同目的的實現(xiàn)具有密切關系時，也應認為它與主給付義務之間有牽連關系，產(chǎn)生同時履行抗辯權(quán)。雙方互負的債務應具有對價關系。該對價關系不強調(diào)客觀上等值，只要雙方當事人主觀上認為等值即可。2、須雙方互負的債務均已屆清償期同時履行抗辯權(quán)制度，旨在使雙方當事人所負的債務同時履行，所以，只有雙方的債務同時屆期時，才能行使同時履行抗辯權(quán)。如果一方當事人負有先履行的義務，就不由同時履行抗辯權(quán)制度管轄，而讓位于不安抗辯權(quán)或先履行抗辯權(quán)。3、須對方未履行債務或未提出履行債務原告向被告請求履行債務時，須自己已為履行或提出履行，否則，被告可行使同時履行抗辯權(quán)，拒絕履行自己的債務。不過，原告未履行的債務或未提出履行的債務，與被告所負的債務無對價關系時，被告仍不得主張同時履行抗辯權(quán)。原告的履行不適當時，被告可行使同時履行抗辯權(quán)，但在原告已為部分履行，依其情形，被告拒絕履行自己的債務違背誠實信用原則時，不得主張同時履行抗辯權(quán)。4、須對方的對待給付是可能履行的同時履行抗辯權(quán)制度旨在促使雙方當事人同時履行其債務。對方當事人的對待給付已不可能時，則同時履行的目的已不可能達到，不發(fā)生同時履行抗辯權(quán)問題，應由合同解除制度解決。二、同時履行抗辯權(quán)的適用條件1、由同一雙務合同產(chǎn)生的互負債務，且雙方債務有對價關系;2、當事人雙方互負的債務沒有先后履行順序且均已屆清償期;3、當事人一方未履行債務或未按合同約定履行債務;4、對方當事人應履行的義務是可能履行的。綜合上述，小編整理有關履行抗辯權(quán)的相關內(nèi)容。由此可見，履行合同中的約定是雙方的義務，而同時旅行抗辯權(quán)則是指在雙方都有履行義務，且履行義務沒有先后順序時，如果一方?jīng)]有按合同的約定履行自己的義務，另一方就可以行使該權(quán)利，拒絕履行自己的義務。更多問題，華律網(wǎng)提供專業(yè)法律咨詢服務。4、試述保證的主要特征。（10分）答：第一，合同是一種民事法律行為。合同是合同當事人意思表示的結(jié)果，是以設立、變更、終止財產(chǎn)性的民事權(quán)利義務為目的，且合同的內(nèi)容即合同當事人之間的權(quán)利義務是由意思表示的內(nèi)容來確定的。因而，合同是一種民事法律行為。第二，合同是一種雙方或多方或共同的民事法律行為。首先，合同的成立須有兩個或兩個以上的當事人；其次，合同的各方當事人須互相或平行作出意思表示；再次，各方當事人的意思表示須達成一致，即達成合意或協(xié)議，且這種合意或協(xié)議是當事人平等自愿協(xié)商的結(jié)果。因而，合同是一種雙方、多方或共同的民事法律行為。第三，合同是以在當事人之間設立、變更、終止財產(chǎn)性的民事權(quán)利義務為目的。首先，合同當事人簽訂合同的目的，在于為了各自的經(jīng)濟利益或共同的經(jīng)濟利益，因而合同的內(nèi)容為當事人之間財產(chǎn)性的民事權(quán)利義務；其次，合同當事人為了實現(xiàn)或保證各自的經(jīng)濟利益或共同的經(jīng)濟利益，以合同的方式來設立、變更、終止財產(chǎn)性的民事權(quán)利義務關系。第四，訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)。這其中包括：合同的主體必須是合法，訂立合同的程序必須合法，合同的形式必須合法，合同的內(nèi)容必須合法，合同的履行必須合法，合同的變更、解除必須合法，等等。第五，合同依法成立，即具有法律約束力。所謂法律約束力，是指合同的當事人必須遵守合同的規(guī)定，如果違反，就要承擔相應的法律責任。三、案例分析題（24分）楊某(男)與馬某(女)于1990年登記結(jié)婚。后因感情惡化，于2001年11月經(jīng)協(xié)商，雙方到婚姻登記機關辦理了離婚登記，并對夫妻共