婚姻家庭的法律沖突法第一頁，共二十二頁，2022年，8月28日

本章的主要內容：

第一節(jié)結婚的法律適用

第二節(jié)離婚的法律適用

第三節(jié)夫妻關系的法律適用

第四節(jié)親子關系的法律適用

第五節(jié)收養(yǎng)的法律適用

第六節(jié)監(jiān)護的法律適用

第七節(jié)扶養(yǎng)的法律適用第二頁，共二十二頁，2022年，8月28日第一節(jié)婚姻的法律適用一、結婚實質要件的準據(jù)法

關于結婚實質要件的準據(jù)法主要有以下幾種：

（1）婚姻舉行地法。

（2）當事人的屬人法。其又可分為本國法和住所地法兩種，主要有以下做法：

①適用夫的本國法；

②分別適用雙方當事人各自的屬人法；

③重疊適用雙方當事人的屬人法。

（3）混合制?；旌现剖侵富橐龀闪⒌膶嵸|要件，或以婚姻舉行地法為主，但在一定條件下適用當事人的屬人法；或以當事人的屬人法為主，但在一定條件下適用婚姻舉行地法。

第三頁，共二十二頁，2022年，8月28日案例：

英國人喬治生于1977年，1995年來中國，在北京某學院就讀。讀書期間與本校中國籍女學生王芳相識并產(chǎn)生戀情。1997年8月二人決定結婚，并到王芳住所地的涉外婚姻登記機關進行結婚登記?；橐龅怯洐C關審理了喬治提供的證明材料后認為，喬治現(xiàn)年20歲，不符合《中華人民共和國婚姻法》關于結婚年齡的規(guī)定，決定不予登記。

問題：

1、我國法律對中國公民與外國人結婚適用的法律是如何規(guī)定的？

2、按英國法，喬治已達到最低法定婚齡。中國的婚姻登記機關以其年齡不符合條件為由不予婚姻登記，是否正確？

第四頁，共二十二頁，2022年，8月28日二、結婚形式要件的法律適用

締結婚姻的方式主要有民事登記方式、宗教方式、事實婚姻和領事婚姻。結婚形式要件的法律適用，根據(jù)“場所支配行為”的原則，世界上許多國家長期以來都適用婚姻舉行地法。在法國留學的中國男女在法國的婚姻登記機關登記結婚，后因感情不和在中國法院提起離婚訴訟。其中男方以該婚姻未在中國婚姻登記機關登記為由，主張該婚姻在形式上無效；而女方當事人主張婚姻關系合法有效。問：對于該婚姻關系應適用哪國法律判斷其效力？第五頁，共二十二頁，2022年，8月28日案例分析：王偉、張莉婚姻無效案

中國公民王偉，男性，21歲。中國公民張莉，女性，19歲。王偉與張莉是鄰居，兩小無猜，二人決定結婚，到住所地婚姻登記機關辦理結婚登記。婚姻登記機關工作人員認定兩人未達到法定婚齡，不予以登記。為了達到結婚目的，王偉、張莉參加了新馬泰旅游團，在泰國按宗教方式舉行了結婚儀式?；貒?，二人以夫妻名義共同生活。第二年，王偉死于一場意外車禍。為遺產(chǎn)繼承問題，張莉與王偉的親屬發(fā)生糾紛。張莉認為自己是王偉的妻子，與其共同生活一年多，是法定繼承人之一。王偉親屬認為，張莉與王偉未進行婚姻登記，在泰國按宗教儀式舉行了婚姻儀式違背我國法律關于婚姻形式要件的規(guī)定，屬無效婚姻，因此，不是遺產(chǎn)繼承人。問題：（1）王偉與張莉到泰國按照宗教方式結婚是否構成法律規(guī)避？（2）王偉與張莉的婚姻形式要件適用什么法律？（3）以1994年2月1日為界限，分析該婚姻是否有效？（4）以1994年2月1日為界限，分析張莉是否享有繼承權？

第六頁，共二十二頁，2022年，8月28日最高院關于《中華人民共和國婚姻法》解釋（一）

第五條的規(guī)定：“未按婚姻法第八條規(guī)定辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應當區(qū)別對待：一、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經(jīng)符合結婚實質要件的，按事實婚姻處理；二、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以后，男女雙方符合結婚實質要件的，人民法院應當告知其在案件受理前補辦結婚登記；未補辦結婚登記的，按解除同居關系處理?！?/p>

第六條規(guī)定：“未按婚姻法第八條規(guī)定辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，一方死亡，另一方以配偶身份主張享有繼承權的，按照本解釋第五條的原則處理?！本W(wǎng)絡用語：婚姻要有紅本本來保障，良心是靠不住的！

第七頁，共二十二頁，2022年，8月28日三、我國關于涉外結婚的法律規(guī)定我國《民法通則》第147條規(guī)定，中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法。該規(guī)定既適用于實質要件也適用于形式要件。根據(jù)民政部1983年《關于辦理婚姻登記中幾個涉外問題處理意見的批復》的規(guī)定，對于雙方都是外國人的，只要他們具備《中國公民同外國人辦理婚姻登記幾項規(guī)定》所要求的證件，符合婚姻法的規(guī)定，可予以辦理結婚登記。在條約或互惠的基礎上，我國也承認具有相同國籍的外國人雙方在其本國駐華使領館成立的婚姻為有效——領事婚姻第八頁，共二十二頁，2022年，8月28日第二節(jié)夫妻關系的法律適用一、夫妻人身關系的準據(jù)法

（1）當事人的屬人法。其包括當事人的住所地法和本國法。目前，關于夫妻人身關系，適用夫妻雙方共同屬人法的趨勢有所增加。（2）法院地法和行為地法。二、夫妻財產(chǎn)關系的準據(jù)法

主要有兩個原則：

（1）意思自治原則。即把婚姻關系看作特殊的契約關系，主張適用意思自治原則。

（2）屬人法原則。第九頁，共二十二頁，2022年，8月28日

《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》第23條夫妻人身關系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。第24條夫妻財產(chǎn)關系，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。第十頁，共二十二頁，2022年，8月28日案例分析：楊致祥、王雙梅訴楊英祥案

中國公民楊致祥（弟）、王雙梅系夫妻，旅居日本多年，現(xiàn)住日本。中國公民楊英祥（哥）、王桂英系夫妻，現(xiàn)住大連市八一路群英巷。楊致祥系楊英祥之胞弟。楊致祥通過日本國東京都總會從日本三菱銀行匯款1.2億日元到中國銀行大連市分行，收款人系楊致祥本人。楊致祥來中國后將這筆款取出交給楊英祥，楊英祥將款兌換成600萬元人民幣，購買坐落于大連市商品房一處，房價款為人民幣350萬元。楊致祥與楊英祥簽訂一份“贈送書”，楊致祥將1.2億日元贈給楊英祥，用作在中國購買房地產(chǎn)和其他產(chǎn)業(yè)費用，其所有權歸楊英祥所有；用此款所購的房屋和開辦的酒樓所有權歸楊英祥所有。同日，楊致祥又與楊英祥簽訂一份權利書，寫明楊致祥、楊英祥有權處理大連山東華致祥康樂酒樓，中、日雙方親屬無權處理，權利書永遠有效，沒有楊致祥、楊英祥的手印一律無效。上述文書有該二人的簽名蓋章并加按手印。王雙梅不在場，事后也無簽名蓋章。經(jīng)工商行政部門核準，大連山東華致祥康樂酒樓成立。酒店成立后，兄弟雙方為上述財產(chǎn)發(fā)生爭執(zhí)。楊致祥和王雙梅向大連市中級人民法院提起訴訟，稱給付楊英祥的1.2億日元是委托其代購房產(chǎn)、代辦企業(yè)的費用，楊英祥卻以自己的名義購買房產(chǎn)、開辦企業(yè)。1.2億日元是其在日本的全部財產(chǎn)，不是贈與被告的。贈送書是楊英祥利用楊致祥不識中文，以欺騙手段獲取的，要求楊英祥返還1．2億日元。問題：1、中國立法是否規(guī)定夫妻財產(chǎn)制的法律適用？

2、本案應如何選擇準據(jù)法？

3、楊致祥單方處理夫妻共同財產(chǎn)的行為是否有效？

第十一頁，共二十二頁，2022年，8月28日第三節(jié)離婚的法律適用一、離婚的法律適用

（1）法院地法，如英國和美國；

（2）屬人法；

（3）屬人法和法院地法相結合；許多國家新立法中出現(xiàn)了有利于離婚的趨勢。第十二頁，共二十二頁，2022年，8月28日二、我國有關涉外離婚的法律規(guī)定

《民事訴訟法》規(guī)定，我國法院在受理涉外離婚案件時，并非一概采取原告就被告的原則，只要被告在我國有住所或居所，我國法院就有管轄權，同時，對于被告不在我國境內居住的離婚案件，如原告在我國境內有住所或居所，則原告住所地或居所地法院也有管轄權。

根據(jù)我國《民法通則》第147條規(guī)定，離婚適用受理案件的法院所在地的法律。根據(jù)該條的規(guī)定，如果我國法院為受理案件的法院，我國法院就只適用中國法。

第十三頁，共二十二頁，2022年，8月28日中國公民夏某（男）與中國公民馮某(女)1997年在沈陽結婚?；楹笙哪匙再M到加拿大留學，2001年獲得碩士學位，后在美國紐約州一家公司找到工作。2002年8月，夏某以夫妻長期分居為由在紐約州提起離婚訴訟，離婚訴狀由夏某的代理律師從紐約州郵寄送達馮某。馮某在經(jīng)過一番咨詢后，在沈陽提起離婚訴訟。問：1、我國是否承認郵寄送達方式？2、我國是否反對涉外民商事關系中的一事兩訴？

3、中國公民夏某在紐約州法院提起離婚訴訟如何適用法律？4、中國公民馮某在沈陽提起離婚訴訟應如何適用法律？5、該案一事兩訴形成的兩個判決如何承認和執(zhí)行？第十四頁，共二十二頁，2022年，8月28日第四節(jié)父母子女關系的法律適用一、婚生子二、非婚生子的準正三、父母子女間的權利與義務關系的準據(jù)法主要有以下幾種主張：

（1）父母屬人法①生母之夫的本國法；②生父的住所地法；③父母的共同屬人法；④分別適用父母各自的屬人法；⑤適用父母一方的本國法。

（2）子女屬人法；

第十五頁，共二十二頁，2022年，8月28日《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》

第25條父母子女人身、財產(chǎn)關系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護弱者權益的法律。第十六頁，共二十二頁，2022年，8月28日第五節(jié)收養(yǎng)的法律適用一、收養(yǎng)的法律適用規(guī)則收養(yǎng)是通過法律程序創(chuàng)設父母子女關系的一種制度。收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間并無血緣關系，它是一種擬制的血親關系。（一）收養(yǎng)成立的形式要件，多主張適用成立地法。（二）收養(yǎng)的實質要件的準據(jù)法有以下幾種：

1、適用法院地法；

2、適用收養(yǎng)人屬人法；

3、適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人各自的屬人法；

4、適用被收養(yǎng)人的屬人法。

第十七頁，共二十二頁，2022年，8月28日二、中國有關涉外收養(yǎng)法律適用的規(guī)定

《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》

第28條收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關系的解除，適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。第十八頁，共二十二頁，2022年，8月28日第六節(jié)監(jiān)護的法律適用一、監(jiān)護的法律適用規(guī)則監(jiān)護是對未成年人或禁治產(chǎn)人，在無父母或父母不能行使親權的情況下，為保護其人身和財產(chǎn)利益而設置的一種法律制度。

各國立法大都以被監(jiān)護人的屬人法作為有關監(jiān)護問題的準據(jù)法，但也有適用法院地法的。

二、我國對涉外監(jiān)護法律適用的規(guī)定

最高院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第190條規(guī)定，監(jiān)護的設立、變更和終止適用被監(jiān)護人的本國法律，但監(jiān)護人在我國境內有住所的，適用我國的法律。第十九頁，共二十二頁，2022年，8月28日第七節(jié)扶養(yǎng)的法律適用扶養(yǎng)分為配偶之間的扶養(yǎng)、親子之間的扶養(yǎng)和其他親屬間的扶養(yǎng)扶養(yǎng)關系的法律適用，大多數(shù)國家對扶養(yǎng)作了籠統(tǒng)的規(guī)定：有的規(guī)定適用扶養(yǎng)義務人的屬人法，有的規(guī)定適用扶養(yǎng)權利人的屬人法。

1973年《關于扶養(yǎng)義務法律適用的海牙公約》充分體現(xiàn)了保護扶養(yǎng)權利人的趨勢，它規(guī)定，扶養(yǎng)義務由扶養(yǎng)權利人慣常居所地法決定，如果根據(jù)該法，扶養(yǎng)權利人不能從扶養(yǎng)義務人處獲得扶養(yǎng)時，則依扶養(yǎng)權利人和扶養(yǎng)義務人的共同本國法；如果無共同本國法或依共同本國法也不能從扶養(yǎng)義務人處獲得扶養(yǎng)時，依受理機關的國內法。

我國《民當通則》第148條規(guī)定，扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。按最高人民法院的司法解釋：此處的扶養(yǎng)包括父母對子女的撫養(yǎng)關系、夫妻之間的扶養(yǎng)關系和子女對父母的贍養(yǎng)關系。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。第二十頁，共二十二頁，2022年，8月28日案例分析：一中國女子與一法國男子在中國上海結婚后，生有子女。后來雙雙赴法定居，留下子女由外公、外婆照顧。赴法兩年后，雙方離婚。此后，雙方均不支付撫養(yǎng)費。于是，外公外婆在中國法院起訴，要求該子女的父母支付撫養(yǎng)費。問：中國法院應該適用哪一國的法律處理該案？第二十一頁，共二十二頁，2022年，8月28日涉外婚姻家庭