邱素華早在上個(gè)世紀(jì)50年代就在開元區(qū)大元路開了一家經(jīng)營(yíng)扁食湯的小吃店，以其制作的扁食純正而招攬了不少顧客。久而遠(yuǎn)之，“扁食嫂”取代了邱素華的名字，在當(dāng)?shù)叵碛休^高的知名度。1984年3月28日，邱素華申領(lǐng)了個(gè)體工商業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并于1996年起字號(hào)為“廈門市開元區(qū)扁食嫂小吃店”。99年9月29日，這家個(gè)體店向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)“扁食嫂”圖形及文字商標(biāo)，并于00年11月28日被核準(zhǔn)。在經(jīng)營(yíng)過程中，福建廈門“扁食嫂”贏得福建名小吃、中華名小吃等眾多稱號(hào)。在消費(fèi)者心目中形成良好形象。導(dǎo)入案例

01年4月18日，邱素華的女兒黃寶珠瞞著母親，以邱素華的名義向開元區(qū)工商分局申請(qǐng)個(gè)體小吃店歇業(yè)，同日申請(qǐng)?jiān)O(shè)立以黃寶珠為投資人的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)“廈門開元區(qū)扁食嫂小吃店”，4月24日，開元區(qū)工商局核準(zhǔn)了該申請(qǐng)。

同年7月3日，廈門市工商局核準(zhǔn)了黃寶珠與他人共同投資設(shè)立“廈門扁食嫂餐飲發(fā)展有限公司”，黃寶珠擔(dān)任法定代表人。三個(gè)月后，獨(dú)資小吃店將“扁食嫂”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給了餐飲公司，并得到國(guó)家商標(biāo)局的核準(zhǔn)。2001年9月，邱素華、黃寶珠母女反目失和，邱素華以獨(dú)資店轉(zhuǎn)讓“扁食嫂”商標(biāo)行為已構(gòu)成了侵權(quán)等行為為由，向法院起訴。提問：

1.根據(jù)本案情節(jié)，請(qǐng)列舉本案中的法律關(guān)系主體有哪些？同時(shí)指出法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系？民事主體與商事主體有何區(qū)別？

2.請(qǐng)問哪個(gè)法律主體對(duì)本案中的服務(wù)商標(biāo)“扁食嫂”享有權(quán)利？為什么？

3.請(qǐng)問如果你是法院合議庭成員之一，你對(duì)本案的處理意見是什么？思考的焦點(diǎn)問題是獨(dú)資店和餐飲公司是否侵犯了個(gè)體店的服務(wù)商標(biāo)專有權(quán)。相關(guān)內(nèi)容解析企業(yè)的概念與特征企業(yè)是依法設(shè)立的以營(yíng)利為目的的從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的獨(dú)立核算的（具有獨(dú)立或相對(duì)獨(dú)立的法律人格）經(jīng)濟(jì)組織。公司是企業(yè)的一種表現(xiàn)形式。企業(yè)的特征社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織（經(jīng)營(yíng)實(shí)體）以營(yíng)利為目的（投資人；企業(yè)活動(dòng)的宗旨）從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)依法設(shè)立（設(shè)立條件；設(shè)立程序）具有獨(dú)立或相對(duì)獨(dú)立的法律人格（是否有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、責(zé)任能力）相關(guān)內(nèi)容解析企業(yè)的分類依據(jù)所有制的性質(zhì)分為：全民所有制、集體所有制、私營(yíng)企業(yè)。依據(jù)投資者的國(guó)籍分為：內(nèi)資企業(yè)、外資企業(yè)、合資企業(yè)、合作企業(yè)。依據(jù)企業(yè)的法律地位和投資者的責(zé)任形式分為：法人企業(yè)、非法人企業(yè)（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)）。企業(yè)法的立法現(xiàn)狀傳統(tǒng)企業(yè)立法框架現(xiàn)代企業(yè)立法框架第六章公司法參考法規(guī):《中華人民共和國(guó)公司法》，

(1993年12月29日頒布，1994年7月1日施行，

1999年12月25日修改，共11章，230條。

2004年進(jìn)行了兩次小修改。2005年10月27日，《公司法》在經(jīng)過大規(guī)模修訂后重新頒布。新法于2006年1月1日起施行。修訂后的《公司法》共13章219條。）參考法規(guī):《中華人民共和國(guó)公司法》，第六章公司法律制度第一節(jié)公司法律制度概述第二節(jié)有限責(zé)任公司第三節(jié)股份有限公司第五節(jié)公司股票和公司債券第六節(jié)公司合并、分立、增資、減資第一節(jié)公司法律制度概述一、公司的概念和特征二、公司的類型三、公司法及其適用的范圍四、公司法人財(cái)產(chǎn)及其公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)五、股東及其股東權(quán)利

一、公司的概念和種類公司的概念公司是指股東依法以投資方式設(shè)立，以營(yíng)利為目的，以其認(rèn)繳或認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。公司是從事商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的現(xiàn)代企業(yè)形式。公司具有獨(dú)立的人格separatelegalpersonexistence（公司股東或代理人申請(qǐng)公司登記，經(jīng)登記機(jī)構(gòu)登記后頒發(fā)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照，賦予公司法人資格）公司股東承擔(dān)有限責(zé)任公司的所有與公司管理分離永久存續(xù)

資產(chǎn)分割責(zé)任分擔(dān)公司的特征公司是依公司法的規(guī)定設(shè)立的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織公司設(shè)立的條件和程序公司類型法定公司登記公司是以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織股東設(shè)立公司的目的是為了通過公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)獲取利潤(rùn)持續(xù)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)公司是企業(yè)法人獨(dú)立人格（公司名稱；財(cái)產(chǎn)獨(dú)立；獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任；獨(dú)立的法人組織機(jī)構(gòu)）股東的有限責(zé)任公司的社團(tuán)性？傳統(tǒng)大陸法系認(rèn)為公司必須由兩個(gè)以上的投資設(shè)立公司法修改后，法律規(guī)定了“一人公司”案例一：

solomonv.solomon.coltdcase

薩洛蒙是一個(gè)多年從事皮鞋銷售業(yè)務(wù)的商人。1892年，薩洛蒙組建一個(gè)公司“薩洛蒙有限公司”，并將他擁有的皮鞋店賣給公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為30006英鎊。作為對(duì)價(jià)，公司發(fā)行了每股1英鎊的股份共20006股，除他的妻子和五個(gè)孩子各擁有1股外，其余的20000股由薩洛蒙擁有。此外，公司以其所有財(cái)產(chǎn)為擔(dān)保向薩洛蒙發(fā)行了10000英鎊的債券。公司經(jīng)營(yíng)了1年后陷入了困境，清算后資產(chǎn)僅剩下6000英鎊。而此時(shí)，公司除欠薩洛蒙的債券外，還欠其他無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)人7000英鎊的債務(wù)。請(qǐng)問：公司的債務(wù)應(yīng)如何清償？WifeS1S2S3S4SOLOMONCo，LtdSNortonsD（30006英鎊原始財(cái)產(chǎn)）（6000英鎊剩余財(cái)產(chǎn)）有擔(dān)保債權(quán)10000英鎊7000英

鎊債權(quán)評(píng)析

本案例中薩洛蒙公司與投資薩洛蒙公司的薩洛蒙是兩個(gè)具有獨(dú)立法律人格的不同法律主體。薩洛蒙公司一旦依法成立即成為一個(gè)獨(dú)立的法律主體，對(duì)投資人投資的財(cái)產(chǎn)享有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)（中國(guó)公司法稱為獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)），對(duì)公司的債權(quán)人承擔(dān)獨(dú)立的清償債務(wù)的責(zé)任。薩洛蒙本人在本案中具有多重法律身份，既是公司的股東（與公司有投資關(guān)系）、公司債權(quán)人（是公司有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，與公司有債權(quán)債務(wù)關(guān)系），又是公司的控制人（經(jīng)股東會(huì)<本人及妻兒>選舉產(chǎn)生作為公司執(zhí)行董事，與全體股東有信托關(guān)系）。薩洛蒙公司因?yàn)榻?jīng)營(yíng)困難而資不抵債，陷入破產(chǎn)的境地，薩洛蒙及其妻兒作為公司的投資人無方收回其出資，但股東對(duì)公司債權(quán)人的責(zé)任僅以出資為限。而薩洛蒙本人與其他公司債權(quán)人有明顯不同，即薩洛蒙是有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，其債權(quán)具有優(yōu)先于其他公司債權(quán)人優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，為此公司必須首先支付公司欠薩洛蒙本人的債務(wù)，如果公司還有剩余財(cái)產(chǎn)，公司必須公平清償其他公司債權(quán)人的債務(wù)。

基于以上分析，我們認(rèn)為本案薩洛蒙公司應(yīng)向薩洛蒙本人支付6000英鎊。而其余債權(quán)人的債權(quán)因公司沒有剩余財(cái)產(chǎn)而不能得到清償。二、公司的法律人格公司的法律人格含義公司作為具有獨(dú)立法律地位的權(quán)利主體，擁有獨(dú)立的法律人格。通常是把公司看成一個(gè)獨(dú)立于其所有人或者投資人的擬制的實(shí)體，或者說是一個(gè)人造的實(shí)體。這種人造的實(shí)體可以像一個(gè)“真實(shí)的”人那樣，以自己的名義經(jīng)營(yíng)一項(xiàng)或多項(xiàng)業(yè)務(wù)，以自己的名義對(duì)外締約和參與訴訟。公司擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)并且以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。公司的法律人格意味公司與股東相互之間人格分離（名稱；財(cái)產(chǎn)；責(zé)任；公司所有與公司管理控制）股東的有限責(zé)任：股東對(duì)公司的債務(wù)僅以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份承擔(dān)有限責(zé)任公司人格獨(dú)立之限制—“公司人格否認(rèn)制度”定義：又稱揭開或刺穿公司面紗原則，是指在具體的、特定的法律關(guān)系中，基于特定事由，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，直接要求股東對(duì)公司的債務(wù)或行為承擔(dān)責(zé)任的制度。這一原則由美國(guó)法院首創(chuàng)，后被英、法、德等國(guó)所效仿，德國(guó)稱為“直索”理論，日本稱為“透視”理論。該原則已為兩大法系所共同認(rèn)可，并運(yùn)用于司法實(shí)踐中，有效地維持和推動(dòng)了公司制度的健康發(fā)展。《公司法》第20條——這是我國(guó)首次系統(tǒng)完整地增設(shè)了公司法人人格否認(rèn)制度，并以法律條文的方式明確加以規(guī)定，這也是我國(guó)公司法的首創(chuàng)，其他國(guó)家大多是法官通過自由裁量權(quán)的方式在具體案例中加以適用。1966年美國(guó)紐約州最高法院審理的沃克沃斯基訴卡爾頓案確立了“刺穿公司的面紗”?？栴D組建了10家出租汽車公司，每家公司僅有兩輛出租車注冊(cè)在該公司名下，而每家公司對(duì)每輛出租車的投保僅為法定最低限額1萬美元。其中一家賽昂出租車公司的出租車在車禍中傷了原告，而賽昂公司所上的保險(xiǎn)不足以補(bǔ)償原告的損失。原告隨即在法院起訴，要求公司的股東卡爾頓以及他擁有的其他出租車公司賠償其損失。原告稱，這些公司表面上看去似乎相互獨(dú)立、但其實(shí)在財(cái)務(wù)、供貨、修理、雇員和車庫(kù)等方面均以一個(gè)實(shí)體、單位或企業(yè)運(yùn)作。他有權(quán)要求這些公司的股東對(duì)其索求賠償負(fù)個(gè)人責(zé)任，因?yàn)檫@種多元結(jié)構(gòu)實(shí)際上是非法的，其目的是要欺騙廣大公眾，而廣大公眾極有可能被出租車傷害。公司人格獨(dú)立之限制—“公司人格否認(rèn)制度”

刺穿公司面紗美國(guó)判例公司人格獨(dú)立之限制—“公司人格否認(rèn)制度”《公司法》第20條第公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任

公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任公司人格獨(dú)立之限制—“公司人格否認(rèn)制度”具體的表現(xiàn)形式公司設(shè)立資本顯著不足利用公司規(guī)避法律責(zé)任利用公司回避合同義務(wù)公司人格混同公司完全空殼化

適用“公司法人人格否認(rèn)制度”的效果僅為在特定的法律關(guān)系中否認(rèn)公司的獨(dú)立人格。在法律規(guī)定的情形不再存在時(shí)，公司仍然具有獨(dú)立的人格。三、公司的能力公司的能力公司作為具有獨(dú)立法律人格的法人，與自然人一樣具有權(quán)利能力與行為能力（學(xué)界認(rèn)為公司有以下幾種能力：民事權(quán)利能力與行為能力、責(zé)任能力、訴訟法上的能力及刑法上的能力等。）從民法上法律人格角度僅指民事權(quán)利能力與行為能力。公司的權(quán)利能力所謂公司的權(quán)利能力，即公司具有的享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法律資格。關(guān)于公司的權(quán)利能力問題是一個(gè)頗有爭(zhēng)議性的問題。公司與自然人在性質(zhì)上差異，以及公司法對(duì)公司的特殊要求，決定了公司的權(quán)利能力在性質(zhì)上、法律上以及目的上受到限制，由此形成了公司權(quán)利能力有別于自然人權(quán)利能力的種種不同之處。公司的權(quán)利能力的限制公司的權(quán)利能力受性質(zhì)上的限制公司是獨(dú)立于自然人而獨(dú)立存在的法律主體，是法律擬制的人。專屬于自然人的權(quán)利，公司不能享有，如生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、自由權(quán)、婚姻權(quán)以及其他親屬權(quán)等。但是公司享有財(cái)產(chǎn)權(quán)以及一部分人格權(quán)，如名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)、商譽(yù)權(quán)等。公司權(quán)利能力因法律規(guī)定而受到限制公司轉(zhuǎn)投資的限制。公司轉(zhuǎn)投資概述。財(cái)政部《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》第23條的規(guī)定，投資一詞本指以現(xiàn)金、實(shí)物、無形資產(chǎn)作為出資而成為某一法律實(shí)體的所有者或債權(quán)人。投資分為股權(quán)投資和債權(quán)投資、長(zhǎng)期投資和短期投資。所謂轉(zhuǎn)投資，是指公司按照法律的規(guī)定以獲取收益為目的而投資于他公司的法律行為。由此可見，轉(zhuǎn)投資這一概念包含的要素有三：其一，轉(zhuǎn)投資是一公司投資于他公司的行為。其二，轉(zhuǎn)投資的目的是為了獲取收益、利潤(rùn)或其他權(quán)益。其三，轉(zhuǎn)投資必須依照法律(如公司法、證券法等)的規(guī)定進(jìn)行?！豆痉ā返?5條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的投資人”?！豆痉ā返?6條：“公司向其他企業(yè)投資，按照公章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額”。公司對(duì)外擔(dān)保限制《公司法》第16條：“公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)擔(dān)保的總額或者單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決。該項(xiàng)表決由出資會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過?！惫緦?duì)外貸款的限制一般情況下，除非公司章程有特別規(guī)定或者經(jīng)過股東會(huì)或者股東大會(huì)的批準(zhǔn)同意，公司董事、高級(jí)管理人員不得將公司資金借貸給他人。公司的權(quán)利能力受公司的目的（經(jīng)營(yíng)范圍）的限制《公司法》第十二條規(guī)定：公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。立法對(duì)公司目的范圍的法律政策經(jīng)歷了一個(gè)從放任到限制主義再到自由主義的循環(huán)過程。三、公司能力公司的行為能力所謂公司的行為能力，即個(gè)基于自己的意思，以自己的名義從事活動(dòng)，取得權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的資格。民法理論上，行為能力以意思能力為前提。公司與自然人不同，不發(fā)生無行為能力、限制行為能力和剝奪行為能力的問題。公司的行為能力只以權(quán)利能力為前提，所以在范圍上也沒有更多的限制。與自然人的行為能力相比，公司的行為能力有其特殊性。公司權(quán)利能力與行為能力取得時(shí)間上的一致性。自然人的行為能力不是與生俱來的，而是受到年齡、智力因素的制約。自然人的行為能力可被區(qū)分為三種能力。公司設(shè)立的效力是法律賦予的，其民事權(quán)能力與行為能力的取得和終止在時(shí)間上一致。公司作為法人的行為能力主要受到公司法以及公司章程的約束。公司的行為能力通過公司的機(jī)關(guān)而實(shí)現(xiàn)。公司的意思表現(xiàn)為團(tuán)體意思，具體由公司的代表機(jī)關(guān)依法和公司章程規(guī)定的程序作出。公司設(shè)立的過程中必須確定代表公司的法定代表人，其職務(wù)行為無須特別授權(quán)即為公司的行為。其他公司管理人員或雇員，在公司授權(quán)范圍內(nèi)從事的活動(dòng)，也是公司的民事行為。公司必須對(duì)這些職務(wù)行為承擔(dān)民事責(zé)任。三、公司法人財(cái)產(chǎn)及其公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)公司法人財(cái)產(chǎn)與相關(guān)概念公司法人財(cái)產(chǎn)是公司設(shè)立時(shí)，由股東投資及其公司成立后在經(jīng)營(yíng)過程中形成的財(cái)產(chǎn)總和公司法人財(cái)產(chǎn)是公司自有的獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)（公司法人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司股東的財(cái)產(chǎn)）公司法人的財(cái)產(chǎn)最原始的部分來自于股東的投資，股東將自有所有的財(cái)產(chǎn)投資公司后，喪失了對(duì)原有自己的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，取得了對(duì)公司的股權(quán)，成為公司的股東。公司成立后運(yùn)營(yíng)形成的財(cái)產(chǎn)。公司法人財(cái)產(chǎn)與公司資產(chǎn)、公司資本公司資產(chǎn)。資產(chǎn)是會(huì)計(jì)學(xué)上的概念，與“負(fù)債”相對(duì)應(yīng)，是指公司實(shí)際占有的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利。三、公司法人財(cái)產(chǎn)及其公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)會(huì)計(jì)學(xué)上資產(chǎn)負(fù)債表包含著一個(gè)公式：資產(chǎn)=負(fù)債+所有者權(quán)益（凈資產(chǎn)）；所有者權(quán)益（凈資產(chǎn)）=資產(chǎn)-負(fù)債。在這個(gè)公式中，資產(chǎn)是公司實(shí)際占有的能以貨幣計(jì)量的經(jīng)濟(jì)資源，包括各種財(cái)產(chǎn)、債權(quán)和其他權(quán)利。負(fù)債是指公司所承擔(dān)的能以貨幣計(jì)量、需以資產(chǎn)或勞務(wù)償付的債務(wù)。包括流動(dòng)負(fù)債和長(zhǎng)期負(fù)債。所有者權(quán)益，也稱股東權(quán)益，是指公司股東對(duì)公司凈資產(chǎn)的所有權(quán)。也可以說，所有者權(quán)益就是公司的凈資產(chǎn)。所有者權(quán)益=資本+資本公積金+盈余公積金+未分配利潤(rùn)。公司法人財(cái)產(chǎn)不同于公司資本公司資本是股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額，僅是公司法人財(cái)產(chǎn)的一部分資本是一個(gè)抽象的財(cái)產(chǎn)金額

資本來源于股東的出資

資本是在公司成立時(shí)由章程予以規(guī)定的

資本是一個(gè)確定不變的財(cái)產(chǎn)數(shù)額，非經(jīng)法律程序，不能自然或隨意改變公司資產(chǎn)大于公司法人財(cái)產(chǎn)大于公司資本公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的含義公司作為一個(gè)獨(dú)立的企業(yè)法人對(duì)法人財(cái)產(chǎn)的支配權(quán)，即依法對(duì)其財(cái)產(chǎn)行使占有、使用、收益、處分的權(quán)利公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)法人經(jīng)營(yíng)權(quán)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)股東股權(quán)原始取得繼受取得設(shè)立時(shí)因出資或認(rèn)購(gòu)股份/增資依法轉(zhuǎn)讓/繼承/贈(zèng)與/法院強(qiáng)制執(zhí)行自益權(quán)共益權(quán)固有權(quán)非固有權(quán)單獨(dú)股東權(quán)少數(shù)股東權(quán)普通股東權(quán)特別股東權(quán)四、股東及其權(quán)利股東的定義股東是持有公司股份或出資的人。誰可以成為股東？原始股東繼受股東：因依法轉(zhuǎn)讓、繼承、贈(zèng)與或法院強(qiáng)制執(zhí)行等原因獲得公司出資或股份的人（善意取得是否能取得股權(quán)）股東的類型自然人股東、法人股東、國(guó)家股東等名義股東與實(shí)際出資人實(shí)際出資人名義股東委托持股合同公司受讓股東轉(zhuǎn)讓持股適用善意取得規(guī)則

股東資格的認(rèn)定在該案中，原告朱加倫訴稱，其與其他股東共同參加了被告千鶴土建工程公司的籌辦、成立事宜，并于1995年5月簽字認(rèn)購(gòu)被告股份200股，計(jì)股金2000元。隨后如數(shù)繳足股金，并領(lǐng)到了被告發(fā)給的出資證明書。其后，被告否定原告的股東資格，釀成糾紛。被告辯稱，其于1995年5月召開第一次股東會(huì)，通過了公司章程，并由20名自然人股東及1名法人股東簽字、蓋章認(rèn)可后報(bào)工商部門辦理了工商登記手續(xù)，因原告未被列入被告向工商局申報(bào)的股東名冊(cè)及章程，以后亦未辦理過變更登記手續(xù)，故原告不具備股東資格。

請(qǐng)問：朱加倫是否是千鶴土建工程公司的股東？評(píng)析本案中的朱加侖是否是股東，享有股東的權(quán)利，需要從兩個(gè)方面認(rèn)定。有限責(zé)任公司股東是指記載在公司章程和股東名冊(cè)上并經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記的對(duì)公司享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的人。一個(gè)股東既有作為股東的真實(shí)的意思表示（簽訂股東協(xié)議），同時(shí)又要履行股東的出資義務(wù)，取得公司發(fā)給的出資證明書，同時(shí)，在公司章程、股東名冊(cè)及工商登記部門的股東登記事項(xiàng)中登記為股東，這樣才能產(chǎn)生公示的效力，可以對(duì)抗第三人。前者（紅體字）通常被視為個(gè)人行為要素，僅對(duì)個(gè)別人有法律約束力，而后者是法律直接規(guī)定的，對(duì)公司、第三人（多數(shù)人）有法律約束力。因此，本案朱加侖僅僅有個(gè)人行為要素，沒有登記為股東，缺少股東資格的外部條件，即形式要件，就不能確認(rèn)為公司股東。但是，朱加侖因持有出資證明書，且能夠證明是辦理注冊(cè)登記的人或代理人的過錯(cuò)使錯(cuò)誤登記或漏登的，朱加侖可以起訴公司及其法定代表人，要求公司確認(rèn)其公司股東資格，要求公司登記其股東身份，賦予其股東資格，享有股東的權(quán)利。（備注：朱加侖－其他股東協(xié)議適用民法及其合同法）

而朱加侖－公司（股東與公司的關(guān)系適用公司法）即使一個(gè)簡(jiǎn)單的案例也可能涉及多個(gè)法律關(guān)系，適用的法律不同。法律問題的復(fù)雜就在于此，鑒于我們沒有系統(tǒng)學(xué)習(xí)過法律，因此理解上會(huì)有一定的困難。案例五：女大學(xué)生江某于2002年12月，突然收到法院的通知，稱其為宏達(dá)服裝有限公司的股東，欠繳出資18萬元，現(xiàn)公司無力償還所欠債權(quán)人藝華紡織有限公司的貨款98萬元，債權(quán)人訴之法院，要求江某承擔(dān)出資額范圍內(nèi)的清償責(zé)任。而江某則聲稱自己根本不是宏達(dá)服裝有限公司的股東，并拒絕承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。原來，江某在2002年暑假時(shí)曾在宏達(dá)服裝有限公司實(shí)習(xí)，并留下了自己的身份證復(fù)印件和簽名。后公司的幾名股東欲另設(shè)立一家公司（主要用于逃避債務(wù)），于是抽取了江某的身份證復(fù)印件，偽造其筆跡在股東會(huì)議記錄和公司章程上簽名，并通過非法手段騙取了工商登記。請(qǐng)問：現(xiàn)債權(quán)人起訴，江某是否承擔(dān)股東的補(bǔ)充出資責(zé)任？為什么？評(píng)析解答該問題的步驟。首先給出股東的概念，然后給出認(rèn)定股東資格的條件。進(jìn)而就本案的情節(jié)分析，江某沒有作為股東的真實(shí)的意思表示，并且沒有向公司履行出資的義務(wù)，因此依照“沒有對(duì)價(jià)即沒有相應(yīng)的權(quán)利”的原則，江某不具備股東的資格。因此該公司債權(quán)人不能要求江某承擔(dān)未足額繳付出資款的清償責(zé)任。本案中宏達(dá)公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)未足額繳付出資的連帶清償責(zé)任。四、股東及其權(quán)利股權(quán)的定義股權(quán)，即股東權(quán)利，是指股東向公司出資或認(rèn)購(gòu)股份而對(duì)公司享有的權(quán)利《公司法》第4條的規(guī)定，公司股東作為投資人按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利股權(quán)的特征股權(quán)的內(nèi)容包括獲取經(jīng)濟(jì)收益和參與公司經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利，具有綜合性內(nèi)容的權(quán)利公司股東作為投資人按投入公司的資本額享有所有者的權(quán)利（收益權(quán)）股東權(quán)利的分類對(duì)于股東權(quán)可以依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類，其中最主要的分類是以股東權(quán)行使的目的為標(biāo)準(zhǔn)將股權(quán)分為自益權(quán)和共益權(quán)。自益權(quán)是股東僅為自己的利益而行使的權(quán)利，自益權(quán)主要包括：股利分配請(qǐng)求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股認(rèn)購(gòu)優(yōu)先權(quán)、股份買取請(qǐng)求權(quán)、轉(zhuǎn)換股份轉(zhuǎn)換請(qǐng)求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、股票交付請(qǐng)求權(quán)、股東名義更換請(qǐng)求權(quán)和無記名股份向記名股份的轉(zhuǎn)換請(qǐng)求權(quán)等。股東的自益權(quán)主要體現(xiàn)為但又不限于經(jīng)濟(jì)利益。股東共益權(quán)是股東依法參加公司事務(wù)的決策和經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利，它是股東交易公司利益同時(shí)為了兼為自己的利益而行使的權(quán)利。表決權(quán)、代表訴訟提起權(quán)、股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)和召集權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、股東大會(huì)決議撤銷訴權(quán)、股東大會(huì)決議無效確認(rèn)訴權(quán)、累積投票權(quán)、新股發(fā)行停止請(qǐng)求權(quán)、新股發(fā)行無效訴權(quán)、公司設(shè)立無效訴權(quán)、公司合并無效訴權(quán)、會(huì)計(jì)文件查閱權(quán)、會(huì)計(jì)帳薄查閱權(quán)、董事監(jiān)事和清算人解任請(qǐng)求權(quán)、董事會(huì)違法行為制止請(qǐng)求權(quán)、公司解散請(qǐng)求權(quán)和公司重整請(qǐng)求權(quán)等。股東權(quán)利的分類單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)，這是按照股權(quán)行使的條件不同作的分類。單獨(dú)股東權(quán)是指可由股東單獨(dú)行使的權(quán)利，法律對(duì)這種權(quán)利的行使沒有任何限制，只要持有公司股份即可以行使股權(quán)。如自益權(quán)、表決權(quán)等。只能由少數(shù)股東行使的權(quán)利為少數(shù)股東權(quán)。法律對(duì)這種權(quán)利的行使設(shè)置了一定的限制，即只有持有一定比例的股份才可以行使。對(duì)于是否是1人單獨(dú)持有一定比例，還是幾個(gè)股東聯(lián)合持有一定比例股份，不在考慮之內(nèi)。《公司法》第104條規(guī)定，持有公司股份10％以上的股東可以請(qǐng)求召開臨時(shí)股東大會(huì)。股東權(quán)利的分類

固有權(quán)與非固有權(quán)，這是按照股東權(quán)的重要程度、是否可由公司章程或股東大會(huì)決議加以限制或剝奪進(jìn)行的分類。固有權(quán)是股東依法享有、只能由其自愿放棄，不允許由公司章程或股東大會(huì)決議加以限制或剝奪的股東權(quán)利，選舉公司董事和監(jiān)事的權(quán)利。非固有權(quán)指法律允許由公司章程或股東大會(huì)決議加以限制或剝奪的股東權(quán)利。股東權(quán)利的分類普通股權(quán)和特別股權(quán)普通股權(quán)是持有股份有限公司普通股份的股東享有的權(quán)利；特別股權(quán)即持有股份有限公司特別股份的股東享有的權(quán)利。股東權(quán)利的內(nèi)容表決權(quán)股東通過親自出席或者委托代理人出席股東大會(huì)，對(duì)會(huì)議議決事項(xiàng)有表示同意或者表示不同意的權(quán)利。股東會(huì)或股東大會(huì)表決采用資本多數(shù)決原則。第一百零七條股東可以委托代理人出席股東大會(huì)會(huì)議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。（proxyvoting）股東權(quán)利的內(nèi)容選舉權(quán)和被選舉權(quán)第一百零六條股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。累積投票權(quán)（cumulativevoting）是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。A公司要選5名董事，公司股份共1000萬股，股東共10人，其中大股東甲持有510萬股，即擁有公司51%股份；其他9名股東共計(jì)持有490萬股，合計(jì)擁有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一個(gè)表決權(quán)，則控股51%的大股東甲就能夠使自己推選的5名董事全部當(dāng)選，其他股東根本無法推選自己的董事進(jìn)入董事會(huì)。在采取累積投票制的情況下，表決權(quán)的總數(shù)就成為5000萬票，股東甲總計(jì)擁有的票數(shù)為2550萬票，其他9名股東合計(jì)擁有2450萬票。股東可以集中投票給一個(gè)或幾個(gè)董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當(dāng)選董事，因此從理論上來說，其他股東至少可以使自己的2名董事當(dāng)選，而控股比例超過半數(shù)的股東也最多只能選上3名自己的董事。這樣，采取累積投票制度確實(shí)可以增強(qiáng)小股東在公司董事會(huì)中的話語權(quán)。股東權(quán)利的內(nèi)容依法轉(zhuǎn)讓出資額或者股份的權(quán)利知情權(quán)股東有獲取公司信息的權(quán)利。第三十四條股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。股東權(quán)利的內(nèi)容建議和質(zhì)詢權(quán)新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)股利分配請(qǐng)求權(quán)提議召開臨時(shí)股東（大）會(huì)的權(quán)利臨時(shí)提案權(quán)異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)申請(qǐng)法院解散公司的權(quán)利公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配請(qǐng)求權(quán)股東訴訟私利救濟(jì)與公力救濟(jì)私力救濟(jì)指權(quán)利主體在法律允許的范圍內(nèi)，依靠自身的實(shí)力，通過實(shí)施自衛(wèi)行為或者自助行為來救濟(jì)自已被侵害的民事權(quán)利。

公力救濟(jì)是國(guó)家保護(hù)民事權(quán)利的方法，在權(quán)利受到侵害時(shí)，依國(guó)家權(quán)力實(shí)行的救濟(jì)措施。公力救濟(jì)只能由行使國(guó)家公權(quán)力的國(guó)家機(jī)關(guān)行使，并以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾。公力救濟(jì)既是對(duì)民事權(quán)利受侵害時(shí)的救濟(jì)，又是對(duì)違法行為人不法行為的制裁。股東訴訟屬于公力救濟(jì)方式。

股東訴訟股東代表訴訟（Shareholders’Derivative

Action）股東代表訴訟，又稱股東間接訴訟，是指當(dāng)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或他人的違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失，公司拒絕或者怠于向該違法行為人請(qǐng)求損害賠償時(shí)，具備法定資格的股東有權(quán)代表其他股東，代替公司提起訴訟，請(qǐng)求違法行為人賠償公司損失的行為。股東訴訟股東代表訴訟的條件須是股東以自己個(gè)人的名義提起的訴訟。但須是連續(xù)180日以上單獨(dú)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上的股份的股東訴訟的被告可以是公司的董事、高級(jí)管理人員（因違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失），也可以是公司外的第三人。股東以自己名義提起訴訟的前置程序股東訴訟股東在提起間接訴訟之前，應(yīng)該請(qǐng)求公司的監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的執(zhí)行董事向人民法院起訴。如果其請(qǐng)求得不到滿足，公司沒有合理的理由卻最終拒絕或怠于起訴，股東則可以提起代表訴訟。但在諸如有關(guān)財(cái)產(chǎn)即將被轉(zhuǎn)移、有關(guān)權(quán)利的行使期間或者訴訟時(shí)效即將超過等緊急情況下，股東有權(quán)立即提起代表訴訟?？梢?，前置程序的設(shè)置能夠減少不必要的訴訟，也能夠促使公司提起訴訟，避免濫訴。

案例：

2000年1月，北京漢邦軟科數(shù)碼技術(shù)有限公司注冊(cè)成立，注冊(cè)資本為2000萬元，北京正有微系統(tǒng)有限公司為漢邦公司的股東之一，出資240萬元。正有公司與漢邦公司的其他股東共同簽訂了公司章程。在公司章程中規(guī)定，公司股東享有查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的權(quán)利。然而直到2003年6月，漢邦公司從未向正有公司提供過年度財(cái)務(wù)報(bào)告。正有公司作為享有1/4股權(quán)的股東，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)情況、財(cái)務(wù)狀況及利潤(rùn)分配等一無所知。在多次交涉未果的情況下，正有公司訴至法院，請(qǐng)求判令漢邦公司提交財(cái)會(huì)報(bào)告。

漢邦公司辯稱，正有公司承諾增資共228萬，卻一直未予以兌現(xiàn)。因此，漢邦公司認(rèn)為不應(yīng)向正有公司交付財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，漢邦公司未能按照公司章程的規(guī)定向其股東正有公司履行送交財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的義務(wù)，正有公司有權(quán)依照法律及公司章程的規(guī)定向漢邦公司主張知情權(quán)，故正有公司要求漢邦公司向其提供2001、2002年度公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的訴訟請(qǐng)求有事實(shí)及法律依據(jù)，法院予以支持。同時(shí)，公司侵犯股東知情權(quán)糾紛與股東出資糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛等并非同一法律關(guān)系，因此正有公司無論是否履行增資義務(wù),

不影響其作為漢邦公司股東行使知情權(quán)，故漢邦公司的辯稱理由法院不予支持。股東訴訟股東直接訴訟股東對(duì)董事、高級(jí)管理人員損害股東利益行為訴訟。第一百五十三條董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。第二節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的設(shè)立二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)三、上市公司獨(dú)立董事制度一、股份有限公司的設(shè)立股份有限公司的概念股份有限公司，又稱股份公司，是指全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。一、股份有限公司的設(shè)立設(shè)立條件（人-資-設(shè)立行為）發(fā)起人符合法定人數(shù)：發(fā)起人即公司創(chuàng)辦人，發(fā)起人人數(shù)為2人以上200人以下，其中須有半數(shù)的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額注意：發(fā)起設(shè)立發(fā)起人可以分期繳納；募集設(shè)立則不允許分期繳納。發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)有公司住所設(shè)立條件之發(fā)起人概念發(fā)起人＝股東？對(duì)發(fā)起人的要求發(fā)起人的人數(shù)2－200人，半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所發(fā)起人的資格發(fā)起人的（權(quán)利、義務(wù)）責(zé)任依法認(rèn)購(gòu)其股份承擔(dān)公司籌辦事務(wù)公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任設(shè)立條件之發(fā)起人公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款負(fù)返還股款＋銀行同期存款利息的連帶責(zé)任公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任案例：

93年3月，四川省A公司與西藏B天然泉水有限公司及西藏C公司訂立了西藏圣地礦泉水股份有限公司的發(fā)起人協(xié)議。同年4月3日，西藏自治區(qū)體改辦復(fù)函圣地公司籌委會(huì)，同意組建該公司。并且，西藏體改辦同意圣地公司按定向募集股份方式設(shè)立。93年該籌委會(huì)與北京D公司訂立了定向法人股認(rèn)購(gòu)協(xié)議書，協(xié)議書約定圣地公司向D公司發(fā)售面值1元的定向募集法人股160萬股。圣地公司向D公司出具了股金收據(jù)。至94年4月，圣地公司未能募足5000萬股本。

D公司旋即提出異議，提出自己不愿作公司股東，要求A公司等發(fā)起人退還股金。

請(qǐng)問：

發(fā)起人是否有責(zé)任返還股金？為什么？

此案例探討的是發(fā)起人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。

發(fā)起人的概念？依據(jù)《公司法》第80條的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人是指按公司法的規(guī)定，承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的人。

哪些人可以成為股份有限公司的發(fā)起人？對(duì)發(fā)起人有何具體要求？發(fā)起人的法律地位？

發(fā)起人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。

發(fā)起人的權(quán)利有：訂立發(fā)起人協(xié)議；主持召開創(chuàng)立大會(huì)；享有報(bào)酬及特別利益的權(quán)利。

發(fā)起人的義務(wù)和責(zé)任：發(fā)起人在公司設(shè)立直至登記成立的全過程中應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任。

發(fā)起人的義務(wù)和責(zé)任：

1、互負(fù)誠(chéng)信義務(wù)，發(fā)起人不得采用欺詐手段，不得虛假出資、抽逃出資，借發(fā)起行為牟利；

2、公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；

3、公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。

4、在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司的利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。

設(shè)立條件之財(cái)產(chǎn)我國(guó)現(xiàn)行資本制度—認(rèn)繳登記制《公司法》第26條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額?！胺?、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！币虼?，公司法取消了對(duì)有限公司和股份公司最低資本的要求。但有例外。公司法規(guī)定允許股東認(rèn)繳出資額，而不是一次足額實(shí)繳所有出資額。《公司法》第80條規(guī)定，：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份繳足前，不得向他人募集股份?！痹O(shè)立條件之財(cái)產(chǎn)對(duì)于股份有限公司而言，其設(shè)立方式有兩種，即發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立。《公司法》第83條規(guī)定，”以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購(gòu)的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。發(fā)起設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。《公司法》第84條規(guī)定，以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，注冊(cè)資本為公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股份總額。補(bǔ)充內(nèi)容：公司資本制度類型公司法定資本制與資本“三原則”法定資本制，又稱確定資本制，其核心是資本三原則，基本特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)公司資本的真實(shí)與可靠，因而能充分地保障權(quán)利人的利益

和社會(huì)交易安全公司資本三原則資本確定原則，即設(shè)立公司時(shí)，公司資本必須在公司章程中明確規(guī)定，并且應(yīng)當(dāng)認(rèn)足、繳足，否則公司不能成立。資本維持原則，又稱資本充實(shí)原則，公司成立后，必須實(shí)際上保有與其注冊(cè)資本相對(duì)的資產(chǎn)，目的在于維持公司清償債務(wù)的能力資本不變?cè)瓌t，即指公司資本確定后，非依法定程序，不得任意減少或增加公司資本補(bǔ)充內(nèi)容：我國(guó)公司資本制度－認(rèn)繳登記制授權(quán)資本制授權(quán)資本制是英美法系國(guó)家創(chuàng)立并采用的一種公司資本制度，是指公司只要在章程中記載注冊(cè)資本額和設(shè)立時(shí)的股本或股份額，股東不必認(rèn)足或繳足全部注冊(cè)資本，公司即可成立原則，未認(rèn)足的部分資本，授權(quán)董事會(huì)在公司成立后，根據(jù)需要隨時(shí)發(fā)行募集。折衷授權(quán)制折衷資本制是指設(shè)立公司時(shí)，章程中的資本總額不必一次全部發(fā)行完公司即可成立，但在公司成立前由發(fā)起人和認(rèn)股人認(rèn)購(gòu)的股份總額須達(dá)到法定比例，其余部分資本可以授權(quán)董事會(huì)在公司成立后的一定期限內(nèi)根據(jù)公司的實(shí)際需要而隨時(shí)發(fā)行。設(shè)立條件之財(cái)產(chǎn)公司財(cái)產(chǎn)的原始來源—股東（發(fā)起人）出資出資的方式：股東可以以什么財(cái)產(chǎn)形式出資？《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。”

《公司法登記管理?xiàng)l例》股東：“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資”。股權(quán)可以作為出資方式。但是有例外情形的規(guī)定。符合法律規(guī)定情形的債權(quán)可以轉(zhuǎn)為股權(quán)，但不能作為出資方式。設(shè)立條件之財(cái)產(chǎn)出資中的問題股東履行出資義務(wù)有何要求？一是如何認(rèn)定股東真實(shí)履行出資義務(wù)，是否虛假出資。如果股東未按約定履行繳納出資義務(wù)，應(yīng)如何處理？；二是非貨幣出資，對(duì)出資如何進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，以確保不得高估或低估股東出資。如果高估其出資，如何處理？；三是若出資有瑕疵，如何處理？如股東以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資；四是公司股東抽逃出資？以貨幣出資以房產(chǎn)出資以汽車出資以土地使用權(quán)出資以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資設(shè)立條件之組織條件公司名稱、住所、章程以及依法建立組織機(jī)構(gòu)公司名稱是公司設(shè)立的必備條件。依據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》及其實(shí)施辦法，選定公司名稱，并對(duì)公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記。公司住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，（公司經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)所在地或者注冊(cè)登記地）公司章程公司章程的概念和意義公司章程的制定與修改公司章程的內(nèi)容公司章程公司章程的概念與意義。公司章程是指公司必備的由公司發(fā)起人（或由有限責(zé)任公司股東）共同制定并對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營(yíng)管理人員具有法律約束力的調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的公司規(guī)范性文件（也是公司自治規(guī)則）。公司章程是公司設(shè)立必備條件之一，也是公司成立后反映全體股東共同意思表示的基本規(guī)范性文件。公司章程的制定與修改。發(fā)起人制訂公司章程，采用募集設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。公司章程的修改須經(jīng)股東大會(huì)，并且應(yīng)當(dāng)經(jīng)過出席會(huì)議的代表2/3以上的表決權(quán)的股東通過。公司章程的內(nèi)容。公司章程記載內(nèi)容有絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)、選擇性記載事項(xiàng)和任意性記載事項(xiàng)。募集設(shè)立程序（發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份）董事會(huì)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司股份制作認(rèn)股書簽訂承銷協(xié)議和銀行代收股款協(xié)議申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)股款繳足之日起30日內(nèi)召開創(chuàng)立大會(huì)發(fā)起人協(xié)議報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)制訂公司章程發(fā)起人認(rèn)購(gòu)35%股份，繳足后，向他人募集向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)管部門申請(qǐng)批準(zhǔn)證券公開

募股公司機(jī)構(gòu)公告募集設(shè)立特有程序公司設(shè)立失敗公司設(shè)立失敗的情形公司發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足。發(fā)行的股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)。公司設(shè)立失敗時(shí)發(fā)起人的法律責(zé)任公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

創(chuàng)立大會(huì)創(chuàng)立大會(huì)的性質(zhì)創(chuàng)立大會(huì)的性質(zhì)創(chuàng)立大會(huì)的法律意義創(chuàng)立大會(huì)召開召開的條件創(chuàng)立大會(huì)召開的程序通知或者予以公告（發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在會(huì)議召開前15天通知或公告）認(rèn)股人出席會(huì)議：應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席會(huì)議作出決議：決議須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。創(chuàng)立大會(huì)是募集設(shè)立的股份有限公司成立之前，由發(fā)起人召集，并由包括發(fā)起人在內(nèi)的全體認(rèn)股人參加的、商討公司是否設(shè)立以及公司設(shè)立中和成立后重大事項(xiàng)的會(huì)議。創(chuàng)立大會(huì)創(chuàng)立大會(huì)的職權(quán)審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告通過公司章程選舉董事會(huì)成員選舉監(jiān)事會(huì)成員對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)股東大會(huì)董事會(huì)經(jīng)營(yíng)管理機(jī)關(guān)監(jiān)事會(huì)

股東大會(huì)董事會(huì)

（董事和獨(dú)立董事）

經(jīng)營(yíng)管理機(jī)關(guān)公司的最高的權(quán)力機(jī)構(gòu)公司意思機(jī)關(guān)

監(jiān)事會(huì)公司決策機(jī)關(guān)監(jiān)督機(jī)關(guān)公司執(zhí)行機(jī)關(guān)補(bǔ)充材料：股份有限公司治理結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)公司所有與公司控制分離有限責(zé)任公司由于規(guī)模小、股東人數(shù)少等特點(diǎn)，公司股東既是公司的所有者，通常情況下也自己擔(dān)任公司的管理者（董事和經(jīng)理）。但是，由于股份有限公司的規(guī)模的不斷擴(kuò)張，股東人數(shù)眾多，股權(quán)分散，經(jīng)營(yíng)管理專業(yè)化等特點(diǎn)，導(dǎo)致股份公司的所有與控制分離。公司由股東所有，公司的董事和經(jīng)理擁有公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，公司監(jiān)事負(fù)責(zé)公司董事行為和高級(jí)管理人員的監(jiān)督。學(xué)理上，公司股東與董事、經(jīng)理之間形成了一種委托代理關(guān)系，在這種委托代理關(guān)系中，董事、經(jīng)理要向全體股東負(fù)責(zé)（即公司而不是向個(gè)別控股股東負(fù)責(zé)），以公司利益最大化為目的行使自己的權(quán)利。

股份有限公司治理結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)公司控股股東與小股東的利益沖突股份有限公司采用股份民主原則，股份民主就是資本的民主，它以一股一票制為基本原則，每個(gè)股東所擁有的表決權(quán)同其所持股份數(shù)量成正比，這是股份有限公司的“資合性”所決定的。在決定公司事務(wù)時(shí)，持有多數(shù)股份股東

（大股東）較持有少數(shù)股份的股東（小股東）擁有更多的發(fā)言權(quán)，因此大股東易于濫用這種優(yōu)勢(shì)地位，在作出決議和決定或進(jìn)行其他行為時(shí)，從自己的利益出發(fā)，直接或間接地為自己謀取私利，損害小股東的利益。在股份有限公司的內(nèi)部制衡中，法律應(yīng)當(dāng)給予少數(shù)股東一定的法律救濟(jì)，防止大股東對(duì)公司不當(dāng)操縱，維護(hù)弱小股東合法權(quán)益。股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)之股東大會(huì)

股東大會(huì)的性質(zhì)由股東組成的公司權(quán)力機(jī)構(gòu)，非常設(shè)機(jī)關(guān)股東大會(huì)的職權(quán)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議對(duì)發(fā)行公司債券作出決議對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；修改公司章程公司章程規(guī)定的其他職權(quán)股東大會(huì)的形式年會(huì)臨時(shí)會(huì)議在那些情形之下，應(yīng)當(dāng)在二個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額的1/3時(shí)；單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；公司章程規(guī)定的其他情形股東大會(huì)的召集董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持董事長(zhǎng)不能或不履行職務(wù)的，應(yīng)由誰主持？副董事長(zhǎng)主持；半數(shù)以上的董事共同推舉一名董事主持董事會(huì)不召集股東大會(huì)，怎么辦？監(jiān)事會(huì)；連續(xù)90天以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10％以上的股東股東大會(huì)召開20日之前，應(yīng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和會(huì)議將審議的事項(xiàng)通知各股東（臨時(shí)會(huì)議15天）股東提案單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3％以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面交給董事會(huì)。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。股東大會(huì)的表決和決議事項(xiàng)行使表決權(quán)的原則股東所持每一（普通股）股份有一表決權(quán)股東可以委托代理人出資股東大會(huì)會(huì)議公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)投票權(quán)征集制度根據(jù)公司章程的規(guī)定股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以選擇累積投票制度（上市公司控股股東控股比例超過30％）決議事項(xiàng)特別事項(xiàng)：修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本；公司合并、分立、解散或者變更公司形式等事項(xiàng)。須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過普通決議及其事項(xiàng)累積投票權(quán)是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。上市公司中，控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制，其他股份有限公司也可以依據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。累積投票的實(shí)例分析A公司要選5名董事，公司股份共1000萬股，股東共10人，其中大股東甲持有510萬股，即擁有公司51%股份；其他9名股東共計(jì)持有490萬股，合計(jì)擁有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一個(gè)表決權(quán)，則控股51%的大股東甲就能夠使自己推選的5名董事全部當(dāng)選，其他股東根本無法推選自己的董事進(jìn)入董事會(huì)。在采取累積投票制的情況下，表決權(quán)的總數(shù)就成為5000萬票，股東甲總計(jì)擁有的票數(shù)為2550萬票，其他9名股東合計(jì)擁有2450萬票。股東可以集中投票給一個(gè)或幾個(gè)董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當(dāng)選董事，因此從理論上來說，其他股東至少可以使自己的2名董事當(dāng)選，而控股比例超過半數(shù)的股東也最多只能選上3名自己的董事。這樣，采取累積投票制度確實(shí)可以增強(qiáng)小股東在公司董事會(huì)中的話語權(quán)。

股份有限公司組織機(jī)構(gòu)之董事會(huì)與經(jīng)理

董事會(huì)董事會(huì)的概念與性質(zhì)董事會(huì)是依法由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生的董事組成，代表公司并行使經(jīng)營(yíng)決策的常設(shè)機(jī)關(guān)公司股東大會(huì)的決策機(jī)構(gòu)，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)董事的組成成員與選任5—19人股東選舉產(chǎn)生的股東董事和職工代表選舉產(chǎn)生的職工董事；董事的任期3年，可以連選連任董事會(huì)的職權(quán)，見《公司法》第47條有限責(zé)任公司董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作執(zhí)行股東會(huì)的決議決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)制定公司的基本管理制度公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。董事會(huì)的機(jī)構(gòu)設(shè)置董事長(zhǎng)副董事長(zhǎng)上市公司董事會(huì)設(shè)戰(zhàn)略、審計(jì)、薪酬與考核等專門委員會(huì)董事會(huì)會(huì)議的召開兩次定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議出席會(huì)議的董事法定人數(shù)（quorum）董事是否可以委托代理人代為出席董事會(huì)？表決方式和決議的通過一人一票董事會(huì)作出決議必須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過董事對(duì)董事會(huì)決議承擔(dān)的責(zé)任案例：

華龍股份有限責(zé)任公司共有董事18人。1994年5月，經(jīng)董事長(zhǎng)提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議，出席會(huì)議的董事共9人。甲董事因有急事，遂電話委托乙董事全權(quán)代理。臨時(shí)會(huì)議的議題是對(duì)將公司業(yè)務(wù)范圍拓展房地產(chǎn)進(jìn)行審議。除丙董事外，其余董事均投了贊成票通過將公司業(yè)務(wù)范圍拓展至房地產(chǎn)的決議，并向公司登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更登記。隨后開始大規(guī)模投資房地產(chǎn)，至1996年底，因房地產(chǎn)市場(chǎng)疲軟，公司房地產(chǎn)業(yè)務(wù)虧損極為嚴(yán)重，在本年度的臨時(shí)股東大會(huì)上，股東會(huì)決議以董事會(huì)違反《公司法》和公司章程為由，要求董事會(huì)全體董事對(duì)公司的這一嚴(yán)重虧損賠償責(zé)任。公司登記機(jī)關(guān)也發(fā)現(xiàn)華龍公司變更登記不合法定程序，對(duì)華龍公司做出處罰。

請(qǐng)問：董事會(huì)會(huì)議召集、甲對(duì)乙董事的委托、董事會(huì)會(huì)議決議是否合法？評(píng)析（1）董事會(huì)的召集須符合法律規(guī)定，首先考慮的是召集人是否合法，其次考慮考慮的是會(huì)議前十天是否通知全體董事。（2）董事甲對(duì)乙的委托是不合法？依照公司法的規(guī)定，董事甲對(duì)董事乙的委托采用的是電話形式，即口頭形式，而不是法律規(guī)定的書面形式，因此不產(chǎn)生法律效果。（3）董事會(huì)決議違法。因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定，出席董事會(huì)的董事必須超過半數(shù)以上，董事會(huì)才可以召開，而此董事會(huì)的出席董事僅有9人，未超過半數(shù)，因此董事會(huì)不能召開，其通過的董事會(huì)決議違法。經(jīng)營(yíng)管理機(jī)關(guān)經(jīng)理管理機(jī)關(guān)是負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的公司常設(shè)業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)經(jīng)理的職權(quán)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案擬訂公司的基本管理制度制定公司的具體規(guī)章提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員董事會(huì)授予的其他職權(quán)。

股份有限公司組織機(jī)構(gòu)之監(jiān)事會(huì)監(jiān)事會(huì)是依法產(chǎn)生的監(jiān)事組成，對(duì)公司董事和經(jīng)營(yíng)管理行為及公司財(cái)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督的常設(shè)機(jī)構(gòu)，為公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)監(jiān)事會(huì)的成員組成監(jiān)事會(huì)監(jiān)事成員不少于3人由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生股東監(jiān)事；由公司職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生職工監(jiān)事注意：董事、高級(jí)管理人員不能兼任監(jiān)事監(jiān)事會(huì)機(jī)構(gòu)設(shè)置監(jiān)事會(huì)主席與副主席監(jiān)事監(jiān)事會(huì)職權(quán)監(jiān)事會(huì)的職權(quán)檢查公司財(cái)務(wù)對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)議決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議當(dāng)董事和高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和高級(jí)管理人員予以糾正提議召開臨時(shí)股東大會(huì)，在董事會(huì)不履行公司法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東大會(huì)會(huì)議向股東會(huì)會(huì)議提出提案對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟公司章程規(guī)定的其他職權(quán)監(jiān)事會(huì)會(huì)議的召開：6個(gè)月召開一次；監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)議；監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上的監(jiān)事通過上市公司的獨(dú)立董事制度獨(dú)立董事的概念上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。案例：

甲、乙、丙三個(gè)集體企業(yè)準(zhǔn)備通過發(fā)起設(shè)立發(fā)式設(shè)立S股份有限公司，三方約定：甲以廠房投資作價(jià)400萬元，乙以專利權(quán)投資作價(jià)300萬元，丙以機(jī)器設(shè)備、現(xiàn)金投資，累計(jì)250萬元，三方還約定公司成立后第二年通過發(fā)行2000萬元債券來籌集資金，第3年同時(shí)發(fā)行兩種股票，即普通股和優(yōu)先股。請(qǐng)問：（1）甲、乙、丙三個(gè)企業(yè)在出資方面有什么不合法的地方？（2）S股份有限公司是否可以發(fā)行公司債券？為什么？（3）S股份有限公司在股份發(fā)行方面是否合法？為什么？股份轉(zhuǎn)讓案例：

甲股份有限公司是乙實(shí)業(yè)公司與其他兩個(gè)公司于92年5月設(shè)立的。甲公司采用募集設(shè)立的方式設(shè)立，成立時(shí)，不僅發(fā)起人擁有公司的股份，公司的董事、經(jīng)理和部分職工也擁有公司的股份。95年，乙公司將其所有的甲股份有限公司的記名股15000股，價(jià)值人民幣50萬元轉(zhuǎn)讓給丙公司，銀貨兩訖并簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議。同年11月，股票行情下跌，股市蕭條，丙公司致函乙公司，主張上次轉(zhuǎn)讓股票無效，乙公司不同意丙公司的主張，認(rèn)為雙方已經(jīng)簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議規(guī)定雙方交換股票股款，協(xié)議已經(jīng)生效，轉(zhuǎn)讓行為也是有效的。丙公司的行為違背誠(chéng)信原則。

95年1月，甲股份有限公司的幾個(gè)董事和職工，看到公司股票逐日下跌，于是，拋售了手中的公司股票。

李某是甲公司的客戶，也是甲公司的股東。95年12月，因個(gè)人負(fù)債嚴(yán)重，請(qǐng)求甲公司以市場(chǎng)價(jià)或者略低于市場(chǎng)的價(jià)格買下他所擁有的甲公司的股票3000股，幫助他渡過難關(guān)。

請(qǐng)問：1、乙公司與丙公司轉(zhuǎn)讓公司股票的行為是否有效？為什么？

2、甲公司董事和職工拋售公司股票的行為是否符合公司法？為什么？

3、甲公司是否可以購(gòu)買李某的股票？為什么？評(píng)析1.乙公司與丙公司轉(zhuǎn)讓股票的行為無效。因?yàn)橐夜境钟械氖怯浢善?，即記載股票姓名或名稱的股票，此類股票的轉(zhuǎn)讓須背書轉(zhuǎn)讓，另外還需要變更股東名冊(cè)。2.根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司董事、職工持有的公司股票是可以轉(zhuǎn)讓的，但是轉(zhuǎn)讓有一定的限制。公司董事持有的股票在其任職期間不能全部轉(zhuǎn)讓，每年轉(zhuǎn)讓的數(shù)量不能超過其持有的公司股票總數(shù)的25％。而公司職工持有的股票轉(zhuǎn)讓法律沒有限制。如果公司章程有限制的，從公司章程的約定。3.甲公司購(gòu)買李某的股票違反了公司法的規(guī)定，因?yàn)椤豆痉ā吩瓌t上禁止公司收購(gòu)自己公司的股票，從而導(dǎo)致公司注冊(cè)資本的減少。第三節(jié)有限責(zé)任公司

一、有限責(zé)任公司的設(shè)立二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定四、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定五、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓一、有限責(zé)任公司的設(shè)立有限責(zé)任公司的設(shè)立條件股東和資本“股東”符合法定人數(shù)：1－50；“一人公司”資本何謂注冊(cè)資本，即在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股認(rèn)繳的出資額注冊(cè)資本達(dá)到法定資本最低限額

無（除了法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定外）認(rèn)繳注冊(cè)資本股東認(rèn)繳的出資額出資方式出資方式的種類：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等一、有限責(zé)任公司的設(shè)立股東的出資義務(wù)就是繳納其認(rèn)繳的出資，股東是否履行出資義務(wù)包括兩個(gè)方面的問題：一是股東出資是否繳納；而是出資金額是否與股東認(rèn)繳的金額一致。股東出資是否繳納，看股東的出資是否轉(zhuǎn)移至公司所有。不按規(guī)定出資的責(zé)任，即股東不按照規(guī)定繳納出資的，包括股東未繳納出資和繳納出資未能符合認(rèn)繳金額，稱為股東未履行出資義務(wù)和未能全面履行出資義務(wù)一、有限責(zé)任公司的設(shè)立未足額繳納出資的股東，公司或其他股東可以請(qǐng)求其向公司依法承擔(dān)足額繳納出資的責(zé)任公司債權(quán)人也可以請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任股東共同制定章程什么是公司章程公司章程的內(nèi)容公司章程的制定與修改有公司的名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)有公司住所公司章程是調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則，是公司設(shè)立、運(yùn)營(yíng)過程中處理內(nèi)外關(guān)系的重要法律文件，有公司憲法之稱，是公司設(shè)立的必備文件，由設(shè)立公司的股東共同制定，在章程上簽名蓋章，對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力力。見《公》第25條）出資的程序：股東

銀行非現(xiàn)金出資評(píng)估機(jī)構(gòu)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)工商登記問題：公司虛假（不實(shí)）出資的股東的行政責(zé)任、刑事責(zé)任和民事責(zé)任（對(duì)其他股東、對(duì)公司、對(duì)債權(quán)人）？募集設(shè)立的股份有限公司股東出資瑕疵案例分析

案例一：A公司與B公司共同設(shè)立C公司，A以貨幣出資312萬元，B以土地廠房作價(jià)出資288萬元，但B公司出資遲未能到位。另查明：C公司章程約定，未經(jīng)兩股東任何一方同意，公司不能作出包括提起訴訟的重大決定。A訴至法院，請(qǐng)求：（1）被告補(bǔ)足288萬元注入C公司；（2）判令被告承擔(dān)出資未到位的違約責(zé)任，承擔(dān)違約金30萬元。

B辯稱：A無權(quán)起訴要其出資到位，該訴權(quán)屬于C公司。法院判決意見作為C公司股東之一的B公司未依約履行出資義務(wù)，已構(gòu)成違約，理應(yīng)對(duì)A公司承擔(dān)未出資的違約責(zé)任，即依公司章程的規(guī)定于判決生效后30日內(nèi)，將其所有的價(jià)值288萬元人民幣的土地使用權(quán)和廠房，或其他相應(yīng)價(jià)值的資產(chǎn)履行對(duì)C公司的出資義務(wù)，并辦理完畢資產(chǎn)轉(zhuǎn)移過戶至C名下的手續(xù)；……由于C就B未履行出資起訴須經(jīng)B公司同意，在這種情況下，A公司有權(quán)代C起訴B股東，要求B承擔(dān)出資義務(wù)，該訴訟的勝訴結(jié)果應(yīng)歸于C公司，且該訴訟對(duì)C也具有既判力，C不能以同樣的訴求和理由再次提起訴訟。案例之二：股東ABCDE共同投資一家生產(chǎn)性的高科技企業(yè)，A以高科技成果出資，作價(jià)100萬，B以其債權(quán)出資，作價(jià)200萬，C以其對(duì)外持股出資，作價(jià)300萬，D以其土地使用權(quán)出資，作價(jià)400萬，E以現(xiàn)金500萬出資，注冊(cè)資本為1500萬元。公司債權(quán)人F基于供貨合同向公司請(qǐng)求貨款之際，發(fā)現(xiàn)A出資的專利被駁回、B持有債權(quán)未實(shí)現(xiàn)、C履約、D出資高估，E利用其控股地位和董事資格抽逃出資。請(qǐng)問：（1）公司無法清償F，F(xiàn)可以訴誰？請(qǐng)求股東承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，還是無限連帶清償責(zé)任？（2）公司可以清償債務(wù)，但公司怠于追索控股股東的出資瑕疵責(zé)任的情形下，如何處理？評(píng)析該案例給出的條件可以依法推定兩種情形，一種情形是公司設(shè)立滿足了公司設(shè)立條件，即公司設(shè)立有效。公司是具有獨(dú)立法律人格的法律主體，從而區(qū)別于公司的投資人。但是股東沒有按期足額繳納公司章程中認(rèn)繳的出資額，此種情形下，因?yàn)楣疽呀?jīng)成立，取得的法人資格，所以未足額認(rèn)繳出資的股東應(yīng)繳納其出資或補(bǔ)繳其差額，公司設(shè)立時(shí)其他股東應(yīng)承擔(dān)連帶的責(zé)任。F應(yīng)以公司及未足額繳納出資的股東及公司設(shè)立時(shí)的其他股東作為被告，其他股東對(duì)未足額出資承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。第二種情形是公司雖然成立，但是公司設(shè)立不符合法律規(guī)定的條件，即公司設(shè)立行為無效。例如公司資本注冊(cè)資本沒有達(dá)到法定資本最低限額，投資人設(shè)立公司時(shí)存在欺詐等事由，此種情形下，F(xiàn)依照《公司法》第199條規(guī)定，應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷該公司登記，公司登記機(jī)關(guān)可以作出責(zé)令改正，罰款，情節(jié)嚴(yán)重的撤銷公司登記等處罰。如果公司被登記機(jī)關(guān)撤銷登記或吊銷該公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，F(xiàn)應(yīng)以公司的股東作為被告，公司的股東應(yīng)向公司債權(quán)人承擔(dān)連帶無限賠償責(zé)任。虛假出資的相關(guān)規(guī)定《公司法》第31條有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。第36條公司成立后，股東不得抽逃出資。第94條股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任?！豆痉ā返?99條規(guī)定提交虛假材料或采取其他手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額5%以上15%以下罰款，對(duì)提交虛假材料或者采用其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以5萬元以上50萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。第二百條公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。第二百零一條公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。虛假出資處罰規(guī)定第二百零八條承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)提供虛假材料的，由公司登記機(jī)關(guān)沒收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責(zé)任人員的資格證書，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因過失提供有重大遺漏的報(bào)告的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責(zé)任人員的資格證書，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評(píng)估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯(cuò)的外，在其評(píng)估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。虛假出資處罰規(guī)定《刑法》第159條：公司的發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額2%以上10%以下罰金。（虛假出資、抽逃出資罪）。補(bǔ)充內(nèi)容：我國(guó)公司資本制度－認(rèn)繳登記制公司法定資本制與資本“三原則”法定資本制，又稱確定資本制，其核心是資本三原則，基本特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)公司資本的真實(shí)與可靠，因而能充分地保障權(quán)利人的利益

和社會(huì)交易安全公司資本三原則資本確定原則，即設(shè)立公司時(shí)，公司資本必須在公司章程中明確規(guī)定，并且應(yīng)當(dāng)認(rèn)足、繳足，否則公司不能成立。資本維持原則，又稱資本充實(shí)原則，公司成立后，必須實(shí)際上保有與其注冊(cè)資本相對(duì)的資產(chǎn)，目的在于維持公司清償債務(wù)的能力資本不變?cè)瓌t，即指公司資本確定后，非依法定程序，不得任意減少或增加公司資本補(bǔ)充內(nèi)容：我國(guó)公司資本制度－認(rèn)繳登記制授權(quán)資本制授權(quán)資本制是英美法系國(guó)家創(chuàng)立并采用的一種公司資本制度，是指公司只要在章程中記載注冊(cè)資本額和設(shè)立時(shí)的股本或股份額，股東不必認(rèn)足或繳足全部注冊(cè)資本，公司即可成立原則，未認(rèn)足的部分資本，授權(quán)董事會(huì)在公司成立后，根據(jù)需要隨時(shí)發(fā)行募集。折衷授權(quán)制折衷資本制是指設(shè)立公司時(shí)，章程中的資本總額不必一次全部發(fā)行完公司即可成立，但在公司成立前由發(fā)起人和認(rèn)股人認(rèn)購(gòu)的股份總額須達(dá)到法定比例，其余部分資本可以授權(quán)董事會(huì)在公司成立后的一定期限內(nèi)根據(jù)公司的實(shí)際需要而隨時(shí)發(fā)行。補(bǔ)充內(nèi)容：我國(guó)公司資本制度－認(rèn)繳登記制認(rèn)繳登記制（我國(guó)現(xiàn)行資本制度）《公司法》第26條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。“法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！惫痉ㄒ?guī)定允許股東認(rèn)繳出資額，而不是一次足額實(shí)繳所有出資額。《公司法》第80條規(guī)定，：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份繳足前，不得向他人募集股份?！毖a(bǔ)充內(nèi)容：我國(guó)公司資本制度－認(rèn)繳注冊(cè)制《公司法》第83條規(guī)定，”以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購(gòu)的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！薄鞍l(fā)起人認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司章程以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記?！庇邢挢?zé)任公司的設(shè)立程序簽訂股東協(xié)議和訂立公司章程需要批準(zhǔn)的，報(bào)經(jīng)審批；繳納出資和驗(yàn)資；確立公司組織機(jī)構(gòu)辦理公司設(shè)立登記公司向股東頒發(fā)出資證明書什么是出資證明書出資證明書應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)公司名稱公司登記日期公司注冊(cè)資本股東的姓名或名稱、繳納的出資額和出資日期出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期出資證明書必須加蓋公司公章有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)出資證明書是有限責(zé)任公司成立后，向股東簽發(fā)的證明股東已經(jīng)履行出資義務(wù)的法律文件，是投資人成為公司股東，并依法享有股東權(quán)利承擔(dān)股東義務(wù)的法律憑證。二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

（一）股東會(huì)（二）董事會(huì)或執(zhí)行董事（三）監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事組織機(jī)構(gòu)

股東會(huì)董事會(huì)（執(zhí)行董事）

高級(jí)管理人員公司意思形成機(jī)構(gòu)公司的最高的權(quán)力機(jī)構(gòu)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事（一）股東會(huì)股東會(huì)的概念全體股東組成公司的意思形成機(jī)構(gòu)和最高權(quán)力機(jī)構(gòu)公司的非常設(shè)機(jī)構(gòu)股東會(huì)的形式定期會(huì)議臨時(shí)會(huì)議召開臨時(shí)會(huì)議的提議人:10%股東；1/3董事；監(jiān)事會(huì)監(jiān)事股東會(huì)的通知和召集應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日以前通知全體股東（公44條）股東會(huì)的首次會(huì)議由出資最多的股東召集和主持有限公司設(shè)董事會(huì)的，由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持（公41條）股東會(huì)的出席、表決和決議股東會(huì)的出席股東本人出席股東委托代理人出席，但是須出具委托書出席股東會(huì)的股東法定人數(shù)？我國(guó)公司法沒有規(guī)定股東會(huì)的表決行使表決權(quán)的原則：按照出資比例行使表決權(quán)議事方式及表決程序由公司章程的決定，但是股東會(huì)的決議特別決議及其決議事項(xiàng)增加注冊(cè)資本、減少注冊(cè)資本、公司的合并與分立、公司的解散與清算和變更公司形式、修改公司章程等事項(xiàng)須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過普通決議及其決議事項(xiàng)股東會(huì)的職權(quán)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)審議批準(zhǔn)董事會(huì)或執(zhí)行董事的報(bào)告審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事的報(bào)告審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)物預(yù)算方案、決算方案審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損的方案對(duì)公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議修改公司章程公司章程規(guī)定的其他職權(quán)（二）董事會(huì)(執(zhí)行董事)、經(jīng)理

1.董事會(huì)概念由董事組成的公司經(jīng)營(yíng)決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)董事的選任與人數(shù)董事的選任：選任的資格；誰有權(quán)選任董事:股東或者職工（特定的有限責(zé)任公司）董事的人數(shù)：3－13或者1名執(zhí)行董事董事的任期參照公司章程規(guī)定一般不得超過3年，可以連選連任

董事會(huì)的通知、召集和決議召開董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十日以前通知全體董事董事會(huì)的召集人與主持人董事長(zhǎng)副董事長(zhǎng)1/2以上董事可以推舉一名董事召集和主持董事會(huì)的決議及其會(huì)議記錄董事會(huì)決議的表決實(shí)行一人一票出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名董事長(zhǎng)或者執(zhí)行董事的法律地位董事會(huì)行使的職權(quán)（公47條）(2)高級(jí)管理人員概念負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)的高級(jí)管理人員由董事會(huì)聘任或解聘，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)經(jīng)理的職權(quán)（見《公司法》第50條）（三）監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事監(jiān)事會(huì)的概念監(jiān)事會(huì)是對(duì)董事會(huì)執(zhí)行業(yè)務(wù)活動(dòng)實(shí)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)監(jiān)事會(huì)的組成與人數(shù)監(jiān)事會(huì)，成員不得少于3人監(jiān)事，1－2名監(jiān)事的選任：股東的代表和適當(dāng)比例的由公司職工民主選舉的職工代表組成監(jiān)事會(huì)的職權(quán)（見《公司法》第54條）三、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)（一）公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格（二）公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格消極的任職資格董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)忠誠(chéng)義務(wù)董事的忠實(shí)義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、經(jīng)理管理經(jīng)營(yíng)公司業(yè)務(wù)之際，應(yīng)將公司利益置于自己利益之上，為公司最大利益服務(wù)。根據(jù)《公司法》第148，149條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高