第一章國際商法概述

一、教學(xué)目的

了解國際商法的概念、西方兩大法律體系的淵源和主要特點(diǎn)，以及中國的法律制度二、教學(xué)基本要求

1、掌握國際商法的基本概念和淵源

2、了解西方兩大法系主要特點(diǎn)和區(qū)別3、中國的法律制度三、教學(xué)重點(diǎn)及難點(diǎn)

1、國際商法的概念及淵源

2、兩大法系及民商法的特點(diǎn)

3、中國的法律制度第一章國際商法概述2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第1節(jié)國際商法的概念【案例1】A公司是美國商人在中國廈門設(shè)立的獨(dú)資企業(yè)。同年3月，A公司與營業(yè)地位于福州B公司簽訂1000臺電腦買賣合同，同年6月前交貨，交貨地點(diǎn)在B公司營業(yè)地。除其他條款外，合同還約定：因本合同發(fā)生糾紛，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決。若協(xié)商不成，則提交廈門市中級人民法院根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》解決。后由于A公司無法按時交貨，福州B公司向A公司提出索賠要求，雙方因賠償金額問題發(fā)生爭議，訴至廈門市中級人民法院。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論【法律問題】(1)國際商法的調(diào)整對象是什么?(2)上述合同對適用法律的約定是否有效?2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第一節(jié)國際商法的概念一、國際商法（InternationalBusiness/CommercialLaw）的定義

國際商法是調(diào)整國際商事交易和國際商事組織的法律規(guī)范的總和。包含三層意思:1、國際商事交易，是指國際貨物的買賣或交易活動。2、國際商事組織，商事組織是指個人、合伙和公司這三種企業(yè)的組織形式。3、法律規(guī)范，是指法律明文規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)或范圍。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第一節(jié)國際商法概論國際商法作為一門法律學(xué)科，具有“法”的共性，國際商法的“國際性”是指它所調(diào)整的對象是具有國際因素的商事關(guān)系，也就是說，在國際商事法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容三個要素中，至少有一個方面是跨越國界的。一般來說，當(dāng)商事關(guān)系存在下列情形時，即被認(rèn)為具有國際因素：1、當(dāng)事人的營業(yè)地分別處于不同的國家；2、當(dāng)事人具有不同國家的國籍；3、商事活動發(fā)生在當(dāng)事人一方或幾方所在國以外的國家或地區(qū)；4、商事關(guān)系的對象位于當(dāng)事人一方或幾方所在國以外的國家或地區(qū)；2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論國際商法法的共性國際性以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范體系所調(diào)整的對象具有國際因素2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第一節(jié)國際商法概論二、國際商法的內(nèi)容國際商法主要包括兩個分支：1、國際貿(mào)易法，其中國際貨物買賣時該法的主要內(nèi)容，另外還包括國際結(jié)算、運(yùn)輸和保險(xiǎn)中的法律問題；2、國際公司法，即根據(jù)一國法律設(shè)立但又在其他國家具有商業(yè)利益的公司。我國法學(xué)界一般認(rèn)為，國際商法是調(diào)整國際商事交易和國際商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。國際商法的范圍在擴(kuò)大調(diào)整對象。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論【參考結(jié)論】A公司作為在中國設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)，是中國企業(yè)法人，其與同屬中國企業(yè)法人的B公司之間的買賣關(guān)系，屬于國內(nèi)商事關(guān)系，而不是國際商事關(guān)系?！堵?lián)合國國際貨物買賣合同公約》作為調(diào)整國際商事關(guān)系的國際公約，適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同。上述合同對適用法律的約定無效.本案不能適用《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》，而應(yīng)適用《中華人民共和國合同法》。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論思考下列哪些屬于國際商法所調(diào)整的關(guān)系?A．中國甲公司與中國乙公司的貨物買賣合同B．營業(yè)地位于甲國的A公司與營業(yè)地位于中國的B公司之間的貿(mào)易關(guān)系C.中國A公司與美國微軟公司的合資關(guān)系D.西班牙人A與中國人B之間的婚姻關(guān)系E．甲國家與乙國家間的雙邊投資保護(hù)協(xié)定2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論國際法

國際公法——主權(quán)國之間政治、外交、軍事以及經(jīng)濟(jì)諸方面的關(guān)系（主權(quán)承認(rèn)同意信實(shí)公海自由國際責(zé)任自衛(wèi)）國際私法——涉外民事關(guān)系（財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系）國際經(jīng)濟(jì)法——國際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的各種關(guān)系（國家或國際組織與異國國民之間、不同國籍的國民之間的屬于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的各種關(guān)系）2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的淵源【案例2】2001年12月，中國深圳某進(jìn)出口公司與某德國公司簽訂了6萬箱蘆筍罐頭出口合同，價格條件為FOB青島，目的港為漢堡，裝船時間為2002年6月。深圳公司負(fù)責(zé)聯(lián)系船舶，德國公司開立以深圳公司為受益人的不可撤銷信用證。合同簽訂后，深圳公司依約備好了貨物，德國公司也開立了信用證。但由于船舶緊張，深圳公司聯(lián)系不到運(yùn)載船舶，就致函要求德國公司派船，并聲稱：根據(jù)《Incoterms2000》，作為買方的德國公司必須自負(fù)費(fèi)用訂立貨物運(yùn)輸合同。德國公司回復(fù)：雙方合同并未約定應(yīng)用《Incoterms2000》，所以，深圳公司不能將其作為依據(jù)。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論【法律問題】1．國際商法有哪些淵源?2.本案可否適用《Incoterms2000》？3.《Incoterms2000》與合同約定之間在法律效力方面的關(guān)系如何?2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的淵源一、國際商法的主要淵源

1、法的淵源是指法律產(chǎn)生的依據(jù)及其表現(xiàn)形式。其實(shí)質(zhì)是裁判者在適用法律時何處尋找法律的問題。

2、國際商法的淵源是指國際商法產(chǎn)生的依據(jù)及其表現(xiàn)形式，主要有三個方面：（1）國際公約;（2）國際貿(mào)易慣例。（3）各國的商事法2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的淵源（一）國際商事條約國際條約簡稱為條約，是指兩個或者兩個以上的國際法主體之間依照國際法締結(jié)的據(jù)以確立其相互權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。國際商事條約是作為國際商事主體的國家和國際組織締結(jié)的有關(guān)國際商業(yè)貿(mào)易的條約或公約，它是國際商法的主要淵源。分類：1、按照締約方的數(shù)目可分為雙邊條約和多邊條約（國際公約）。2、按照其規(guī)定的內(nèi)容，可分為兩種：一種是屬于實(shí)體法內(nèi)容的條約，一種是屬于程序法內(nèi)容的條約，也稱為關(guān)于沖突法規(guī)則的國際條約。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的淵源有關(guān)國際商法的國際公約：1.調(diào)整代理的國際公約1983年《國際貨物銷售代理公約》2.調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的公約1964年《關(guān)于國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》1964年《關(guān)于國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》1974年《國際貨物買賣時效期限公約》1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的淵源3.調(diào)整國際貨物運(yùn)輸?shù)膰H公約《海牙規(guī)則》《維斯比規(guī)則》《漢堡規(guī)則》《國際鐵路貨物運(yùn)輸公約》《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》《統(tǒng)一國際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運(yùn)公約》2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的淵源4.調(diào)整國際票據(jù)關(guān)系的公約1930年《關(guān)于本票和匯票統(tǒng)一法的日內(nèi)瓦公約》1930年《關(guān)于統(tǒng)一票據(jù)和本票的日內(nèi)瓦公約》1931年《關(guān)于支票的日內(nèi)瓦公約》1931年《關(guān)于解決支票的若干法律沖突的日內(nèi)瓦公約》1988年《聯(lián)合國關(guān)于匯票和本票公約》2000年《聯(lián)合國獨(dú)立保函和備用信用證公約》5.調(diào)整產(chǎn)品責(zé)任的國際公約1977年《產(chǎn)品責(zé)任適用法律公約》2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的淵源6.關(guān)于保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的公約1883年《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》1886年《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》1891年《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》1952年《世界版權(quán)公約》1995年WTO《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》7.關(guān)于國際商事仲裁的公約1923年《日內(nèi)瓦仲裁條款議定書》1927年《關(guān)于執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》1958年《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的淵源（二）國際商事慣例國際商法的另一個主要淵源是國際商事慣例。區(qū)別“慣例”，“習(xí)慣”，“一般做法”。一般認(rèn)為，國際商事慣例應(yīng)具備以下三個條件：1、具有確定的商事內(nèi)容，即具體包括了確定參加國際商事活動的當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的規(guī)則；2、已成為國際商事活動中反復(fù)使用的習(xí)慣；3、是各國普遍承認(rèn)具有約束力的通例。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的淵源國際商事慣例的效力：國際商事慣例是在國際商事活動的長期實(shí)踐中逐漸形成和發(fā)展起來的商事規(guī)則，在性質(zhì)上，它不是國際條約或公約，也不是國家立法，所以一般不具有法律約束力。但是，某項(xiàng)具體的國際商事慣例規(guī)則，一旦被當(dāng)事人選擇適用，即對該當(dāng)事人具有相當(dāng)于法律的約束力，法院或仲裁機(jī)構(gòu)據(jù)此裁決或強(qiáng)制執(zhí)行。目前在國際貿(mào)易中影響最大的貿(mào)易慣例是國際商會（ICC）制定的2000年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》與2007年《跟單信用證統(tǒng)一慣例》，已被廣泛采用，對于便利和促進(jìn)國際貿(mào)易起了重要作用。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的淵源與國際商法有關(guān)的主要國際貿(mào)易慣例:1932年《華沙-牛津規(guī)則》、1941年《美國對外貿(mào)易定義修正本》、2000年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》、2007年《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600）。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的淵源（三）各國的商事法各國的國內(nèi)法也是國際商事法律規(guī)范的重要淵源。各國的國內(nèi)商事法具有不同的表現(xiàn)形式，西方國家的法律體系主要分為兩大法律體系：1、大陸法系2、英美法系2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論二.《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第9條規(guī)定：除非另有協(xié)議，雙方當(dāng)事人應(yīng)視為已默示地同意對他們的合同或合同的訂立適用雙方當(dāng)事人已知道或理應(yīng)知道的慣例，而這種慣例，在國際貿(mào)易上，已為有關(guān)特定貿(mào)易所涉同類合同的當(dāng)事人所廣泛知道并為他們所經(jīng)常遵守?！禝ncoterms2000》是國際貿(mào)易領(lǐng)域最具影響且為此領(lǐng)域當(dāng)事人所廣泛知道和經(jīng)常遵守的國際商事慣例。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論【參考結(jié)論】從本案來看，由于中國和德國都是聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》的成員國，該公約適用于本案。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約第9條之規(guī)定，本案當(dāng)事人選用了FOB術(shù)語，而無其它另行約定，所以，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定《Incoterms2000》適用于本案。按照《Incoterms2000》的有關(guān)規(guī)定，F(xiàn)OB術(shù)語項(xiàng)下，聯(lián)系船舶、簽訂運(yùn)輸合同是買方的義務(wù)。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論但是，作為國際商事慣例，《Incoterms2000》的規(guī)定可以被當(dāng)事人通過明確約定而加以修改，即當(dāng)事人另行明確約定的效力高于《Incoterms2000》的效力。在本案中，因?yàn)殡p方合同明確約定由作為賣方的深圳公司負(fù)責(zé)聯(lián)系船舶．其無權(quán)再以《Incoterms2000》的一般規(guī)定來推脫自己的責(zé)任。所以，德國公司關(guān)于要求深圳公司承擔(dān)聯(lián)系船舶的主張應(yīng)該得到支持，深圳公司應(yīng)承擔(dān)合同未能履行的違約責(zé)任。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論【案例3】某甲在美國建造了一些船舶，經(jīng)過登記注冊，他把它們抵押給自己的債權(quán)人某乙，在船舶國籍證上背書注明了該項(xiàng)抵押，并把船舶送到中國出賣。后因背書有礙船舶在中國出賣，甲與乙協(xié)商議定，將不再背書簽注抵押。隨后一條新船建造出來，經(jīng)登記注冊后，甲將它抵押給乙，并送往中國，按照美國的法律，某乙取得船有效的權(quán)利。該船在中國被甲賣給了丙。乙在中國法院提起訴訟，主張?jiān)摯D(zhuǎn)讓給丙無效?！痉蓡栴}】本案應(yīng)適用何國法律，為什么？2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論【法律、法理分析】本案涉及的是涉外船舶抵押權(quán)及所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題，應(yīng)依《中華人民共和國海商法》(以下簡稱《海商法》)的有關(guān)規(guī)定處理?！逗Ｉ谭ā返?69條規(guī)定：“合同當(dāng)事人可以選擇合同適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。合同當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。”第270條規(guī)定：“船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律?！?/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論【參考結(jié)論】本案中的船舶買賣合同當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律，由于該船在美國建造并登記注冊，在美國抵押，案件當(dāng)事人中甲、乙均為美國人，美國與整個案件有最密切聯(lián)系，所以應(yīng)適用美國法。同時，舶舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓適用旗國法，由于該船為新船，可將登記注冊國視為旗國．而登記注冊國在美國，故也應(yīng)適用美國法。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論

思考下列哪些屬于國際商法的淵源?A1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》B．《中華人民共和國道路交通安全法》C．2000年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》D．《中華人民共和國合同法》E.美國統(tǒng)一商法典F.四川省高級人民法院判例G.美國上訴法院判例2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第三節(jié)大陸法系與英美法系的比較【案例4】贊德曼v．哈里·溫斯頓公司案贊德曼將其鉆石交給了某珠寶商，并告訴他將其與該珠寶商的鉆石一起展示并尋求買主。該珠寶商在沒有征得的授權(quán)的情況下將鉆石賣給了哈里·溫斯頓公司，哈里·溫斯頓公司合理地相信珠寶商有權(quán)出售鉆石。珠寶商潛逃了。贊德曼向法院起訴要求哈里·溫斯頓公司返還珠寶。贊德曼能獲得支持嗎？2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第三節(jié)西方兩大法系西方國家的法律制度可以分為兩個主要的法系:（1）以法國與德國為代表的大陸法系(羅馬法系);（2）以英國與美國為代表的英美法系（普通法系、海洋法系）。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第三節(jié)西方兩大法系一、大陸法系（continentallawsystem）（一）大陸法系的地區(qū)構(gòu)成大陸法系在13世紀(jì)形成于西歐，除法國和德國以外，許多西歐國家也都屬于大陸法系?，F(xiàn)在，除西歐外，整個拉丁美洲、非洲的一部分、近東的某些國家都屬于大陸法系。此外，在屬于英美法系的國家中，某些國家的個別地區(qū)，例如，美國的路易斯安那州與加拿大的魁北克省，因?yàn)樵?jīng)是法國的殖民地，因此也屬于大陸法系，英國的蘇格蘭也屬于大陸法系。在亞洲，日本與土耳其等國家引入了大陸法;中國的臺灣地區(qū)也屬于大陸法系。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第三節(jié)西方兩大法系（二）大陸法的結(jié)構(gòu)大陸法系，又稱為羅馬法系或民法法系。大陸法的一個突出特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)成文法的作用。它在結(jié)構(gòu)上強(qiáng)調(diào)系統(tǒng)化、條理化、法典化與邏輯性。大陸法所采取的方法是運(yùn)用幾個大的法律范疇把各種法律規(guī)則分門別類地歸納、總結(jié)在一起。1.大陸法各國都把全部法律分公法與私法兩個部分。2.大陸法各國都主張編纂法典。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第三節(jié)西方兩大法系（三）大陸法的淵源大陸法國家是成文法（writtenlaw）國家，都強(qiáng)調(diào)成文法的作用。但是這并不是說，在大陸法國家法律就是法的惟一淵源。從總體上看，大陸法受到羅馬法的深刻影響，有的國家的法典就直接繼承了羅馬法的精神與傳統(tǒng)。羅馬法是羅馬奴隸制國家全部法律的總稱。除了羅馬法的重要影響之外，大陸法的淵源主要有:法律、習(xí)慣、判例、學(xué)理2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第三節(jié)西方兩大法系二、英美法系/普通法系（commonlawsystem）（一）普通法系的地區(qū)構(gòu)成普通法形成于英國，以后擴(kuò)展到美國及其過去曾受英國殖民統(tǒng)治的國家與地區(qū)，主要包括加拿大、澳大利亞、新西蘭、愛爾蘭、印度、巴基斯坦、馬來西亞和新加坡。普通法是以英國與美國為代表的。（二）普通法系的淵源：第一，判例法。判例法是普通法系的主要淵源。第二，成文法。從19世紀(jì)末和20世紀(jì)初成文法在英美法系的比重和作用在上升。在結(jié)構(gòu)上，英美法系分為普通法和衡平法。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論三、兩大法系的區(qū)別

（一）法律的結(jié)構(gòu)不同（二）訴訟程序上的差別（三）技術(shù)風(fēng)格上的差別四、兩大法系的發(fā)展趨勢（一）英美法系的成文法數(shù)量不斷增多，并且發(fā)揮著重要作用（二）大陸法系中判例法的地位逐漸提高2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論

兩大法系法律推理的比較(1)大陸法系的法律推理模式R（大前提）——法律規(guī)定；F（小前提）——確認(rèn)的案件事實(shí)；J（結(jié)論）——裁決、判決結(jié)論；(2)英美法系的法律推理模式先例Fx具有a、b、c、……n屬性，并且適用R法律規(guī)則；待決案件Fya、b、c……n屬性；所以，待決案件Fy適用R法律規(guī)則

2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論【參考結(jié)論】1.大陸法系大前提：《中華人民共和國物權(quán)法》第一百零六條規(guī)定：“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論小前提：本案中，珠寶商在沒有征得贊德曼的授權(quán)的情況下將鉆石賣給了哈里·溫斯頓公司，屬于無權(quán)處分。但哈里·溫斯頓公司合理地相信珠寶商有權(quán)出售鉆石，所以哈里·溫斯頓公司在行為時是善意的，且為此支付了相應(yīng)的對價。判決結(jié)論：贊德曼敗訴，哈里·溫斯頓公司取得鉆石的所有權(quán)。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論2.英美法系大前提：在費(fèi)爾普斯v．麥奎德一案中，費(fèi)爾普斯在某C的錯誤引導(dǎo)下將其馬轉(zhuǎn)讓給了某C，然后C將該賣給了麥奎德，麥奎德是一個善意購買人。法院判決麥奎德勝訴，理由是雖然費(fèi)爾普斯可以撤銷其轉(zhuǎn)讓行為，但C對馬的占有是合法的，依據(jù)公平原則，合法占有人將其不能處分的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給一個善意購買人時，善意購買人取得所有權(quán)。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論小前提：本案中，該珠寶商與費(fèi)爾普斯v．麥奎德一案的C一樣，是合法占有鉆石，而哈里·溫斯頓公司也與麥奎德一樣屬于善意購買人，。判決結(jié)論：所以本案適用費(fèi)爾普斯v．麥奎德案所確立的規(guī)則，即合法占有人將其不能處分的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給一個善意購買人時，善意購買人取得所有權(quán)。贊德曼敗訴，哈里·溫斯頓公司取得鉆石的所有權(quán)。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論

第四節(jié)中國司法制度一、中國法律淵源：制定法法律解釋判例二、中國國家機(jī)關(guān)：中央國家機(jī)關(guān)和地方國家機(jī)關(guān)三、中國立法體制四、中國法律體系五、中國司法制度六、中國民商法2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第四節(jié)中國的法律制度一、中國法律的淵源中國的法律淵源主要有制定法與法律解釋等。（一）制定法作為法律淵源的制定法主要有以下五種形式:1.憲法2.法律3.行政法規(guī)4.地方性法規(guī)與經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)5.特別行政區(qū)的法律2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第三節(jié)中國的法律制度（二）法律解釋中國法律的另一種重要淵源是，有權(quán)解釋機(jī)關(guān)對現(xiàn)行法律或法規(guī)條文所作的解釋與說明。法律解釋通常分為：立法解釋、司法解釋、行政解釋。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第四節(jié)中國的法律制度（三）判例在中國，判例在法律上與理論上不被認(rèn)為是法律的淵源。最高人民法院及其他上級人民法院所作的判決對下級人民法院沒有約束力。這一點(diǎn)與歐洲大陸法系國家相似。近年來，最高人民法院開始把一些被認(rèn)為適用法律正確，判決證據(jù)與理由充分，以及處理得當(dāng)?shù)姆ㄔ号袥Q，在《最高人民法院公報(bào)》上予以公布，并要求各級人民法院加以借鑒。這表明判例將在中國的司法實(shí)踐中發(fā)揮日益重大的作用與影響。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論

第四節(jié)中國司法制度一、中國法律淵源：制定法法律解釋判例二、中國國家機(jī)關(guān)：中央國家機(jī)關(guān)和地方國家機(jī)關(guān)三、中國立法體制四、中國法律體系五、中國司法制度六、中國民商法2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論二、中國國家機(jī)關(guān)——中央國家機(jī)關(guān)A、最高權(quán)力機(jī)關(guān)、立法機(jī)關(guān)——全國人大

全國人大常委會B、國家元首——國家主席C、最高國家行政機(jī)關(guān)（中央人民政府、最高國家執(zhí)法機(jī)關(guān)）——國務(wù)院國務(wù)院組成部門——部、委、行、署D、最高司法機(jī)關(guān)1、司法審判機(jī)關(guān)——最高人民法院2、司法監(jiān)督機(jī)關(guān)——最高人民檢察院E、最高軍事機(jī)關(guān)——中華人民共和國中央軍事委員會2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論我國國家機(jī)關(guān)

全國人大全國人大常委會（委員、常委、委員長）國家主席（主席、副主席）國務(wù)院（總理副總理、國務(wù)委員、秘書長、各部長）最高法（院長副院長、審委會委員、審判員）最高檢（檢察長副檢察長、檢委會委員、檢察員）2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論二、中國國家機(jī)關(guān)——地方國家機(jī)關(guān)（省市縣鄉(xiāng)）A、各級權(quán)力機(jī)關(guān)（立法機(jī)關(guān)）——省市縣鄉(xiāng)人大

人大常委會B、各級行政機(jī)關(guān)、執(zhí)法機(jī)關(guān)——省市縣鄉(xiāng)人民政府省市縣人民政府組成部門C、各級司法機(jī)關(guān)1、司法審判機(jī)關(guān)——省市縣人民法院2、司法審判機(jī)關(guān)——省市縣人民檢察院2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論

我國行政區(qū)劃至2013年04月，全國共有1、

34個省級行政區(qū)（其中：4個直轄市、23個省、5個自治區(qū)、2個特別行政區(qū)）；2、345(不含港澳臺)個地級行政區(qū)劃單位（其中：286個地級市、15個地區(qū)行政公署、30個自治州、3個盟）；3、2856（不含港澳臺）個縣級行政區(qū)劃單位（其中：857個市轄區(qū)、369個縣級市、1456個縣、117個自治縣、49個旗、3個自治旗、1個特區(qū)、1個林區(qū)）；4、41658（不含港澳臺）個鄉(xiāng)級行政區(qū)劃單位（其中：2個區(qū)公所、7194個街道、19683個鎮(zhèn)、13587個鄉(xiāng)、1085個民族鄉(xiāng)、106個蘇木、1個民族蘇木）；5、662238（不含港澳臺）個村級行政單位（包括街道辦事處）（省以下行政區(qū)劃單位統(tǒng)計(jì)不包括港澳臺）2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論

第四節(jié)中國司法制度一、中國法律淵源：制定法法律解釋判例二、中國國家機(jī)關(guān)：中央國家機(jī)關(guān)和地方國家機(jī)關(guān)三、中國立法體制四、中國法律體系五、中國司法制度六、中國民商法2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論三、立法：我國的立法體制1、全國人大及其常委會行使國家立法權(quán)。

全國人大——基本法律；全國人大常委會——其他法律2、國務(wù)院即中央人民政府——行政法規(guī)。3、省23、自治區(qū)5、直轄市4的人大及其常委會(32)——地方性法規(guī)；

較大的市(包括省、自治區(qū)人民政府所在地的市28、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市4和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市18)的人大及其常委會——地方性法規(guī)。4、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的省、市的人大及其常委會根據(jù)全國人大的授權(quán)決定，還可以制定法規(guī)，在經(jīng)濟(jì)特區(qū)范圍內(nèi)實(shí)施。5、自治區(qū)5、自治州30、自治縣117+3的人大——自治條例和單行條例6、國務(wù)院各部20、各委員會3、中國人民銀行1、審計(jì)署1和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)（1+17+16）——部門規(guī)章。省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府——地方政府規(guī)章。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論三、立法：我國的法律效力層次1、憲法＞法律＞行政法規(guī)＞地方性法規(guī)、部門規(guī)章、自治條例和單行條例、地方政府規(guī)章2、地方性法規(guī)＞地方政府規(guī)章；3、自治條例＞單行條例2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論

第四節(jié)中國司法制度一、中國法律淵源：制定法法律解釋判例二、中國國家機(jī)關(guān)：中央國家機(jī)關(guān)和地方國家機(jī)關(guān)三、中國立法體制：一元多層次四、中國法律體系：憲法、刑法、行政法、民商法、經(jīng)濟(jì)法、社會法、程序法（刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟）五、中國司法制度：兩審終審六、中國民商法2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論四、法律部門與法律體系一個國家現(xiàn)行的法律規(guī)范分類組合為若干法律部門，由這些法律部門組成的具有內(nèi)在聯(lián)系的、互相協(xié)調(diào)的統(tǒng)一整體即為法律體系。法律體系行政法經(jīng)濟(jì)法憲法刑法民商法社會法程序法2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論

第四節(jié)中國司法制度一、中國法律淵源：制定法法律解釋判例二、中國國家機(jī)關(guān)：中央國家機(jī)關(guān)和地方國家機(jī)關(guān)三、中國立法體制四、中國法律體系五、中國司法制度六、中國民商法2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第四節(jié)中國的法律制度五、中國的司法制度中國的法院分為最高人民法院、地方各級人民法院和專門人民法院：1.最高人民法院2.地方各級人民法院：地方各級人民法院分為基層人民法院、中級人民法院與高級人民法院。3.專門人民法院：軍事法院、海事法院、森林法院、鐵路運(yùn)輸法院、農(nóng)墾法院與石油法院等專門人民法院。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論中國的司法審判制度最高人民法院民（知）行、刑地方各級人民法院民（知）行、刑專門人民法院基層人民法院民、行、刑中級人民法院民（知）行、刑高級人民法院民（知）行、刑軍事法院刑海事法院10民商鐵路法院民、刑2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第三節(jié)中國的法律制度人民法院審理民事經(jīng)濟(jì)案件，著重進(jìn)行調(diào)解。

人民法院審判案件，實(shí)行兩審終審制，對地方各級人民法院的判決或裁決（一審），當(dāng)事人如果不服，則可以向上一級人民法院上訴（二審）。當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決與裁定，認(rèn)為確實(shí)有錯誤的，可以向原審人民法院或者上級人民法院申訴（再審）。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論縣級基層人民法院中級人民法院高級人民法院最高人民法院鐵路基層運(yùn)輸法院海事法院森林法院港澳臺法院系統(tǒng)鐵路中級運(yùn)輸法院森林中級法院基層軍事法院（陸軍軍級、海軍艦隊(duì)、大軍區(qū)空軍、省軍區(qū)、在京直屬軍事法院）大軍區(qū)、軍兵種軍事法院中國人民解放軍軍事法院知識產(chǎn)權(quán)法院2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第四節(jié)中國的法律制度六、中國的民商法（一）民法概述1、民法的概念《民法通則》第2條規(guī)定：民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2、民法的調(diào)整對象：財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特征（1）財(cái)產(chǎn)關(guān)系以財(cái)產(chǎn)為客體（2）財(cái)產(chǎn)關(guān)系以經(jīng)濟(jì)利益為內(nèi)容（3）財(cái)產(chǎn)關(guān)系體現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)利益可以與特定主體相分離。人身關(guān)系：分為人格關(guān)系和身份關(guān)系民法調(diào)整的人身關(guān)系特征（1）不具有直接的經(jīng)濟(jì)內(nèi)容，不能直接用金錢價值來衡量（2）通常不能轉(zhuǎn)讓和繼承，具有一定的人身依附性。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論財(cái)產(chǎn)有形財(cái)產(chǎn)（物）動產(chǎn)不動產(chǎn)等，其他分類智力成果（知識產(chǎn)權(quán)）著作權(quán)工業(yè)產(chǎn)權(quán)商標(biāo)權(quán)專利權(quán)發(fā)明實(shí)用新型（小發(fā)明）外觀設(shè)計(jì)其他，如：發(fā)現(xiàn)權(quán)、廠商名稱、原產(chǎn)地、商業(yè)秘密其他如：無線電頻道、網(wǎng)上虛擬財(cái)產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)關(guān)系動態(tài)關(guān)系：圍繞著財(cái)產(chǎn)而進(jìn)行的交換、轉(zhuǎn)讓、贈與、繼承、拋棄等關(guān)系靜態(tài)關(guān)系：財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)與使用權(quán)2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論人身關(guān)系（人身權(quán)）人格關(guān)系（人格權(quán)）身份關(guān)系（身份權(quán)）一般人格權(quán)：基于人格獨(dú)立、自由、平等和尊嚴(yán)這些一般人格利益而享有的權(quán)利。具體人格權(quán)生命權(quán)健康權(quán)身體權(quán)姓名權(quán)肖像權(quán)名譽(yù)權(quán)等親屬法上的身份權(quán)親權(quán)親屬權(quán)配偶權(quán)非親屬法上的身份權(quán)：榮譽(yù)權(quán)2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第四節(jié)中國的法律制度（二）商法概述1、商法的概念商法又稱為商事法，是調(diào)整有關(guān)商事關(guān)系的一系列法律規(guī)范的總稱。2、商法的調(diào)整對象商法的調(diào)整對象是一種財(cái)產(chǎn)關(guān)系，是指商事主體按照商事商事法律的規(guī)定從事各種以營利為目的的營業(yè)活動所發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。商法是一種私法，它所調(diào)整的關(guān)系是一種私人關(guān)系，但它不調(diào)整全部私人關(guān)系，而只調(diào)整私人財(cái)產(chǎn)關(guān)系。2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第三節(jié)中國的法律制度3、商法的特征（1）商法的私法性與公法性（2）商法的國內(nèi)性和國際性（3）商法的實(shí)體性和程序性2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論財(cái)產(chǎn)關(guān)系私人營利性商事經(jīng)營2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論（三）.民法和商法的關(guān)系

民法是一般法，商法是特別法營利性是商法最主要特征，一般的民事行為不以營利動機(jī)為必然要素商法的效力優(yōu)先于民法2/1/2023第一章國際商法導(dǎo)論第三節(jié)中國的法律制度（三）民法與商法之間的關(guān)系民法有廣義和狹義之分，廣義上的民法是指包括商法在內(nèi)的所有私法之全體，狹義的民法是指出去商法及其他特別私法之部分私法。廣義的民法包括商法和狹義的民法。民法和商法具有