國際法學概論導論一、概述（一）國際法1、概念：是國家在它們彼此往來中有法律拘束力的規(guī)則、原則和制度的總稱。2、調整對象：國家之間的關系主體主要是國家3、特征：以協(xié)議的方式制定強制實施（二）國際私法1、概念：是指解決涉外民商事爭議的法律規(guī)范的總稱。2、調整對象：國際民商事交往中產生的各種民商事關系一個以上的涉外因素3、特征：廣義性國際性（三）國際經濟法1、概念：是調整國際經濟活動和國際經濟關系的法律規(guī)范的總和，即調整國際經濟交往中的商品、技術、資本、服務在流通、結算、信貸、稅收等領域跨越國境流通的法律規(guī)范和法律制度的總稱。2、特點：邊緣性綜合性二、法律淵源（一）國際法淵源國際條約、國際慣例、一般法律原則、國際法院的司法判例和權威最高之公法學家的學說（二）國際私法國內法、國內判例、國際條約、國際慣例一般法律原則與學說（三）國際經濟法國際條約、國際商業(yè)慣例、國內立法、國際組織決議三、國際法、國際私法、國際經濟法的相互關系1、國際法與國內法關系第一章國際法的主體一、主體的概念國際法主體，或稱法律人格者，是指能夠獨立參與國際法律關系，具有直接承受國際法上的權利和義務能力的集合體。二、主體范圍國家、國際組織、爭取獨立的民族二、國家1、要素：定居的居民、確定的領土、政府、主權2、類型：（1）單一國和復合國（2）獨立國和附屬國（3）永久中立國3、國家主權豁免三、國家承認1、概念：是指既存國家以某種形式對新國家產生的事實的確認，并表示愿意與其進行交往的國家行為。建立新國家的方式：(1)獨立(2)合并(3)分離(4)分裂2、國家承認的條件（1）新國家具備國際法意義上的國家的要素（2）新國家的建立符合公認的國際法原則3、承認的效果法律上的承認和事實上的承認四、政府承認1、概念即對新政府的承認，指一國承認他國的新政府具有代表其本國的正式資格，并表示愿意與其建立或繼續(xù)保持正常關系的行為2、政府承認的條件（1）有關新政府必需在其本國的全部或者絕大部分領土上獨立而實際的確立了有效統(tǒng)治。（2）該政府的成立必須符合公認的國際法原則五、國家繼承1、概念：是指由領土變更的事實引起的一國在國際法上的權利和義務被另一國所取代而發(fā)生的法律關系。2、條約的繼承①部分領土割讓

②國家合并

③分離或分裂④獨立2、條約以外事項的繼承⑴國家財產的繼承

①部分領土轉移（割讓）：有協(xié)議按協(xié)議，無協(xié)議此領土上不動產轉移，與領土有關的動產也轉移②附屬國獨立：同①，同時公平原則③合并：全部財產轉移④分離或解體：不動產隨領土和領土實際生存原則，無關動產按公平比例分配⑵國家債務的繼承①國家債務概念：是指被繼承國對另一國家、某一國際組織或其他國際法主體所負擔的任何財政義務②類型：（1）國債（2）地方化債務③惡債不繼承原則六、政府繼承1、概念：是指由政府更迭引起的舊政府在國際法上的權利和義務轉移給新政府所發(fā)生的法律關系。2、與國家繼承區(qū)別：①發(fā)生原因不同②參加繼承主體不同七、國家責任1、概念：是指國家違反其依國際法所承擔的國際義務而應負的法律責任2、排除行為不當性的情況①同意②國際不當行為的對抗措施③不可抗力和偶然事件④危難、緊急狀態(tài)第二章國家領土一、國家領土的概念和構成1、概念：是指國家主權管轄和支配下的地球的特定部分2、構成領陸、領水、領空、領陸和領水的底土二、領土1、領土的法律地位享有完全和排他的主權2、領土的變更和取得（1）傳統(tǒng)：先占、時效、添附、割讓、征服（2）現代：全民投票、恢復領土主權三、領水1、內水（1）概念：是指領海基線以內的水域，包括被陸地包圍著的水（內陸水）和陸地邊緣的水（內海水）。（2）內陸水：河流和湖泊（3）內海水：內海灣、內海峽、港口2、領海（1）領?；€①正常基線法：以海水退潮時離海岸線最遠的那條線為領海的基線。一般用于海岸線比較平直，陸海界限明顯②直線基線法：在沿海岸向外凸出的地方或沿海島嶼的外緣上選定若干基點連成直線，形成沿海岸的坡折線。（2）領海寬度①交圓法：正?；€法適用②共同正切線法：直接基線法適用③平行線法：均適用（3）領海的法律地位①領海主權②無害通過制度：國際習慣法規(guī)則3、公海（1）概念：公海是指不包括在國家的專屬經濟區(qū)、領?；騼人蛉簫u國的群島水域內的全部海域。（2）公海上的管轄權①屬人管轄②普遍管轄三、領空（一）國際航空法1、航空器的國籍2、危害國際民用航空安全的非法行為（1）三個條約和一個補充議定書東京公約、海牙公約、蒙特利爾公約蒙特利爾公約議定書（2）或引渡或起訴原則（二）外層空間法1、外層空間基本原則2、法律制度（1）登記制度（2）援救制度（3）責任制度絕對責任、相對責任、共同個別責任第三章國際法上的居民一、國籍（一）國籍的取得1、因為出生而取得國籍

（1）血統(tǒng)主義（2）出生地主義（3）混合主義2、因為加入（歸化）取得國籍（1）自愿申請取得國籍（2）由于發(fā)生法定事實（二）國籍的喪失1、自愿喪失2、非自愿喪失（1）發(fā)生法定事實（2）被剝奪（三）國籍的恢復（四）國籍的沖突1、概念：是指一個人同時具有兩個或兩個以上國籍或不具有任何國籍的法律狀態(tài)。2、原因和對策（1）國際條約（2）雙邊條約（3）國內立法二、引渡和庇護（一）引渡1、概念：是指一國應外國請求，將位于本國境內的被外國指控為犯罪或判刑的外國人，移交請求國審判或執(zhí)行處罰的一種國際司法協(xié)助行為。2、引渡的法律依據（1）國內法（2）國際條約3、引渡的條件

（1）符合相同原則（2）對所控罪行的懲罰達到一定的嚴重程度4、拒絕引渡的理由（1）政治犯不引渡原則（2）本國國民不引渡原則（3）拒絕引渡的其他情況（二）庇護1、概念：又稱領域庇護，是指國家對于遭受追訴或迫害而前來要求避難的外國人，準其入境、居留給予保護，并拒絕引渡給另外一國的國家行為2、庇護的對象：因政治、種族、宗教等原因受追訴或通緝的人3、域外庇護的效力第四章國際條約一、條約1、條約的概念：是指國際法主體間依據國際法所締結的確定其相互權利和義務的國際協(xié)議。2、特征（1）條約是國際法主體間締結的協(xié)議（2）條約以國際法為準則（3）條約為締約方創(chuàng)設權利和義務二、條約的締結（一）締約程序1、談判（1）是有關各方為了就條約內容達成一致協(xié)議而進行的交涉過程，談判的目的在于有關各方就其擬締結的條約內容和形式達成協(xié)議，形成完整的文本。（2）全權證書2、簽署（1）是締約國認證條約約文或表示接受條約約束的行為，是有談判代表根據其授權在約文上簽署姓名。(2)草簽、正式簽署和待批準的簽署3、批準是締約國的權力機關對其全權代表所簽署的條約的認可，表示同意承受條約所載義務的行為。4、加入加入是指未參加起草和議定條約的國家，在條約允許的情況下，表示愿意受條約約束，據以成為條約當事國的通常程序。三、條約的保留（一）概念是指一國于簽署、批準接受、贊同或加入條約時所作的單方面的聲明，不論其措辭或名稱為何，其目的在于摒除或更改條約中若干規(guī)定對該國適用時的法律效果。（二）保留的范圍1、條約規(guī)定禁止保留2、條約準許特定的保留，而有關保留不在條約準許的保留范圍內3、保留與條約的目的和宗旨不符（三）保留的效果（四）條約的登記和公布第五章外交與領事關系法一、外交關系和領事關系（一）外交關系1、概念是指國家之間在為實現其對外政策而進行的一系列活動中所形成的國際關系。2、形式正式的外交關系、不完全的外交關系、非正式的外交關系、國民外交關系（二）領事關系1、概念領事關系是指國家間通過簽訂協(xié)議而彼此在對方特定區(qū)域從事領事職務所形成的國家間關系。（三）外交關系和領事關系的聯系1、都是根據兩國協(xié)議建立的2、均受外交部領導3、斷絕外交關系并不必然斷絕領事關系4、外交代表可以執(zhí)行領事職務，沒有正式建交時，領事也可以兼辦外交事務（四）外交關系和領事關系的區(qū)別1、地位不同2、職務不同3、工作的地域范圍不同4、享受特權與豁免不同二、使館的職務（一）使館1、使館的建立2、使館人員（1）使館館長（2）外交職員參贊、武官、秘書、隨員（3）行政技術人員（4）服務人員3、使館館長級別（1）大使、教廷大使（2）公使、教廷公使（3）代辦4、使館人員的派遣（1）使館館長和武官需事先征得接受國同意（2）接受國隨時可以宣告使館館長和外交職員為不受歡迎或不能接受的人5、使館的職務（1）代表（2）保護（3）交涉（4）調查（5）促進三、外交特權豁免（一）使館的外交特權和豁免1、使館館舍不得侵犯2、使館檔案及文件不得侵犯3、行動和旅行自由4、通訊自由5、免納捐稅、關稅6、使用國旗和國徽（二）外交代表的特權與豁免1、外交代表人身不得侵犯2、寓所、信件和財產不得侵犯3、管轄豁免刑事、民事、行政管轄豁免4、免納捐稅、關稅和行李免受檢查5、其他特權與豁免（三）領館的特權與豁免1、領館館舍在一定程度內不受侵犯2、領館檔案及文件不得侵犯3、通訊自由4、與派遣國國民通訊和聯系5、免納捐稅、關稅6、使用國旗、國徽第六章和平解決國際爭端一、國際爭端的概念和種類（一）概念是指國際法主體之間，主要是國家之間在政治利益、法律權利和事實確定等方面存在的法律觀點、事實依據或利害關系的矛盾和沖突（二）種類1、法律性質的爭端2、政治性質的爭端3、對事實認定不同引起的爭端二、解決國際爭端的政治方法（一）談判與協(xié)商（二）斡旋與調停（三）調查與和解（四）區(qū)域機關或區(qū)域辦法三、解決國際爭端的法律方法（一）國際仲裁（二）司法解決1、國際法院的組成2、國際法院的職權（1）訴訟管轄權（2）咨詢管轄權3、國際法院的判決第七章沖突規(guī)范與準據法第一節(jié)國際民商事關系的法律沖突一、法律沖突的概念法律沖突，又稱法律抵觸，是指涉外民商事案件中，由于涉外因素導致的有關國家的法律在適用效力上的沖突。產生原因：1、對同一涉外民事法律關系，各國的立法規(guī)定不同。這是產生法律沖突的前提條件。2、一個國家法律的域內效力與另一個國家的域外效力同時出現在一個法律關系時，便出現不同國家法律的域內效力與域外效力的沖突。3、內國在一定條件下承認外國法律的域外效力。二、法律沖突的解決途徑（一）沖突法調整沖突法調整，也稱間接調整，即在國內立法或國際條約中制定法律適用原則，規(guī)定在什么情況下應該適用國內法，在什么情況下應該適用外國法以及何國法，然后再按照所指定的哪個國家的實體法，具體確定當事人的權利與義務。（二）實體法調整又稱直接調整，即通過統(tǒng)一實體規(guī)范，直接規(guī)定當事人的權利與義務。統(tǒng)一實體規(guī)范是指在國際條約和國際慣例中用來確定當事人權利與義務的規(guī)范。第二節(jié)沖突規(guī)范一、沖突規(guī)范的概念、特點（一）概念沖突規(guī)范是指出自某種涉外民事關系應該適用何國法律來調整的規(guī)范。（二）特點沖突規(guī)范是法律適用規(guī)范。沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范，因而缺乏一般法律規(guī)范所具有的明確性和預見性。沖突規(guī)范+準據法當事人的權利義務二、沖突規(guī)范的結構、類型（一）沖突規(guī)范的結構結構=范圍+系屬1．范圍，是指沖突規(guī)范所要調整的民事法律關系或所要處理的法律問題。2．系屬，指調整這一民事關系或處理該法律問題時所應適用的法律。例如：不動產所有權適用不動產所在地的法律遺囑的方式依據行為地法關聯詞“……適用……法律”或“……依據……法律"。

（二）類型

沖突規(guī)范單邊沖突規(guī)范雙邊沖突規(guī)范選擇性沖突規(guī)范重疊性沖突規(guī)范類型：1.直接指明適用內國法2.直接指明只適用外國法模式：范圍＋某國法（不動產所有權，適用不動產所在地法律）模式：范圍適用A國法和B國法1．無條件的選擇適用沖突規(guī)范。模式：范圍適用A國法或者B國法

2．有條件的選擇適用的沖突規(guī)范。模式：一般適用A國法，如果……則適用B國法……我國《海商法》第270條規(guī)定:“船舶所有權的取得、轉讓和消滅,適用船旗國法律".這一規(guī)定屬于下列哪種沖突規(guī)范()

A.單邊沖突規(guī)范

B.雙邊沖突規(guī)范

C.選擇適用的沖突規(guī)范

D.重疊適用的沖突規(guī)范

“親子間的法律關系,依父之本國法;如無父時,依母之本國法”.這是一條（）A.單邊沖突規(guī)范

B.雙邊沖突規(guī)范

C.重疊型沖突規(guī)范

D.選擇性沖突規(guī)范

三、連接點的概念和法律意義（一）概念又叫做連接因素，就是將特定的民事關系或法律問題和某國法律連接起來的紐帶或標志。結構:范圍+系屬連接點、準據法適用不動產所在地的法律系屬連接點關聯詞不動產所有權范圍第二節(jié)系屬公式一、概念指雙邊沖突規(guī)范的系屬經抽象歸類后形成的比較固定的系屬類型。二、常見的系屬公式（7種）1、屬人法：解決當事人的身份、能力、親屬、婚姻家庭和財產繼承等問題。劃分：本國法（大陸法系）：本國法（國籍所屬國）住所地法（英美法系）：當事人的住所地法。我國的態(tài)度：本國法為屬人法，兼采住所地法。2、物之所在地法：是民事法律關系的客體物所在國家的法律，它常用來解決有關物權，特別是不動產物權的法律沖突問題。

3、行為地法：指法律行為發(fā)生地所屬法域的法律，它起源于“場所支配行為”這一法律古諺。由于法律行為的多樣性，行為地法又派生出下列一些系屬公式：（1）合同締結地法；（2）合同履行地法；（3）婚姻舉行地法；（4）侵權行為地法。4、法院地法：解決涉外民事訴訟程序的法律沖突。5、旗國法：(旗幟所屬國家的法律)解決船舶、航空器在運輸過程中發(fā)生糾紛時的法律沖突問題。海事領域常用。6、當事人選擇的法律（“意思自治”）：

解決涉外合同的法律適用問題。7、最密切聯系地法:是與涉外民事法律關系有最密切聯系的國家的法律。第四節(jié)準據法及其確定一、概念是指經沖突規(guī)范指引，用以確定國際民商事關系當事人的權利和義務的特定實體法。二、特征準據法必須是能夠確定當事人權利和義務關系的實體法。準據法必須是經沖突規(guī)范指定的實體法。準據法不是沖突規(guī)范邏輯結構的組成部分，它必須結合具體的案情事實才能確定。準據法不是籠統(tǒng)的法律制度或法律體系，而是一項具體的實體法規(guī)范或法律文件。沖突規(guī)范抽象連接點具體案件連接點準據法+第八章識別一、識別的概念是指法院在適用沖突規(guī)范時，依據一定的法律觀念，對有關的事實構成作出定性或分類，將其歸入特定的法律范疇，并對有關沖突規(guī)范所使用的名詞進行解釋，從而確定應適用的沖突規(guī)范的認識過程。

二、識別的沖突1、對于同一事實，不同國家的法律賦予它不同的法律性質，從而導致適用不同的沖突規(guī)范。2、不同國家對同一問題規(guī)定的沖突規(guī)范具有不同的含義。3、不同國家的法律把具有相同內容的法律問題劃分到不同的法律部門中。4、由于社會制度和歷史、文化的不同，還會出現一國法律規(guī)定的制度或使用的法律概念在另一國法律中沒有的情況。三、識別的依據：1．法院地法說:以法院地國家的實體法(我國)2．準據法說:以解決爭議問題的準據法。3．分析法學與比較法說:按照分析法學的原則和在此較法研究基礎上形成的一般法律原則進行識別。4．個案識別說、二次識別說第二節(jié)反致一、反致的概述反致，是指某法律關系依法院地的沖突規(guī)范應適用某外國法，而根據該外國的沖突法，應適用法院地法或其他第三國的法律。直接反致:是對某一涉外民商事案件，法院按照法院地的沖突規(guī)則本應適用外國法，但外國法中的沖突規(guī)則指定適用法院地法，如果法院接受這種指定并適用法院地法，這種現象就叫做反致。轉致:是對某一涉外民商事案件，甲國法院按照自己的沖突規(guī)則本應適用乙國法，而乙國沖突規(guī)則指定適用丙國法，如果甲國法院接受這種指定并適用丙國實體法，這種現象就叫做轉致。間接反致:是對某一涉外民商事案件，甲國法院依自己的沖突規(guī)則指定適用乙國法，乙國沖突規(guī)則指定適用丙國法，丙國沖突規(guī)則又指定適用甲國法，如果甲法院接受最后的指定適用法院地的實體法，這種現象就是間接反致。二、反致產生的原因

1．相關國家關于案件爭訟問題的沖突規(guī)則不一致，彼此存在沖突。2．法院地法認為，其沖突規(guī)范指引的外國法，既包括實體法規(guī)則，又包括程序法規(guī)則。三、我國對于反致的立法的態(tài)度我國態(tài)度：不承認反致第三節(jié)公共秩序保留一、概念公共秩序保留是指法院依本國沖突規(guī)范指引應適用外國法時，而外國法的適用內容與本國的公共秩序相抵觸，則可以公共秩序保留來排除該外國法的適用。（二）公共秩序保留立法模式1、間接限制外國法適用的立法模式例：關于刑法、警察法及公共秩序之法律，凡居住于王國領土內之人，皆應適用2、直接限制外國法適用的立法模式例：外國法之適用，如違背善良風俗或德國法之目的時，則不予適用3、合并限制外國法適用的立法模式我國關于公共秩序保留的立法規(guī)定：我國關于公共秩序立法，最早見于1950年中央人民政府法律委員會《關于中國人與外僑，外僑與外僑婚姻問題的意見》中關于“適用當事人的本國的婚姻法以不違反我國的公共秩序、公共利益和目前的基本政策為限度?！蔽覈?991年《民事訴訟法》第262條、第268條、1986年《民法通則》第150條、1992年《海商法》第267條、1999年《合同法》第7條都是關于公共秩序保留的規(guī)定。另外，我國關于公共秩序保留的規(guī)定也適用于國際慣例。

第四節(jié)法律規(guī)避一、概念是指涉外民事關系的當事人為利用某一沖突規(guī)范，故意改造或制造出一種連接因素，以避開本應適用的準據法，使對其有利的另一國法律得以適用的行為。起源于法國鮑富萊蒙離婚案。（二）構成條件1、當事人