第十章爭議的預防與處理國際貿易實務第一節(jié)進出口商品檢驗貨物的檢驗

（Inspectionofthegoods)保障買賣雙方的利益，避免爭議的發(fā)生，以及發(fā)生爭議后便于分清責任和進行處理，對賣方交付貨物的品質、數(shù)量、包裝、衛(wèi)生、安全等方面進行檢驗，以確定合同標的物是否符合買賣合同或法律或法規(guī)的規(guī)定。國際貿易實務檢驗方式通常在合同中作出明確規(guī)定，與合同所使用的貿易術語、商品的特性、使用的包裝方法以及當事人所在國的法律、行政法規(guī)的規(guī)定等有密切的聯(lián)系?；咀龇ㄓ腥N：在出口國檢驗：在產地檢驗、在裝運港檢驗；在進口國檢驗：目的港卸貨后檢驗、買方營業(yè)地以及最終用戶所在地檢驗；在出口國賣方檢驗，在進口國買方復驗：公認原則（買方有權復驗）。出口國買方預檢驗（甚至監(jiān)造、監(jiān)裝），進口國買方最終檢驗：質量保證措施,如全面監(jiān)管計劃。國際貿易實務由雙方約定的檢驗機構出具檢驗證書作為收付貨款的依據(jù)。由雙方約定的檢驗機構出具復驗證書作為買方向賣方提出異議和索賠的依據(jù)國外商品的檢驗機構美國糧谷檢驗署（FGES）美國食品藥物管理局（FDA）法國國家實驗室檢測中心日本通商產業(yè)檢查所瑞士日內瓦通用鑒定公司（S.G.S）美國保險人實驗室（UL）英國勞合氏公證行（Lloyd’sSurveyor）日本海事鑒定協(xié)會（NKKK）香港天祥公證化驗行國際貿易實務官方檢驗機構民間社團檢驗機構我國進出口商品檢驗機構2001年4月成立“國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局”：由原“質量技術監(jiān)督局”和原“國家出入境檢驗檢疫局”（后者由原國家進出口商品檢驗局、原農業(yè)部動植物檢疫局和原衛(wèi)生部衛(wèi)生檢疫局1998年3月合并組建）合并組建。中國檢驗認證（集團）有限公司（CCIC）在原中國進出口商品檢驗總公司基礎上改制重組、經(jīng)中國國務院批準成立、國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局和國家認證認可監(jiān)督管理委員會認可、以“檢驗、鑒定、認證、測試”為主業(yè)的跨國檢驗認證機構。法定檢驗和公證鑒定

商品檢驗證書檢驗機構對進出口商品檢驗、鑒定后所出具的證明文件稱為檢驗證書。常見的檢驗證書有：品質檢驗證書重量/數(shù)量檢驗證書包裝檢驗證書獸醫(yī)檢驗證書衛(wèi)生檢驗證書消毒檢驗證書熏蒸檢驗證書溫度檢驗證書殘損檢驗證書船艙檢驗證書貨載衡量檢驗證書價值證明書產地檢驗證書等等國際貿易實務原產地證書證明商品原產地，即貨物的生產或制造地的一種證明文件，是商品進入國際貿易領域的“經(jīng)濟國籍”，是進口國對貨物確定稅率待遇，進行貿易統(tǒng)計，實行數(shù)量限制（如配額、許可證等）和控制從特定國家進口（如反傾銷稅、反補貼稅）的主要依據(jù)之一。原產地證明書一般有兩大類：第一類是普惠制原產地證明書；第二類是一般原產地證明書。國際貿易實務全面進口監(jiān)管計劃(CISS)

ComprehensiveImportSupervision60年代初發(fā)展起來的一種非關稅貿易措施。通常由進口國政府有關部門(如中央銀行、財政部、商業(yè)部、外貿部)聯(lián)合頒布法令，指定一家或數(shù)家跨國公證行對本國進口貨物實行強制性裝船前檢驗，以防止套匯、避稅等非法活動，最后買方憑指定的國際公證行簽發(fā)的清潔報告書作為銀行付匯、海關放行和征稅的有效憑證之一。

CISS根據(jù)世貿組織有關文本又可稱為裝船前檢驗（Pre-shipmentInspection，簡稱PSI）。國際貿易實務目前實行CISS的國家有40個左右，主要是亞非拉的發(fā)展中國家。具體CISS業(yè)務由少數(shù)幾個跨國公證行壟斷著，要有ITS（英之杰集團）、BV（法國船級社）、SGS（瑞士通用公證行）、COTECNA集團和OMIC（日本海外貨物檢查株式會社）等。與他們簽定CISS業(yè)務合約的主要國家：秘魯、厄瓜多爾、哥倫比亞、阿根廷、玻利維亞、柬埔寨、喀麥隆、中非、剛果共和國、肯尼亞、贊比亞、利比里亞、孟加拉國、白俄羅斯、墨西哥、巴基斯坦、尼日利亞、沙特阿拉伯等。國際貿易實務中國進出口商品檢驗總公司（CCIC）是CISS業(yè)務在國內的總代理。為了使我國出口商品順利進入實行CISS的國家，CCIC分別與OMIC、

COTECNA、BV、ITS等檢驗機構簽署了委托代理協(xié)議，對我國輸往有關實行CISS國家的貨物實行裝船前檢驗和價格比較，并出具清潔報告書。CISS業(yè)務的主要內容：品質檢驗、數(shù)量/重量檢驗、包裝檢驗、監(jiān)視裝載、價格比較、核定、海關稅則分類。國際貿易實務買賣合同中檢驗條款

合同中明確約定商品檢驗條件的條款，即指合同中對某項貨物在檢驗時所對一些檢驗做法的具體規(guī)定，比如貨物的檢驗權、檢驗機構、檢驗依據(jù)、檢驗時間和地點等。有些合同把商品檢驗條款與索賠條款放在一起，合稱商品檢驗索賠條款（InspectionandClaimClause）。

國際貿易實務第二節(jié)爭議的產生與處理

一、爭議與違約（一）爭議(disputes)爭議是指買賣雙方或有關當事人中一方認為有關方未能全部或部分履行合同規(guī)定的責任和義務所引起的糾紛。由爭議導致索賠和理賠。引起爭議的原因有： 買方違約賣方違約合同條款不明確各國法律和慣例解釋不同14（二）違約（BreachofContract）違約是指合同的當事人全部或部分地未履行合同所規(guī)定的義務，或者拒絕履行他的合同義務的行為。15違約的法律后果（英國）違反要件（BreachofCondition）：一般是指違反合同的主要條款（如與商品有直接關系的如品質、數(shù)量、交貨期條款），受害方有權主張解除合同并要求損害賠償。

違反擔保（BreachofWarranty）：通常是指違反合同的次要條款（如付款時間），受害方只能要求損害賠償，但無權主張解除合同。

受害方有權把賣方的違反要件當作違反擔保來處理，但不能把違反擔保視為違反要件來處理。

16違約的法律后果（美國）美國從違反合同所造成的后果出發(fā)把違約分：重大違約（MaterialBreach）：一方當事人違約而使另一方當享人的主要利益未得到滿足，或者說使另一方當事人不能從合同中取得主要利益。受害方有權主張解除合同，并要求損害賠償。輕微違約（MinorBreach）：指一方當事人違約，雖然使另一方當事人遭到損害，但仍然可從該合同中取得主要利益，受害方只能向違約方要求損害賠償，而不能主張解除合同。17《公約》違約的法律后果根本違約（FundamentalBreach）（第25條）“如果一方當事人違反合同的結果，使另一方當事人蒙受損失，以致實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同,除非違反合同一方并不預知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況下也沒有理由預知會發(fā)生這種結果?！比绻环疆斒氯烁具`反合同，另一方當事人可以宣告合同無效并要求損害賠償。非根本違約（Non-FundamentalBreach）受害方只能要求損害賠償，而不能主張合同無效。18二、索賠與理賠索賠：指遭受損害的一方在爭議發(fā)生后，向違約方提出賠償?shù)囊螅诜缮现钢鲝垯嗬?。涉及國際貨物買賣的索賠，一般都有三種情況：即貿易索賠、運輸索賠和保險索賠。理賠：違約方受理受害方提出的賠償要求或其他權利主張。19索賠條款（ClaimClause）異議和索賠條款在一般的商品買賣合同中，多數(shù)只規(guī)定異議和索賠條款，有的還同檢驗條款合訂在一起（“檢驗與索賠條款”，InspectionandClaimClause）。罰金條款”（也叫“違約金條款”）只有在大宗商品和機器設備一類商品的買賣合同中，除規(guī)定異議和索賠條款外，還另規(guī)定罰金條款。20異議與索賠的內容（DiscrepancyandClaimClause）異議索賠條款適用于品質、數(shù)量方面的索賠，索賠金額非預先約定，而是根據(jù)實際損害程度確定。異議和索賠條款的內容包括：索賠的依據(jù)：法律依據(jù)和事實依據(jù)（違約證據(jù)和出證機構）索賠的期限：索賠的有效期限索賠處理辦法：21罰金條款（Penalty）罰金條款又稱罰則，主要規(guī)定當一方未履行或者未完全履行合同義務時，應向對方支付一定數(shù)額的罰金，作為對方損失的賠償。罰金就其性質而論，就是違約金。罰金條款適用于賣方延期交貨或買方遲延開立信用證或延期接貨等情況。其特點是雙方在合同中預先約定一個賠償?shù)慕痤~。22三、不可抗力（forcemajeure）不可抗力又稱人力不可抗拒，是一項免責條款：免除不履行合同的責任或免除延遲履行合同的責任。

按照聯(lián)合國《國際貨物銷售合同公約》(第79條）解釋：不可抗力事件是指非當事人所能控制，而且沒有理由預期他在訂立合同時所能考慮到或能避免或克服它或它的后果而使其不履行合同義務的障礙。23（一）引起不可抗力事件的原因自然原因：洪水、暴風，干旱、暴風雪、地震等人類無法控制的自然界力量所引起的災害；社會原因：戰(zhàn)爭、罷工、政府禁止有關商品進出口等原因所引起的災害。24（二）構成不可抗力的條件

1、不以當事人意志為轉移的客觀現(xiàn)象。2、在簽訂合同時當事人所不能預見、無法避免、無法預防而不能控制的事故3、事故發(fā)生在合同成立之后和合同解除之前的有效期內。25（三）不可抗力條款不可抗力條款是一種免責條款：在合同中訂明如當事人一方因不可抗力事件不能履行合同的全部或部分義務的，免除其全部或部分的責任；不能按照合同規(guī)定的期限履行其義務的免除其遲延履行的責任，另一方當事人不得對此要求損害賠償。26不可抗力條款內容1、不可抗力的事故范圍（概括式、列舉式、綜合式）2、不可抗力的后果、3、事故發(fā)生后通知對方的期限和方式4、證明文件和出具證明的機構27援引不可抗力條款應注意事項1發(fā)生不可抗事故后應立即采取最有效的方式通知對方。2必須有合同規(guī)定的出證機構出具證明。我國一般有中國國際貿易促進委員會出證。3被通知方應及時答復，不能拖延或不予處理。4防止對方援引時任意擴大或縮小不可抗力的范圍28四、仲裁（arbitration)解決爭議的方法1、雙方當事人友好協(xié)商;2、通過第三者調解（conciliation）;3、提交仲裁機構仲裁（arbitration）;4、司法訴訟（litigation）;

29仲裁是指買賣雙方自行達成協(xié)議，愿將有關爭議交給雙方所同意的仲裁機構進行裁決（award）。由于仲裁是依照法律所允許的仲裁程序裁定爭端，因而具有法律約束力。30（一）仲裁的定義（二）仲裁的特點

1、雙方可在仲裁協(xié)議或仲裁條款中選擇仲裁機構和仲裁地點。2、當事人可以選擇適用的法律3、在仲裁時當事人有權指定仲裁員。4、仲裁審理一般不公開進行。5、仲裁是終局的，對雙方都有約束力。6、仲裁程序簡便，結案迅速及時，仲裁費用也較低。31（三）仲裁的形式臨時仲裁：由雙方共同指定的仲裁員組織臨時仲裁庭，案件審理完畢自行解散．機構仲裁：仲裁機構常設。國際商事仲裁絕大部分采用機構仲裁。32國際著名仲裁機構中國國際經(jīng)濟貿易仲裁委員會、瑞典斯德哥爾摩仲裁院、瑞士蘇黎士商會仲裁院、巴黎的國際商會仲裁院、香港國際仲裁中心、英國倫敦國際仲裁院、美國仲裁協(xié)會、日本國際商事仲裁協(xié)會33（四）仲裁協(xié)議

仲裁協(xié)議是雙方當事人表示愿意將他們之間已經(jīng)發(fā)生和可能發(fā)生的爭議交付仲裁解決的一種書面協(xié)議。仲裁協(xié)議具有獨立性．仲裁協(xié)議的作用如下：1、表明雙方當事人在發(fā)生爭議時自愿提交仲裁。2、使仲裁機構取得對爭議案件的管轄權。3、可排除法院對于爭議案件的管轄權。34