“一帶一路”建設(shè)中知識產(chǎn)權(quán)愛護(hù)問題“一帶一路”建設(shè)中知識產(chǎn)權(quán)愛護(hù)問題9/9“一帶一路”建設(shè)中知識產(chǎn)權(quán)愛護(hù)問題“一帶一路”建設(shè)中知識產(chǎn)權(quán)愛護(hù)問題關(guān)于“一帶一路”建設(shè)中商標(biāo)愛護(hù)問題張友軍,汪瑞［摘要］：在當(dāng)前對外經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的時(shí)代，無論在國內(nèi)還是在國外越來越多的涉及到有關(guān)商標(biāo)的爭議和糾紛，隨著“一帶一路”戰(zhàn)略構(gòu)想提出后，對我國的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行愛護(hù)就顯的特別重要。本文通過對商標(biāo)及品牌的概念,商標(biāo)專用權(quán)的取得以及運(yùn)用中產(chǎn)生的法律問題進(jìn)行分析，以期對“一帶一路”戰(zhàn)略構(gòu)想下的商標(biāo)愛護(hù)重要意義。［關(guān)鍵詞］：一帶一路商標(biāo)商標(biāo)許可法律愛護(hù)2013年秋天，國家主席習(xí)近平在訪問哈薩克斯坦和印度尼西亞提出共建絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶和21世紀(jì)海上絲綢之路，即“一帶一路”倡議，并于今年五月中旬在北京勝利舉辦“一帶一路”國際合作高峰論壇，4年以來，全球100多個(gè)國家和國際組織主動支持和參及“一帶一路”建設(shè)，聯(lián)合國大會,聯(lián)合國安理睬等重要決議也納入“一帶一路”建設(shè)內(nèi)容。在“一帶一路”戰(zhàn)略的引領(lǐng)下，以消費(fèi)品為代表的中國部分商品已經(jīng)具備很強(qiáng)的國際競爭力，在國際市場上占據(jù)了重要的份額，很明顯中國企業(yè)參及國際化競爭已成為不可避開的現(xiàn)實(shí)，越來越多的中國企業(yè)開始將自主品牌商品作為實(shí)現(xiàn)國家化目標(biāo)的重要手段，雖然我國已連續(xù)多年保持商標(biāo)的申請量世界第一，有效商標(biāo)申請世界第一，但是國際知名的大品牌所在比例相對較少。對于一些享有知名品牌的中國企業(yè)而言，品牌戰(zhàn)略儼然已成為企業(yè)對外貿(mào)易的一張名片，有利于國際競爭力的提高和對外貿(mào)易的可持續(xù)發(fā)展，但是也同樣充溢了問題及風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)于商標(biāo)及品牌建設(shè)關(guān)系許多人認(rèn)為商標(biāo)就是品牌，或品牌就是商標(biāo)，甚至許多的企業(yè)經(jīng)營者也是這樣認(rèn)為的，這種錯(cuò)誤的相識說明兩點(diǎn)，一是說對品牌概念不理解，品牌意識淡薄，二是說明企業(yè)在經(jīng)營的過程中只重視商標(biāo)，而忽視品牌的建設(shè)和管理，其實(shí)品牌及商標(biāo)有著本質(zhì)的區(qū)分，當(dāng)然也有著千絲萬縷的聯(lián)系。1,首先品牌及商標(biāo)二者概念不同，品牌是一個(gè)市場概念，而商標(biāo)是一個(gè)法定概念。我國商標(biāo)法對商標(biāo)的定義是“商標(biāo)是指商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者為使自己的商品在市場上同其他商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者的商品相區(qū)分，而運(yùn)用于商品或其包裝上的，由文字,圖案或文字和圖案的組合所構(gòu)成的一種標(biāo)記?！睆亩x上看，它及品牌好像沒有什么區(qū)分，其實(shí)不然，商標(biāo)最大的特點(diǎn)是具有獨(dú)占性，這種獨(dú)占性是通過法律來做保證。而品牌定義：它是一種名稱,術(shù)語,標(biāo)記,符號或圖案，或是他們的相互組合，用來區(qū)隔,識別和區(qū)分其他組織及其產(chǎn)品或服務(wù)，并通過其產(chǎn)品或服務(wù)所供應(yīng)的一切利益關(guān)系,情感關(guān)系和社會關(guān)系的綜合體驗(yàn)的總和。品牌最大的特點(diǎn)是它的差異化的特性，這種特性是通過市場來驗(yàn)證的。其次品牌及商標(biāo)的構(gòu)件不同，一般而言品牌構(gòu)件比商標(biāo)的構(gòu)件豐富，商標(biāo)的構(gòu)件僅僅是靜態(tài)東西如圖案和文字或是二者組合體。而品牌的構(gòu)件則是由靜態(tài)和動態(tài)兩大部分組成，靜態(tài)部分包括名稱,圖案,色調(diào),文字,特性,文化及象征物等；動態(tài)部分包括如品牌的傳播,促銷,維護(hù),管理,銷售,公關(guān)活動等。品牌是一個(gè)復(fù)合概念，所以它的構(gòu)件要比商標(biāo)豐富。第三品牌及商標(biāo)運(yùn)用區(qū)域范圍不同，商標(biāo)有國界，品牌無國界。世界每個(gè)國都有自己的商標(biāo)法律，在一國注冊的商標(biāo)僅在該國范圍內(nèi)運(yùn)用受法律的愛護(hù)，超過國界就失去了該國愛護(hù)的權(quán)利，也是說該商標(biāo)不在具有排他性。而品牌則及商標(biāo)不同，如“馬”及其圖案是品牌，在其他國家也是品牌。你可以運(yùn)用，他也可以運(yùn)用，只不過是全部者不同而已。第四品牌和商標(biāo)的運(yùn)用的時(shí)效不同，品牌實(shí)效取決于市場，而商標(biāo)的實(shí)效則取決于法律。世界各國對商標(biāo)的運(yùn)用都有肯定的年限，如一些國家規(guī)定商標(biāo)的運(yùn)用年限為20年，我國商標(biāo)法規(guī)定為10年，假如到期限還可以續(xù)展，實(shí)事上商標(biāo)具有永久性權(quán)利。而品牌則不同，即使法律允許你，但市場不肯定接受你，品牌的生命力的長短取決市場，和經(jīng)營者的實(shí)力。2,兩者的關(guān)系，首先商標(biāo)是品牌的標(biāo)記和名稱，只是品牌的一個(gè)組成部分;品牌只有依據(jù)《商標(biāo)法》登記注冊后才能成為注冊商標(biāo)來受到法律的愛護(hù)。并不是任何商標(biāo)都是品牌，只有商標(biāo)建立在肯定的產(chǎn)品或服務(wù)的基礎(chǔ)上，有別于競爭對手，并且其經(jīng)營的產(chǎn)品或服務(wù)及消費(fèi)者產(chǎn)生了聯(lián)系，才可以成為品牌。其次商標(biāo)是一個(gè)法律名詞，品牌是一個(gè)經(jīng)濟(jì)名詞，例如“伊利”商標(biāo)的價(jià)值表現(xiàn)為法律意義上的專用權(quán)和壟斷，而“伊利”品牌的價(jià)值則表現(xiàn)為該品牌的市場份額和超額利潤率。第三品牌比商標(biāo)有著更豐厚的內(nèi)涵，因?yàn)槠放撇粌H僅是一個(gè)標(biāo)記和名稱，更體現(xiàn)著價(jià)值觀及情懷。正如可口可樂的品牌體現(xiàn)著美國幾代人“樂觀向上”的美國文化;奔馳象征著擁有者的“勝利和地位”第四商標(biāo)的全部權(quán)是駕馭在注冊人手中的，商標(biāo)注冊人可以轉(zhuǎn)讓,許可自己的商標(biāo)，可以通過法律手段打擊別人侵權(quán)運(yùn)用自己的商標(biāo)。但品牌則植根于廣闊消費(fèi)者心中，品牌巨大的價(jià)值及市場感召力是來源于消費(fèi)者對品牌的信任,偏好和忠誠，假如一個(gè)品牌失去信譽(yù)，失去消費(fèi)者的信任，品牌則一文不值。二,關(guān)于境外商標(biāo)權(quán)取得問題在明白了是否享受商標(biāo)權(quán)利及后期建設(shè)品牌的關(guān)系，中國企業(yè)如何走出品牌戰(zhàn)略的可持續(xù)發(fā)展道路，首先要使其商標(biāo)受到的法律的愛護(hù)，中國企業(yè)如何取得一國法律對這些商標(biāo)權(quán)利的認(rèn)可及愛護(hù)，也是中國企業(yè)必需面臨并解決的問題。商標(biāo)權(quán)利作為知識產(chǎn)權(quán)的其中一種權(quán)利，其地域性特征確定了依照中國法律取得的商標(biāo)權(quán)，原則上只有在中國境內(nèi)是合法有效的，即相關(guān)權(quán)利在中國范圍以外的地區(qū)可能不被承認(rèn),不被愛護(hù)。因此要得到東道國法律的確認(rèn)是在該國范圍內(nèi)運(yùn)用相關(guān)該商標(biāo)的前提。國際社會對于商標(biāo)的申請主要是通過三種申請方式以獲得商標(biāo)權(quán)利。1,一般申請，即商標(biāo)申請人逐一向欲愛護(hù)的國家相關(guān)主管部門遞交商標(biāo)申請。2,馬德里聯(lián)盟國際注冊，“馬德里聯(lián)盟”是指由“馬德里協(xié)定”和“馬德里議定書”所組成的商標(biāo)國際注冊特殊聯(lián)盟。簡稱馬德里注冊,依據(jù)《馬德里協(xié)定》商標(biāo)申請人申請辦理國際注冊，向世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際局（位于瑞士日內(nèi)瓦）提交一份注冊申請，并可在馬德里體系成員國中隨意指定若干國家進(jìn)行注冊。國際注冊的效力等同于被指定國的國內(nèi)注冊，商標(biāo)權(quán)利人可直接向其我國商標(biāo)局遞交一份國際注冊申請書而使得其商標(biāo)能在馬德里體系內(nèi)的全部成員國獲得愛護(hù)。假如在規(guī)定的期限內(nèi)，相關(guān)國家知識產(chǎn)權(quán)主管部門沒有駁回對該商標(biāo)的愛護(hù)，則該商標(biāo)相當(dāng)于在每個(gè)成員國或組織直接申請注冊。3,歐盟注冊，商標(biāo)申請人向歐盟商標(biāo)局或歐盟成員國商標(biāo)局提出申請，只須提交一份申請注冊一次，即可在整個(gè)歐盟的二十五個(gè)成員國運(yùn)用該商標(biāo)。也可獲得歐盟二十五個(gè)成員國的愛護(hù)，一個(gè)歐盟成員國公布的注冊商標(biāo)，在申請歐盟商標(biāo)時(shí)，可懇求優(yōu)先權(quán)。依據(jù)巴黎公約的相關(guān)規(guī)定，同一商標(biāo)用于一種或多種指定商品或服務(wù)名稱，在巴黎公約成員國申請后六個(gè)月申請歐盟商標(biāo)時(shí)，也可享有優(yōu)先權(quán)。然后歐盟商標(biāo)局將申請內(nèi)容通知各成員國的商標(biāo)主管機(jī)關(guān)，以便在同一時(shí)間進(jìn)行各國的商標(biāo)審查;歐盟成員國的知識產(chǎn)權(quán)主管部門沒有駁回對商標(biāo)申請的駁回，則在整個(gè)歐盟成員國受到愛護(hù)。上述幾種方式申請國際商標(biāo)及商標(biāo)權(quán)利的取得，由于審查期,公告期以及會產(chǎn)生異議等必經(jīng)程序，即使不存在任何異議，均需耗費(fèi)大量的時(shí)間，方能最終取得商標(biāo)專用權(quán)。在商標(biāo)的運(yùn)用上也有肯定的瑕疵，例如，歐盟商標(biāo)是一個(gè)單一的財(cái)產(chǎn)。它只能作為整個(gè)歐盟(而不是單獨(dú)成員國)的財(cái)產(chǎn)被轉(zhuǎn)讓。還有一些地域限制或其它限制商標(biāo)許可，甚至只限定于某一特定成員國的許可，是可以的。另外一件商標(biāo)注冊，有關(guān)商標(biāo)案件的裁決將在歐盟全部的國家得到執(zhí)行。所以，現(xiàn)在相當(dāng)一部分中國企業(yè)直至打算進(jìn)入某外國市場時(shí)，方才開始打算相關(guān)申請工作，這樣的支配自然不能滿意商標(biāo)的愛護(hù)及品牌建設(shè)須要，因而嚴(yán)峻影響品牌戰(zhàn)略走向世界步伐。關(guān)于注冊商標(biāo)如何運(yùn)用以及法律風(fēng)險(xiǎn)1,注冊商標(biāo)如何運(yùn)用在現(xiàn)代社會中，商標(biāo)的作用日益重要。加強(qiáng)對商標(biāo)信息資源的運(yùn)用，提高商標(biāo)運(yùn)用水平，須要?jiǎng)?chuàng)新理念,機(jī)制,方法。實(shí)踐證明，市場經(jīng)濟(jì)體系越完善，發(fā)展方式轉(zhuǎn)變越緊迫，自主創(chuàng)新要求越高，社會消費(fèi)需求越活躍，商標(biāo)的關(guān)注度就越高，加強(qiáng)市場管理的責(zé)任就越大。企業(yè)在完全擁有了商標(biāo)專用權(quán)后，一般有兩種途徑來運(yùn)用，一是企業(yè)依據(jù)自身須要對已經(jīng)擁有的商標(biāo)進(jìn)行宣揚(yáng),包裝，推出其符合市場須要的產(chǎn)品，而經(jīng)過長期的宣揚(yáng)，使得其商標(biāo)更具商業(yè)價(jià)值。二主要就是通過商標(biāo)許可的方式運(yùn)用其注冊商標(biāo)，下面就主要來說下商標(biāo)許可運(yùn)用中問題以及會產(chǎn)生的法律問題。注冊商標(biāo)的運(yùn)用許可是指商標(biāo)注冊人通過簽訂商標(biāo)運(yùn)用許可合同，許可他人運(yùn)用其注冊商標(biāo)。依據(jù)商標(biāo)運(yùn)用許可合同，被許可人得到的只是肯定條件下運(yùn)用該注冊商標(biāo)的權(quán)利，注冊商標(biāo)的全部權(quán)仍舊屬于注冊人。商標(biāo)許可依據(jù)許可的性質(zhì)可分為獨(dú)占許可,排他許可和一般許可三種。獨(dú)占許可形式，是指許可人將注冊商標(biāo)的運(yùn)用權(quán)授予一家被許可人，在商標(biāo)運(yùn)用許可合同的存續(xù)期間許可人放棄自己依法享有的商標(biāo)運(yùn)用權(quán)。排他許可形式，是指在商標(biāo)運(yùn)用許可人存續(xù)期間，除商標(biāo)許可人自己運(yùn)用外，只授予一家許可人運(yùn)用其注冊商標(biāo)。一般許可形式，是指許可人可以將被許可商標(biāo)許可多家運(yùn)用，同時(shí)商標(biāo)權(quán)人自己也可以運(yùn)用該商標(biāo)，這種形式較為普遍。許多采納加盟連鎖經(jīng)營方式的企業(yè)，通常都包括商標(biāo)許可，其許可形式采納一般許可即將商標(biāo)供應(yīng)應(yīng)若干的加盟商運(yùn)用，在快速擴(kuò)大經(jīng)營的同時(shí)快速提升自身商標(biāo)的價(jià)值。由于商標(biāo)本身的創(chuàng)新價(jià)值不高，更多體現(xiàn)為詳細(xì)運(yùn)用商標(biāo)企業(yè)的商譽(yù)和信用，因此若企業(yè)盼望獨(dú)占運(yùn)用，則可能采納洽談商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的方式直接獲得商標(biāo)全部權(quán)。正因?yàn)檫@種特點(diǎn)，商標(biāo)許可及專利許可形式不同，一般運(yùn)用許可是商標(biāo)許可中最為常見的形式。即使是一般運(yùn)用許可，被許可方同樣須要在肯定區(qū)域,肯定時(shí)間,肯定領(lǐng)域內(nèi)解除競爭，若商標(biāo)權(quán)人在同一區(qū)域同時(shí)許可多家運(yùn)用商標(biāo)，必定影響被許可人的利益。在一般運(yùn)用許可形式合同中缺少對商標(biāo)權(quán)人的必要限制，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為被許可方面臨法律風(fēng)險(xiǎn)。必要的限制包括商標(biāo)權(quán)人不得在特定區(qū)域,時(shí)間,領(lǐng)域許可第三方運(yùn)用商標(biāo)，商標(biāo)權(quán)人在特定區(qū)域,時(shí)間,領(lǐng)域自營的限制等。2,商標(biāo)許可運(yùn)用中法律風(fēng)險(xiǎn)

被許可商標(biāo)必需是注冊商標(biāo)，許可人必需是注冊商標(biāo)的全部人。依據(jù)相關(guān)規(guī)定，運(yùn)用人用藥品,醫(yī)用養(yǎng)分食品,醫(yī)用養(yǎng)分飲料和嬰兒食品商標(biāo)的，被許可人需供應(yīng)衛(wèi)生行政管理部門的證明文件；運(yùn)用卷煙,雪茄煙和有包裝的煙絲的商標(biāo)的，被許可人需供應(yīng)國家煙草主管部門批準(zhǔn)生產(chǎn)的證明文件，被許可人是我國內(nèi)地以外的，不須要此類文件。若合同當(dāng)事人不符合相關(guān)規(guī)定，屬于不具有法定資格的主體不適格，因此導(dǎo)致商標(biāo)許可無效的法律風(fēng)險(xiǎn)。

被許可人運(yùn)用許可商標(biāo)的商品或服務(wù)應(yīng)當(dāng)及該商標(biāo)被商標(biāo)局核準(zhǔn)運(yùn)用的商品或服務(wù)相一樣，不得超出商標(biāo)局核準(zhǔn)運(yùn)用的商品或服務(wù)的范圍。一旦超過范圍許可運(yùn)用，被許可人超范圍運(yùn)用商標(biāo)，可能侵犯他人的商標(biāo)權(quán)，被他人追究侵權(quán)責(zé)任；許可方同樣面臨許可無效,違約等法律風(fēng)險(xiǎn)。

依據(jù)規(guī)定，一些被許可人為避開商品被認(rèn)為是貼牌產(chǎn)品，而隱瞞實(shí)際的生產(chǎn)人名稱和產(chǎn)地，這種對商標(biāo)的不當(dāng)運(yùn)用，將導(dǎo)致行政法律風(fēng)險(xiǎn)和民事法律風(fēng)險(xiǎn)。依據(jù)法律規(guī)定，《商標(biāo)法》第四十三條規(guī)定：“許可他人運(yùn)用其注冊商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)將其商標(biāo)運(yùn)用許可報(bào)商標(biāo)局備案，由商標(biāo)局公告。商標(biāo)運(yùn)用許可未經(jīng)備案不得對抗善意第三人?！薄渡虡?biāo)法實(shí)施條例》第四十三條規(guī)定：“許可他人運(yùn)用其注冊商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)自商標(biāo)運(yùn)用許可合同簽訂之日起3個(gè)月內(nèi)將合同副本報(bào)送商標(biāo)局備案?！蓖ǔＵJ(rèn)為，商標(biāo)許可合同備案并不是商標(biāo)運(yùn)用許可合同生效的條件，僅僅是程序要求。但商標(biāo)許可合同沒有進(jìn)行備案，不能產(chǎn)生對抗第三人的效力。在這種時(shí)候，若商標(biāo)權(quán)人將商標(biāo)轉(zhuǎn)讓，新的受讓人可能解除被許可人運(yùn)用商標(biāo)的權(quán)利。因此沒有進(jìn)行備案雖然不影響許可合同的效力，但同樣給被許可人造成法律風(fēng)險(xiǎn)。四.關(guān)于商標(biāo)專用權(quán)愛護(hù)問題“一帶一路”戰(zhàn)略對中國企業(yè)創(chuàng)建品牌體系既是機(jī)遇也是挑戰(zhàn)。一方面，企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)要比企業(yè)全部的硬件都要有價(jià)值，硬件隨著時(shí)間推移會折舊，損耗，維護(hù)會越貶值而知識產(chǎn)權(quán)就象釀酒會越來越好，值價(jià)會越來越高?，F(xiàn)在國家已經(jīng)開始激勵(lì)企業(yè)走自主品牌道路，從中國制造到中國自造，終歸加工的附加值是遠(yuǎn)不如自造的這就是“撿兩端”意思是附加值大的都在設(shè)計(jì)和銷售，所以要發(fā)展就得抓兩頭就要有自主品牌，這對企業(yè)而言是巨大的挑戰(zhàn)；另一方面，中國企業(yè)稱的上世界名牌寥寥無幾，企業(yè)欲在更廣泛的國際市場搶占先機(jī)，這就使得企業(yè)必需進(jìn)行商標(biāo)注冊及品牌建設(shè)來加強(qiáng)自我愛護(hù)，這對企業(yè)而言又是巨大的機(jī)遇，因此，中國企業(yè)要想走好知識產(chǎn)權(quán)這步棋，必需做到增加自主創(chuàng)新實(shí)力；布局在前，樹立權(quán)利申報(bào)意識；更重要的是要重視并打造知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略體系。不管是商標(biāo)權(quán)還是除商標(biāo)權(quán)以外的其它知識產(chǎn)權(quán)有必要對相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利內(nèi)容或范圍進(jìn)行確認(rèn)及劃分，以充分理解并清楚自己所享有的權(quán)利。在對權(quán)利內(nèi)容或范圍進(jìn)行確認(rèn)及劃分的過程，彌補(bǔ)相關(guān)權(quán)利缺陷，夯實(shí)相關(guān)權(quán)利基礎(chǔ)，這是知識產(chǎn)權(quán)可以“走出去”的基本前提或必要步驟。一個(gè)知名品牌已然成為拓展國際市場的名片。為此，對于打算“走出去”的中國企業(yè)而言，在國外申請注冊商標(biāo)不應(yīng)只是一種姿態(tài)，而是要將該商標(biāo)在擬投資國家或地區(qū),或潛在的全球市場進(jìn)行必要的申請注冊；同時(shí)，應(yīng)了解相關(guān)國際條約基本的申請注冊程序及內(nèi)容，充分利用其中的相關(guān)規(guī)則，高效便利地進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)布局。市場未動，商標(biāo)先行，企業(yè)在他國申請注冊商標(biāo)時(shí)，應(yīng)考慮注冊商標(biāo)所包含的產(chǎn)品范圍，除正在銷售的產(chǎn)品類別，還應(yīng)包含將來可能在當(dāng)?shù)厥袌鲣N售的其他產(chǎn)品類別；此外，商標(biāo)的申請，最好將文字和圖形分開申請，以便擴(kuò)大商標(biāo)的愛護(hù)范圍。同時(shí)考慮到外國相關(guān)部門可能對漢字和拼音的不了解，最好在申請漢字或拼音商標(biāo)時(shí)附上說明，從而既說明了商標(biāo)的含義，可以有效防止他人惡意注冊相類似的商標(biāo)。在當(dāng)今經(jīng)