國際商法教案

管理工程學院汪張林自我介紹汪張林：副教授，碩士研究生導師，安徽江聲律師事務所兼職律師，學院黨委書記，校學術骨干。教授課程：國際商法、知識產(chǎn)權法、經(jīng)濟法；技術創(chuàng)新與知識產(chǎn)權、企業(yè)知識產(chǎn)權管理（研究生課程）。主要研究方向：產(chǎn)品質量法；知識產(chǎn)權法與知識產(chǎn)權管理主要研究成果：公開發(fā)表學術論文近50篇，其中EI收錄2篇、CSSCI收錄12篇；主持安徽省社科規(guī)劃項目《推進安徽新能源汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展的知識產(chǎn)權戰(zhàn)略研究》等省級、校級教研、科研項目10多項。第一章導論

第一節(jié)國際商法的概念及淵源一、國際商法的概念國際商法是調整國際商事關系的法律規(guī)范的總和。這里的“國際”是跨越國界的意思、“商事”是營利的意思。國際商事關系包括國際商事交易和商事組織關系。

二、國際商法的歷史發(fā)展商人習慣法—資本主義國家國內法—國際商法

11世紀19世紀末、20世紀初

20世紀50年代第一章導論三、國際商法的淵源國際商法有兩淵源：一是國際商事條約；二是國際商事慣例。1.國際商事條約：國際商事條約是作為國際商事主體的國家和國際組織締結的調整國際商事活動的條約或公約。2.國際商事慣例：一般沒有正式文件明文規(guī)定，而是在國際商事活動長期實踐的基礎上逐漸形成和發(fā)展起來的商事規(guī)則，它不是法律，不具有法律約束力。如雙方當事人選用某項國際商事慣例，則該國際商事慣例即對其具有法律約束力。3.各國國內商事法：各國國際商事條約和國際商事慣例是國際商法重要淵源，目前商事糾紛處理仍需適用有關國內商事法。國內商事法在大陸法國家和英美法國家有不同的表現(xiàn)形式。

第一章導論第二節(jié)

大陸法系和英美法系

一、法系的概念所謂法系，是指比較法學家按照法的歷史傳統(tǒng)和形式上的某些特征，對各國法律體系做的分類。西方國家的法律體系主要分為大陸法系和英美法系。歷史上曾出現(xiàn)過五大法系：伊斯蘭法系、印度法系、中華法系、大陸法系和英美法系。

第一章導論二、大陸法系和英美法系的區(qū)別:法系項目大陸法系英美法系定義大陸法系又稱羅馬法系、民法法系、法典法系或羅馬日爾曼法系，是承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，仿照《法國民法典》和《德國民法典》的樣式而建立起來的各國法律制度的總稱。普通法系或判例法系，是承襲英國中世紀的法律傳統(tǒng)而發(fā)展起來的英國法和仿照英國法律的美國法及其他各國法律制度的總稱。主要國家法國和德國。瑞士、意大利、比利時、盧森堡、西班牙、葡萄牙、荷蘭、日本、整個拉丁美洲、非洲近東一些國家、美國路易斯安納州、加拿大魁北克省。我國的澳門、臺灣。英國和美國。加拿大、澳大利亞、馬來西亞、愛爾蘭、新加坡、巴基斯坦，以及我國香港地區(qū)等法律淵源不同成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在判例曾是英美法的主要淵源，其基礎是“先例約束力”原則，即法院在判決中所包括的判決理由必須得到遵循。但19世紀末20世紀初成文法在英美法系國家的比重和作用不斷上升，成文法也成了英美法的重要淵源法律編纂不同前者傾向法典形式后者傾向單行法訴訟程序不同以法官為重心，具有糾問程序的特點。以原告、被告及其辯護人和代理人為重心，具有抗辯式的特點，同時還存在陪審團制度。第二章國際貨物買賣法第一節(jié)國際貨物買賣法概述一、國際貨物買賣法的概念和法律特征（一）國際貨物買賣法的概念國際貨物買賣法是調整所有營業(yè)地點位于不同國家的當事人之間發(fā)生的貨物買賣行為的法律規(guī)范。（二）國際貨物買賣法的法律特征

1、國際貨物買賣法行為的法律主體的營業(yè)地點位于不同國家。

2、國際貨物買賣法的客體是跨國流通的特定貨物。

3、國際貨物買賣行為涉及多重法律關系并受其調整。第二章國際貨物買賣法二、國際貨物買賣法的法律淵源

（一）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》于1980年維也納外交會議上討論并通過，于1988年1月1日起生效。我國是成員國之一。

（二）國際貿易慣例—《2000國際貿易術語解釋通則》（三）各國國內關于國際貨物買賣的法律規(guī)范第二章國際貨物買賣法第二節(jié)國際貨物買賣合同一、國際貨物買賣合同的概念是指營業(yè)地位于不同國家的買方和賣方之間將貨物進行跨越國境交易的一種協(xié)議。二、國際貨物買賣合同的成立（一）要約

1．要約的概念和構成要件要約又稱發(fā)價或發(fā)盤，希望與對方訂立合同的意思表示.

第二章國際貨物買賣法要約的要件:

（1）要約必須向一個或一個以上特定的人提出；

（2）要約人必須清楚明白地表明愿意按要約內容訂立合同的意思；（3）要約的內容必須十分明確和肯定；

（4）要約必須送達到受要約人才能生效。2.要約邀請

希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。這種形式不算是要約，發(fā)出要約邀請的人不受法律對要約人的限制。如：招標公告、拍賣公告、商業(yè)廣告、招股說明書等。

第二章國際貨物買賣法(二）承諾1、承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。商業(yè)貿易中又稱為接盤、接受。2、承諾構成的要件:

（1）承諾必須由受約人作出；

（2）承諾的內容應當與要約的內容一致，否則視為拒絕要約，并構成新的要約；

（3）承諾須在要約的存續(xù)期間內作出，如要約人沒有給出要約存續(xù)期間的，對于口頭要約，受約人須立即表示是否接受；對于書面要約，則應在通常情況下能收到承諾后必要的合理期間內承諾；

（4）承諾的方式必須符合要約的規(guī)定。

第二章國際貨物買賣法3、承諾的生效

承諾生效，表明雙方當事人的意思表示一致，合同即告成立。但許多國家對承諾的生效時間有明顯的分歧。分為“投郵生效原則”和“到達生效原則”?！巴多]生效原則：只要受約人把載有承諾內容的信件投入郵箱或把電報拍發(fā)出去，承諾即生效。美英法國家多數(shù)使用這一原則。“到達生效原則”：即自承諾通知到達要約人時生效；承諾通知到達要約人能控制的地方即認為到達要約人；特定情況下，依照交易習慣或者要約的規(guī)定，一定行為的作出亦可表明承諾生效。我國和大陸法國家采用到達生效原則。第二章國際貨物買賣法三、國際貨物買賣合同的內容和形式國際貨物買賣合同的內容—主要條款

1.前言

2.合同正文

（1）商品的名稱或合同標的物條款、（2）數(shù)量條款、（3）價格條款、（4）包裝條款、（5）運輸條款、（6）檢驗索賠條款、（7）保險條款、（8）不可抗力條款、（9）仲裁條款、（10）法律適用條款3.結尾國際貨物買賣合同的形式—口頭合同和書面合同。

第二章國際貨物買賣法第三節(jié)賣方和買方的權利與義務一、賣方的基本義務

賣方的基本義務是必須按照合同和公約的規(guī)定，交付貨物；移交一切與貨物有關的單據(jù)；同時把貨物所有權移交給買方。（一）交付貨物—賣方的首要義務1、交貨的涵義：賣方必須按照合同規(guī)定的時間、地點和方式將貨物置于買方的控制之下。

第二章國際貨物買賣法2、交貨時間—有約定按約定，無約定按法定。

（1）在一般情況下賣方應在合同中雙方約定的確定的日期提交貨物。如4月1日。（2）賣方應在合同中雙方約定的確定的期間提交貨物。如收到信用證后30天內。（3）如果合同中沒有約定，則根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定，即賣方應在訂立合同后的一段合理時間內交貨。所謂合理時間，按照一般的國際實踐，是作為事實由法院根據(jù)貨物的性質及合同的其它規(guī)定決定的。如果賣方在規(guī)定日期前交付貨物，則買方有收取貨物或拒絕收取貨物的選擇權。第二章國際貨物買賣法3、交貨地點—有約定按約定，無約定按法定。

（1）當賣方的交貨義務涉及運輸時，則賣方只要把貨物交給第一承運人就算履行了交貨義務；（2）如果合同項下的貨物是特定物，或從指定存貨中提取的貨物或尚待制造的未經(jīng)特定化的貨物，而雙方當事人在訂約時已經(jīng)知道這些貨物處于某一特定地點者，則賣方應于該地點把貨物交給買方處置。即是該貨物存放或生產(chǎn)制造的特定地點；（3）在其他情況下，賣方應在其訂約時的營業(yè)地點把貨物交給買方。

第二章國際貨物買賣法（二）賣方的擔保義務

1、賣方的品質擔保義務又稱瑕疵擔保，指賣方對其所售貨物的質量、特性或適用性承擔的責任。《公約》規(guī)定，賣方提交的貨物除了應符合合同的規(guī)定外，還應符合《公約》的如下要求：a.貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的；b.貨物適用在訂立合同時買方明示或默示通知賣方的特定目的；c.在憑樣品或說明書的買賣中，貨物要與樣品和說明書相符；d.賣方應按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有通用的方式，則用足以保全和保護貨物的方式裝箱或包裝。

第二章國際貨物買賣法2、賣方的權利擔保義務權利擔保義務是指：賣方應該對貨物享有合法的權利，沒有侵犯第三人的任何權利，任何人也不會對該貨物主張權利，從而影響買方的利益。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定，其含義有三：A.賣方應向買方擔保他確實有合法的權出售該貨物。假如賣方將偷竊的東西賣給買方，則違反他對貨物的所有權擔保義務；B.賣方應擔保貨物上不存在在訂立合同時不為買方所知的他人的權利，如抵押權、留置權等；C.賣方應向買方擔保第三者對其提交的貨物不得以侵權或其它類似理由提出合法要求。例如賣方出售的貨物及其使用不得侵犯第三者的專利權、商標權等。第二章國際貨物買賣法例外：根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定，賣方的所有權擔保責任在下列情況下可以免除：(a)買方同意在有第三方權利或要求的條件下接受貨物；(b)買方在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者的知識產(chǎn)權主張和要求；(c)上述權利和要求的發(fā)生是由于賣方要按照買方提供的技術圖樣、圖案、程序和其它規(guī)格。第二章國際貨物買賣法（三）移交與貨物有關的單據(jù)在國際貿易中，單據(jù)對買方很重要，特別是在象征性交貨的情況下，單據(jù)可能影響到買方是否能及時提取貨物和轉賣貨物，也會影響到買方辦理相關的海關手續(xù)。公約第34條對賣方交付單據(jù)的義務進行了規(guī)定，依該條規(guī)定，如果賣方有義務移交與貨物有關的單據(jù)，他必須按照合同規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據(jù)。賣方交付單據(jù)的義務，通常是在買賣合同或信用證中加以規(guī)定。

第二章國際貨物買賣法二、買方的基本義務（一）支付貨款—主要義務（1）履行必要的付款手續(xù)買方付款義務所必須的一切準備步驟是其付款義務不可分割的組成部分，與支付貨款本身一起構成了買方支付貨款的義務。這些準備步驟包括申請信用證或銀行的付款擔保，在實行外匯管制的國家，獲得必要的外匯及將貨款匯出的政府許可等。（2）確定價格《公約》第五十五條規(guī)定："如果合同已有效訂立，但沒有明示的情況下，雙方當事人應視為默示地引用訂立合同時此種貨物在有關貿易的類似情況下銷售的通常價格。"(3)支付的地點由于各國在外匯管制上的規(guī)定不同，因此，支付的地點會對支付的順利完成產(chǎn)生影響。第二章國際貨物買賣法國際貨物買賣的雙方通常也會在合同中對支付方式和地點作出約定。依公約的規(guī)定，支付的地點首先應以當事人在合同中的約定為準，在合同對此沒有規(guī)定的情況下，公約對支付地點進行了下列補充規(guī)定：①賣方營業(yè)地為支付地，在賣方有一個以上營業(yè)地的情況下，買方的支付地點為賣方與合同及合同的履行關系最密切的營業(yè)地確定支付地。②如憑移交貨物或單據(jù)支付貨款，則移交貨物或單據(jù)的地點為支付地。

第二章國際貨物買賣法

(4)支付的時間依《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，如果雙方當事人未在合同中具體約定付款的時間，則買方應依公約規(guī)定的下列時間支付貨款：①在賣方將貨物或單據(jù)置于買方控制下時付款。依公約的規(guī)定，賣方可以買方支付貨款作為移交貨物或單據(jù)的條件，不付款則不交貨或不交單據(jù)。②在買賣合同涉及運輸時，在收到銀行的付款通知時付款。在涉及運輸時，賣方一般會在合同中訂明交貨的條件，即在買方支付貨款后，才能取得代表貨物所有權的裝運單據(jù)，即以付款交單為支付條件，在此種情況下，買方必須在接到銀行的付款通知時支付貨款。③在買方?jīng)]有機會檢驗貨物前，無義務支付貸款。公約第58條第(3)款的規(guī)定是將買方付款的義務與其檢驗貨物的權利聯(lián)系在一起的。但是，如果買方這種檢驗貨物的機會與雙方約定的交貨或付款程序相抵觸的，則買方喪失其在付款前檢驗貨物的權利。在此種情況下，買方應按上述(1)和(2)規(guī)定的時間付款。例如，在C1F貿易條件的情況下，買方只有在付款贖單后才能提貨，才能對貨物進行檢驗，此時不能以檢驗作為付款的條件。合同約定："以裝運港檢驗證明為付款依據(jù)，但貨到目的港后買方有復驗權，并以到岸品質、重量證書作為提出索賠的依據(jù)。"

第二章國際貨物買賣法（二）接收貨物合同履行是雙方行為。買方無理拒收貨物，是經(jīng)常發(fā)生的違約行為，應承擔相應的違約責任。此時賣方應盡快處置貨物，防止損失擴大，然后行使索賠權。應區(qū)別接收和接受，接受是指認定貨物與合同相符，承認所有權已轉移至買方，由買方行使占有處分權的行為;接收，是指行使保全貨物義務，不承認所有權轉移，而保留索賠權。第二章國際貨物買賣法1、“采取一切理應采取的行動”包括如及時指定交貨地點、按合同約定安排有關運輸事宜、打通賣方可能遭遇的買方營業(yè)地關卡、做好收貨設備的安裝準備等在內的一切便于賣方交付貨物的合理措施。2、“提取貨物”提取貨物要求買方將貨物置于自己的實際控制下，買方提貨雖然是自身利益的所在，也會對賣方產(chǎn)生一定的影響，例如在CIF和情況下，賣方是通過承運人依運輸合同交付貨物，如買方不按時從承運人占有下提取貨物，就會引起滯期費等費用，此筆費用如在買賣合同中沒有相應的安排，就只能由與承運人訂立運輸合同的賣方承擔。因此，買方一定要按時提取貨物。如果買方在提取貨物上不配合，即違反了接收貨物的義務。

第二章國際貨物買賣法第四節(jié)貨物所有權與風險的轉移一、貨物所有權的轉移（一）貨物所有權按照約定的時間轉移幾乎所有國家的法律都允許合同雙方當事人有權約定貨物所有權轉移的時間，貨物所有權就在合同雙方當事人約定的時間轉移，比如，合同可以規(guī)定貨物所有權于貨物達到目的地時轉移，或者貨物所有權在買方付款時轉移。（二）貨物所有權按照法律規(guī)定的時間轉移

法律規(guī)定的時間主要有以下幾種：第一，買賣合同成立的時間是貨物所有權轉移的時間。如《法國民法典》第1583條規(guī)定，雙方當事人就標的物及其價款達成協(xié)議，買賣合同即已成立，標的物的所有權即依法由賣方轉移給買方。第二，賣方交貨的時間是貨物所有權轉移的時間。如美國《統(tǒng)一商法典》第2401條規(guī)定，除雙方當事人另有約定以外，在賣方實際全部履行交貨的時間和地點，貨物所有權轉移給買方。第三，賣方交付物權憑證的時間就是貨物所有權轉移的時間。如英國《貨物買賣法》第19條規(guī)定，無論合同的標的物是特定物或特定化的貨物，只要賣方仍保留對所有權的處置權，則不發(fā)生貨物所有權的轉移。第四、我國《合同法》第133條也規(guī)定，標的物的所有權自標的物交付時起轉移，法律另有規(guī)定的除外。第二章國際貨物買賣法二、貨物風險的轉移(一）風險轉移的概念風險：足以導致貨物毀損、滅失的意外事由。如盜竊、火災、破損、扣押、征用、傳播的沉沒、飛機的失事等；風險轉移：風險承擔的轉移，即從何時起風險由賣方承擔轉移至買方承擔。（二）風險轉移的時間1、風險轉移的時間可以約定，如果有約定，按約定的時間轉移；2、風險轉移的法定時間：有兩種立法例：第一，將貨物的風險與貨物的所有權捆綁在一起，即“物主承擔風險”。如英國、法國；第二，將貨物的風險與貨物的所有權分開，貨物的風險在賣方向買方交貨時轉移。如美國、德國、中國等?！豆s》的規(guī)定：見教材P99~100頁。第二章國際貨物買賣法（三）貨物特定化是貨物所有權和風險轉移的前提不論是英國的《貨物買賣法》，還是美國的《統(tǒng)一商法典》，或是《公約》，都明確規(guī)定把貨物特定化是貨物所有權和風險轉移轉移的前提條件。所謂特定化，就是指以某一種行為確定該貨物作為履行該合同的標的，也就是把貨物確定在合同之下的法律行為。根據(jù)各國的法律以及國際公約的規(guī)定，貨物特定化是貨物所有權及風險轉移的前提，未特定化的貨物，其所有權及風險均不轉移。但也不是說，貨物特定化后，其所有權就轉移，貨物所有權是否轉移，還需要根據(jù)買賣雙方當事人的約定或者法律的規(guī)定來確定。

我國外貿中避免糾紛必須進行明確約定！第二章國際貨物買賣法第五節(jié)違約與違約救濟一、違約與違約救濟的概念（一）違約的概念與類型1、違約的概念：沒有正當理由不履行或不完全履行合同的行為。說明：《公約》沒有給違約下定義，只是教詳細的列舉了賣方和買方的違約形式。見教材P108、P110。2、違約的類型：第一，根據(jù)違約后果的不同，違約分為根本違約與一般違約。根本違約的概念——《公約》對什么是根本違約下了定義，見教材P107頁。第二，根據(jù)違約時間的不同，違約分為預期違約與到期違約。預期違約的概念——《公約》對什么是根本違約下了定義，見教材P107頁。（二）違約救濟違約救濟：對于違約，各國國家法律和公約都規(guī)定，因一方的違約而使另一方遭受損失時，受損害方有權采取適當?shù)拇胧┤〉醚a償。這種依法取得的補償措施在法律上稱為違約補償（救）方法。第二章國際貨物買賣法二、違約補救方法——買賣雙方違約都可以采取的措施（一）損害賠償1、概念與特點損害賠償：指一方違約后通過向另一方支付一定數(shù)額的金錢彌補因違約給另一方造成的損失。特點：是公約規(guī)定的主要救濟方法；可以與其它救濟方法并用。2、損害賠償?shù)姆秶?）確定損害賠償范圍的基本原則《公約》74條：一方當事人違反合同應承擔的損害賠償額，應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額相等。見教材P108頁。（2）對損害賠償范圍的限制第一，可預見性原則。見教材P108頁。第二，減輕損失的原則。見教材P108頁。第二章國際貨物買賣法（二)解除合同（宣告合同無效）解除合同：在合同未履行或未完全履行前依法終止其權利、義務關系。前提：一方違約構成根本違約。程序：解除合同的一方向另一方發(fā)出解除合同的通知。（三）請求實際履行英美法：幾乎沒有實際履行的規(guī)定。主要究其方法是損害賠償；大陸法：比較偏愛實際履行，是違約方承擔違約責任的主要方式；《公約》對此問題比較模棱兩可。（四）中止履行合同適用的對象——預期違約；程序：第一，一方違約達到根本違約，另一方可以解除合同，一般情況下，宣告解除合同方要向另一方發(fā)出合理的通知；第二，一方違約達不到根本違約，另一方只能暫時停止履行自己的合同義務。停止履行義務的一方要向另一方發(fā)出通知；如果對方當事人提供充分擔保，中止履行的一方必須繼續(xù)履行合同義務。第三章國際貨物運輸法第一節(jié)國際海上貨物運輸法概述一、國際海上貨物運輸?shù)母拍钆c類型1、概念——指承運人負責將托運人的貨物由一國某一港口運往他國另一港口并收取運費的活動。2、類型：班輪運輸——見教材P113租船運輸——見教材P113二、調整海上貨物運輸?shù)姆梢?guī)范主要是國際公約。1、《海牙規(guī)則》——制定最早，至今仍是最重要的規(guī)范；2、《維斯比規(guī)則》3、《漢堡規(guī)則》第三章國際貨物運輸法第二節(jié)提單運輸?shù)姆梢?guī)定一、提單的概念與性質1、提單—見教材P116頁2、提單的性質（作用）—見教材P116頁二、提單的種類1、以貨物是否裝船分為已裝船提單和收貨待運提單（1）已裝船提單：同一票貨物全部裝進船艙或裝上艙面并經(jīng)大副簽收后，根據(jù)托運人要求，由承運人、船長或代理人簽發(fā)給托運人的提單。（2）待運提單：承運人收到并掌管托運貨物等待裝船期間，經(jīng)托運人要求所簽發(fā)的提單。第三章國際貨物運輸法2、按收貨人抬頭分為記名提單、指示提單和不記名提單（1）記名提單：記名貨物交付或指定給具體人的憑證。記名提單安全，但在多數(shù)國家不具備流通性。（2）不記名提單：發(fā)貨人沒有指明任何收貨人，收貨人欄內僅注明“交與持有人”（tobearer）的提單。缺乏安全性。（3）指示提單：處理提單所列貨物的人經(jīng)背書指示交付貨物的提單。指示提單發(fā)生遺失或被盜，不致被他人任意冒領提貨；并可經(jīng)背書轉讓。第三章國際貨物運輸法3、以提單上是否有不良批注分為清潔提單和不清潔提單（1）清潔提單：對貨物外表未加不良批注的提單。（2）不清潔提單：承運人在提單上對貨物包裝外表狀況受損或缺陷加批注的提單。4、按運輸方式不同分為直達提單、海上聯(lián)運提單、多式聯(lián)運提單（1）直達提單：貨物從裝貨港裝船后，直接運至目的港卸船交貨，中途不得轉船的提單。（2）海上聯(lián)運提單：貨物從裝貨港裝運后，不直接駛往目的港，而需要在中途換裝船舶，由其他承運人將貨物運至目的港的提單。（3）多式聯(lián)運提單：至少使用兩種以上不同的運輸方式，將貨物從一地運至另一地而簽發(fā)的提單。

第三章國際貨物運輸法三、提單的主要內容（一）提單的正面內容

1．船名、2．承運人、3．托運人、4．收貨人、5．通知人、6．貨物名稱、標志、包裝、件數(shù)、體積或重量、7．運費支付方式（二）提單的背面條款

1．管轄權條款、2．首要條款、3．承運人責任條款、4．承運人責任期間、5．裝貨、卸貨和交貨條款、6．賠償責任額限制條款、7．甲板貨和活動物條款、8．集裝箱貨物條款、9．轉運、換船、聯(lián)運與轉船條款、10．共同海損條款、11．互有過失碰撞條款等。

第三章國際貨物運輸法四、提單當事人的法律責任——以《海牙規(guī)則》為依據(jù)（一）承運人的法律責任1、承運人基本的法律義務（1）適航的義務。適航標準有三個方面的要求：第一，承運人在開航前和開航當時，應謹慎處理，使船舶適航。第二，承運人應妥善地配備船員、裝備船舶和配備供應品。第三，承運人應確保貨艙具有適合裝貨的能力。（2）管貨的義務2、承運人的免責事項（由）。見教材有十七項。可見《海牙規(guī)則》實行的是不完全過失責任制。第三章國際貨物運輸法3、承運人的責任限額1、《海牙規(guī)則》：100英鎊/件或單位2、《維斯比規(guī)則》：10000金法郎/件或單位30法郎/公斤（毛重）,以兩者較高者為準。3、《漢堡規(guī)則》：835特別提款權/件，或單位2.5特別提款權/公斤（毛重）。比《海牙規(guī)則》高4倍，比《維斯比規(guī)則》提高25%。第三章國際貨物運輸法（二）托運人的法律責任——托運人的法律義務

（1）托運人有提供約定貨物的義務。

（2）托運人有正確申報和辦理貨物運輸手續(xù)的義務。

（3）托運人有義務支付運費或其他費用。五、索賠與訴訟第三章國際貨物運輸法第二節(jié)國際貨物多式聯(lián)運法一、國際貨物多式聯(lián)運通過兩種或兩種以上的運輸方式，負責將貨物從一地運至另一地，并收取全程運費的運輸。二、國際貨物多式聯(lián)運公約

1、《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運公約》

2、《聯(lián)運單證統(tǒng)一規(guī)則》

3、《聯(lián)合國貿易和發(fā)展會議/國際商會多式聯(lián)運單證規(guī)則》三、《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運公約》主要內容

見教材第四章國際貨物運輸保險法國際貨物運輸保險是一種服務貿易，是指一方當事人以支付一定費用為條件，要求另一方對在國際運輸中的貨物可能發(fā)生的毀損承擔約定的賠償責任。國際上沒有統(tǒng)一的貨物運輸保險法，實踐中保險人與被保險人的權利義務是由各國國內法和當事人雙方訂立的保險合同確定的。我國全國人大常委會1995年通過的《保險法》（2002年修正）和1992年通過的《海商法》是國內有關貨物運輸保險的主要法律依據(jù)。第四章國際貨物運輸保險法

第一節(jié)國際貨物運輸保險法概述一、國際貨物運輸保險的概念——見教材二、國際貨物運輸保險的基本原則1、合法原則2、最大誠信原則——在保險合同的簽訂和履行過程中，雙方當事人均應本著絕對的誠意披露（告知）與投保有關的真實情況，互不隱瞞和欺騙，恪守信用。3、保險利益原則4、近因原則——對保險事故的發(fā)生起到直接的、決定性的、不可避免的因素。在多個原因導致一個保險事故時，法院根據(jù)近因原則強調的是主因即那個最有影響的實際原因（最近原因）。5、經(jīng)濟補償原則6、代位求償原則第四章國際貨物運輸保險法三、國際貨物運輸保險合同（一）國際貨物運輸保險合同的概念是指進出口商對進出口貨物按照一定的險別向保險公司投保，交納保險費，當貨物在國際運輸途中遇到風險時，由保險公司對進出口商遭遇保險事故造成貨物的損失和產(chǎn)生的責任負責賠償?shù)膮f(xié)議。（二）國際貨物運輸保險合同的當事人是指與該保險合同有直接利害關系的人，包括保險人、被保險人和投保人。此外，與該保險合同有關的為受益人、保險代理人、保險經(jīng)紀人和保險公證人等關系人。1、保險人也稱承保人，俗稱保方，指收取約定的保險費并承擔約定賠償責任的一方當事人。2、被保險人俗稱保戶，指按保險合同支付保險費，在保險事故發(fā)生，遭到損害后有權接受賠償金額的一方當事人。3、投保人第四章國際貨物運輸保險法

也稱要保人、保單持有人。投保人是與保險人簽訂保險合同并負有繳付保險費義務的人。一般地，投保人就是被保險人，在訂合同時是投保人；在合同生效后為被保險人。但投保人也可以是代替被保險人辦理投保手續(xù)之人，這時的被保險人是受益人。受益人：又稱為“保險金領取人”，是指由被保險人或者投保人指定，在保險事故發(fā)生或者約定的保險期限屆滿時，依照保險合同享有保險金請求權的人。

我國《保險法》規(guī)定，保險代理人(Agent)、保險經(jīng)紀人(Broker)是保險合同的主要輔助人。保險代理人是根據(jù)保險人的委托，向保險人收取代理手續(xù)費，并在保險人授權的范圍內代為辦理保險業(yè)務的單位和個人。保險經(jīng)紀人是基于投保人的利益，為投保人與保險人訂立保險合同提供中介服務，并依法收取傭金的單位。第四章國際貨物運輸保險法（三）國際貨物運輸保險合同形式與內容

國際貨物運輸保險合同都必須用保險人簽發(fā)的書面文件來達成，書面文件主要是保險單，還包括由保險人或其代理人簽發(fā)的其他方面的保險憑證。主要內容包括保險人與被保險人的名稱、運輸工具種類和名稱、承保險別、開航日期、保險起訖地點以及保險人的責任范圍、期限、保險金額、保險費、保險人與被保險人的權利義務等。第四章國際貨物運輸保險法第二節(jié)

國際海上貨物運輸保險法一、國際海上貨物運輸保險的保障范圍（一）海上危險1．海上風險也稱海難，包括海上發(fā)生的自然災害和意外事故。自然災害——不以人們意志為轉移的自然界破壞力量引起的災害。如暴風雨、雷電、海嘯；意外事故——由于偶然的非預料的原因所造成的事故。如擱淺、觸礁、碰撞、沉沒等。2．外來風險

指由外來原因（失火、偷竊、提貨不著、雨淋、短量、玷污、滲漏、破碎、受潮受熱、串味等）引起的損失。特殊外來風險包括戰(zhàn)爭、罷工、交貨不到和拒收等。（二）海上損失按其程度不同可分為全部損失與部分損失第四章國際貨物運輸保險法1、全部損失（1）實際全損。這是指保險標的物發(fā)生保險事故后滅失，或者受到嚴重損壞完全失去原有的形體、效用，或者不能再歸被保險人擁有。（2）推定全損。這是指貨物發(fā)生保險事故后，認為實際全損已經(jīng)不可避免，或者為避免發(fā)生實際全損所需支付的費用與繼續(xù)將貨物運抵目的地費用之和將超過保險價值。2、部分損失（1）共同海損定義：是指在同一海上航程中，船舶、貨物和其他財產(chǎn)遭遇共同危險，為了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用。認定共同損失的要件：第一，必須有危及船、貨共同安全的真實危險存在，而不是主觀臆測的。第二，作出的犧牲和費用是特殊的、直接的。第三，必須是自動和有意采取的行為。第四，必須是非常性質的、不得已而為之的損失。第五，采取的合理措施是有效的，船貨得到部分挽救和保留。第四章國際貨物運輸保險法（2）單獨海損

是指保險標的物由于承保的風險所引起的，不屬于共同海損的部分損失。它一般是意外發(fā)生的，不是由于人的有意行為所造成的。（三）海上費用（1）施救費用

指保險標的物遭遇保險責任范圍內的災害事故時被保險人或其代理人、雇員和受讓人等為防止損失的擴大而采取搶救措施所支出的費用。保險公司對這種施救費用負責賠償。（2）救助費用因保險人和被保險人以外的第三者采取救助行為而向他支付的費用。國際上一般采用“無效果，無報酬”(NoCure,NoPay)的原則。(3)特別費用(4)額外費用第四章國際貨物運輸保險法二、我國的《海洋運輸貨物保險條款》（一）承保的主要險別1、基本險別（主險）

(1)平安險(FreefromParticularAverage,F.P.A.)目前該險種的責任范圍不是只賠全部損失，對某些原因所造成的部分損失，也是負賠償責任的。(2)水漬險(WithParticularAverage,W.P.A.)它承保的責任范圍，除包括平安險的各項責任外，還負責被保險標的由于惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災害所造成的部分損失。

(3)一切險(AllRisks,A.R.)它承保的責任范圍，除包括平安險和水漬險的各項責任外，還包括保險貨物在運輸過程中，因各種外來原因所造成的貨物損失，即11種一般附加險。2、附加險第四章國際貨物運輸保險法（二）海洋運輸貨物保險合同的保險責任期限條款與除外責任1、有關保險責任期限的主要條款（1）倉至倉條款（WarehousetoWarehouseClause）。（2）擴展責任條款。該條款規(guī)定由于被保險人不能避免、無法控制的原因使船舶延遲、繞道、被迫卸下、重新裝載、轉運或承運人依運輸合同所賦予的權限而改變航程，保險依然有效。（3）航程終止條款。該條款規(guī)定在被保險人無法控制的情況下，保險貨物被運往非保險單所載明的目的地或在中途港終止，使運輸合同先于保險責任的終止而失效，除非被保險人采取積極的行動，避免貨損，如將貨物出售交付等，否則本保險自動終止。（4）駁運條款。該條款規(guī)定保險人對被保險的貨物在駁船接送運輸過程中所發(fā)生的損失負責。2、除外責任（Exclusion）除外責任是保險公司明確規(guī)定不予承保的損失或費用。第四章國際貨物運輸保險法三、英國的《ABC條款》英國是一個海上保險市場歷史悠久的國家。自1523年第一張意大利文的佛羅倫薩保險單傳入英國，到1779年英國勞合社制定的船貨保險單（Lloyd’sS.G.Policy），并正式編入1906年的英國《海上保險法》，其基本內容一直為國際海上保險界所采用。經(jīng)修改于1963年正式形成一套完整的倫敦《協(xié)會貨物保險條款》，作為S.G.保單的附加條款。1982年1月1日，產(chǎn)生了新的英國海上保險單格式和貨物條款，即《ABC條款》?！禔BC條款》新保險險別分別改用英文字母A、B、C來表示舊的一切險、水漬險和平安險，消除了原險別之間的交叉和重疊，增加了承保陸上風險。獨立投保的新貨物保險條款共有6種，除協(xié)會貨物保險的A、B、C條款外，還有協(xié)會貨物戰(zhàn)爭險條款、罷工險條款、惡意損害險條款。第四章國際貨物運輸保險法1、協(xié)會貨物保險條款A(InstituteCargoClauseA)該條款相當于舊協(xié)會貨物保險“一切險”條款。其承保范圍為一切險減除外責任。2、協(xié)會貨物保險條款B(InstituteCargoClauseB)該條款相當于舊協(xié)會貨物保險“水漬險”條款。其承保因自然災害以及重大與非重大意外事故造成的保險標的的損失或責任。3、協(xié)會貨物保險條款C(InstituteCargoClauseC)該條款相當于舊協(xié)會貨物保險“平安險”條款。其承保因重大意外事故造成的保險標的損失、損害及其費用。此外，還承保共同海損犧牲與拋貨。4、協(xié)會貨物戰(zhàn)爭險條款(InstituteWarClause-Cargo)5、協(xié)會貨物罷工險條款(InstituteStrikeClause-Cargo)6、惡意損害險條款(MaliciousDamageClause)該條款承保由于惡意行動、故意破壞行動而導致的保險標的的滅失或損害。這與修改前的“罷工、暴動和民變險”內容基本相同。關于各險承保責任起訖，英國新、舊條款的規(guī)定與我國《海洋運輸貨物保險條款》的規(guī)定基本相同。第五章票據(jù)法和國際貿易結算法第一節(jié)票據(jù)法一、票據(jù)法概述（一）票據(jù)與票據(jù)法1、票據(jù)的概念與種類概念——出票人依票據(jù)法簽發(fā)的，由本人或委托他人在見票時或在票載日期無條件支付確定的金額給收款人或持票人的一種有價證券。種類——匯票、本票、支票。見教材169頁。第五章票據(jù)法和國際貿易結算法2、票據(jù)的特征與作用設權性無因性完全性特征要式性文義性流通性……..作用——結算、匯兌、支付、融資、信用第五章票據(jù)法和國際貿易結算法結算作用：

進口商（債務人）出口商（債權人）②寄匯票①購匯票③持匯票④憑票付款銀行銀行第五章票據(jù)法和國際貿易結算法交易商A交易商A兌換商A兌換商B現(xiàn)金票據(jù)票據(jù)現(xiàn)金甲地乙地第五章票據(jù)法和國際貿易結算法3、票據(jù)法的概念及票據(jù)法系票據(jù)法，是國家專門規(guī)定票據(jù)關系及與票據(jù)行為有密切關系的非票據(jù)關系的法律規(guī)范的總稱。票據(jù)法系：見教材166頁~168頁第五章票據(jù)法和國際貿易結算法（二）票據(jù)法律關系1、概念和構成概念——簡稱票據(jù)關系，是指票據(jù)當事人在票據(jù)的簽發(fā)和流通轉讓過程中，依據(jù)相應的票據(jù)法律規(guī)范所形成的票據(jù)上的權利義務關系。構成：主體、客體、內容A：主體分類：（1）按照當事人是否隨出票行為出現(xiàn)為標準，可分為基本當事人和非基本當事人。見下圖。（2）按照當事人之間的相互位置的不同，可以分為前手和后手。（3）按照當事人是否持有票據(jù)，可分為持票人和非持票人。（4）按照當事人在票據(jù)關系中的地位不同，可分為債權人和債務人。第五章票據(jù)法和國際貿易結算法票據(jù)當事人非基本當事人出票人付款人收款人承兌人背書人被背書人保證人基本當事人第五章票據(jù)法和國際貿易結算法B：客體表現(xiàn)為一定數(shù)額的貨幣，而不是物品。C：內容票據(jù)權利和票據(jù)義務。票據(jù)權利包括：付款請求權和追索權。票據(jù)義務包括：付款人的付款義務、承兌人的承兌義務、保證人的擔保義務等。第五章票據(jù)法和國際貿易結算法（三）票據(jù)行為概念：票據(jù)行為是指能引起票據(jù)關系產(chǎn)生、變更和消滅的法律事實。種類：票據(jù)行為出票背書承兌保證出票行為是基礎票據(jù)行為和各種票據(jù)共有行為背書、承兌和保證是以出票為前提的附屬票據(jù)行為第五章票據(jù)法和國際貿易結算法二、匯票與本票

（一）匯票的概念與分類1、概念：匯票(BillofExchange)是一人向另一人簽發(fā)的，要求后者即期或定期，或在可以確定的將來的時間，對某人或其指定人或執(zhí)票人支付一定金額的無條件的書面支付命令。2、分類：（1）根據(jù)出票人不同所作的分類①銀行匯票。銀行匯票是匯款人將款項交存當?shù)劂y行，由銀行簽發(fā)給匯款人持往異地辦理轉賬或支取現(xiàn)金的票據(jù)。②商業(yè)匯票。商業(yè)匯票是指銀行及其他金融機構以外的工商企業(yè)簽發(fā)的匯票。第五章票據(jù)法和國際貿易結算法（2）根據(jù)票據(jù)上指定的到期日方式的不同所作的分類

①即期票據(jù)——見票即付的票據(jù)

②遠期票據(jù)——在票據(jù)上記載的付款日前不得提示付款的票據(jù)（包括定日付款、出票后定期付款、見票后定期付款）（3）根據(jù)匯票上記載權利人的方式不同所作的分類①記名式匯票——在匯票上明確記載收款人名稱的匯票②指示式匯票——在匯票上不僅明確記載收款人名稱，而且附加“或其指定的人”的匯票③無記名匯票——在匯票上不記載收款人名稱，或只記載“將票據(jù)金額付與來人或持票人”字樣的匯票。第五章票據(jù)法和國際貿易結算法（4）根據(jù)匯票當事人的資格是否兼充所作的分類①一般匯票——匯票關系中的三個基本當事人分別由不同的人充當，互不兼任的匯票。②變式匯票——匯票關系中的一個當事人同時充任兩個以上當事人資格的匯票。**指己匯票——以自己為收款人的匯票**付受匯票——付款人與收款人為同一人的匯票**己受己付匯票——出票人、付款人、收款人均為同一人的匯票第五章票據(jù)法和國際貿易結算法（5）根據(jù)票據(jù)上票據(jù)行為發(fā)生地的不同所作的分類①國內匯票②涉外匯票（6）根據(jù)付款要求是否跟附單據(jù)所作的分類①光票——無須跟附其他單據(jù)付款人或承兌人即可付款或承兌的匯票。②跟單匯票——必須跟附與交易有關的單據(jù)才能獲承兌或付款的匯票第五章票據(jù)法和國際貿易結算法（二）匯票的票據(jù)行為1、出票（1）出票的概念：我國票據(jù)法第二十條規(guī)定：“出票是指出票人簽發(fā)匯票并將其交付給收款人的票據(jù)行為。”出票是創(chuàng)設票據(jù)的基本票據(jù)行為，它是票據(jù)產(chǎn)生的前提，沒有出票行為根本就不會產(chǎn)生票據(jù)，同時出票行為又是各種附屬票據(jù)行為（背書、承兌、保證）生效的前提條件。如果出票行為無效而附屬票據(jù)行為也隨之無效。（2）出票行為的操作：出票主要包括制作票據(jù)和交付票據(jù)兩個環(huán)節(jié)，只有按照這個緊密聯(lián)系的兩個步驟操作才能完成合法的出票行為。

第五章票據(jù)法和國際貿易結算法（3）匯票出票的形式要件：我國票據(jù)的形式要件即法定必須記載事項包括絕對應記載事項和相對記載事項。

無記載不影響票據(jù)效力匯票記載事項絕對記載事項表明“匯票”字樣無條件支付的委托確定的金額付款人名稱收款人名稱出票日期出票人簽章缺一票據(jù)無效付款日期付款地出票地相對記載事項第五章票據(jù)法和國際貿易結算法（4）出票的效力A、創(chuàng)設票據(jù)權利B、保證匯票獲承兌和付款2、背書是指在票據(jù)的背面或者粘單上記載有關事項并簽章的票據(jù)行為。也是票據(jù)轉讓的一種重要方式，是票據(jù)成為流通證券的一個標志，是票據(jù)發(fā)展史上一個質的飛躍。第五章票據(jù)法和國際貿易結算法背書人第一被背書人第二被背書人轉讓人受讓人轉讓人受讓人第二背書人CBA背書是持票人在票據(jù)背面或粘單上記載有關事項并簽章將匯票權利讓與他人的一種票據(jù)行為。背書應連續(xù)。背書的相關問題背書記載事項禁止背書特殊背書無效背書背書效力票據(jù)權利轉移票據(jù)權利證明票據(jù)權利擔保附條件背書期后背書部分分別背背書書委任背書設質背書貼現(xiàn)背書背書人簽章被背書人名稱背書日期第五章票據(jù)法和國際貿易結算法3、承兌（１）承兌概念。承兌是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。承兌是一種附屬票據(jù)行為，以出票行為成立為前提，它必須在有效票據(jù)上進行；承兌是付款人作出表示于到期日支付票據(jù)金額的票據(jù)行為；承兌是要式行為，必須依票據(jù)法作成和交付；承兌是持票人行使票據(jù)權利的一個重要程序，持票人的匯票只有付款人作出承兌后，付款請求權才能落實。（２）承兌的適用范圍。承兌是匯票的特有制度，本票和支票沒有承兌問題。承兌只適用于匯票。即期匯票不用承兌，遠期匯票需要承兌。第五章票據(jù)法和國際貿易結算法（3）匯票承兌的效力第一，承兌人承擔絕對付款責任，禁止承兌人翻案。因為承兌行為是付款人的自主行為，并有法定的考慮時間準備和承諾，其并不能因發(fā)票人的資金關系而必須承兌，或者不承兌，一經(jīng)承兌，就必須承擔絕對付款責任；第二，如果承兌人到期不付款時，出票人在對持票人清償后，可以作為持票人，就票據(jù)金額、利息、費用等，直接向承兌人請求付款和追索；第五章票據(jù)法和國際貿易結算法二、本票1、概念：本票(PromissoryNote)是由一人簽發(fā)給另一人，簽票人保證在見票時或在指定日期或可以推定的將來日期，支付一定金額給某人或其指定人或執(zhí)票來人的一張無條件的書面支付承諾。2、本票的內容：本票一般具備以下幾個項目(1)必須寫明“本票”字樣；(2)無條件支付一定金額的承諾；(3)付款期限；(4)付款地點；(5)收款人或其指定人；(6)出票日期及地點；(7)出票人簽字。除不需承兌外，其他凡有關匯票的流通規(guī)則大多適用于本票。第五章票據(jù)法和國際貿易結算法第二節(jié)國際貿易結算法一、國際貿易結算法概述（一）國際結算方式見下圖（二）調整國際結算的國際慣例1、《托收統(tǒng)一規(guī)則》2、《跟單信用證慣例》（UCP500）（一）匯付方式

匯款人（買方）———（銀行/郵局）———收款人（賣方）

付款人國際結算方式：（二）托收方式

委托收款人---------------（受托銀行/其他）付款人

（三）信用證

受益人（賣方）

銀行D/P，D/AL/C第五章票據(jù)法和國際貿易結算法二、托收法律關系（一）托收的概念賣方買方托收行代收行(二）托收當事人之間的法律關系第五章票據(jù)法和國際貿易結算法托收的當事人:1、委托人，是開出匯票委托銀行向進口方收取貨款的人，在買賣關系中是出口方。2、托收銀行，是接受委托人的委托辦理托收業(yè)務的出口地銀行，也被稱為寄單行。3、代收銀行，是接受托收銀行的委托向付款人收取貨款的進口地銀行。代收銀行通常是付款人即所在地銀行，一般是托收銀行的分行或者代理行。4、付款人或受票人，是代收銀行在匯票上注明并向其提示單據(jù)并要其付款的人，通常是國際貨物買賣關系中的進口方。第五章票據(jù)法和國際貿易結算法(二）托收當事人之間的法律關系1、委托人與托收行之間是委托代理關系。托收行應該嚴格按照委托人的托收委托指示進行托收業(yè)務，根據(jù)ＵＲＣ５２２的規(guī)定，銀行應以善意和合理的謹慎行事。但是，托收行對于托收的款項并不承擔必須收回的義務；2、托收行與代收行之間的委托代理關系。代收行應按托收行的指示，及時向匯票商上的付款人作付款提示或承兌提示以收取貨款，如遭拒付則應及時通知托收行，并要保管好單據(jù)。如果代收行違反托收指示，在付款人未付款的情況下擅自將單據(jù)交給付款人，就違反了合理謹慎義務，應對托收行承擔違約責任；3、委托人與代收行之間不存在直接的合同關系；4、代收行與付款人之間不存在任何法律上的權利義務關系。（三）托收的特點托收是商業(yè)信用。

第五章票據(jù)法和國際貿易結算法三、信用證法律關系（一）信用證的概念——見教材（二）信用證流轉程序國際貨物買賣合同

賣方買方

（受益人）（開證申請人）

通知行

開證行

議付行

第五章票據(jù)法和國際貿易結算法（三）信用證當事人之間的法律關系一、開證申請人與開證行之間的關系是以開證申請書(ApplicationForm)的形式建立起來的一種合同關系二、開證行與受益人之間的合同關系視開立的信用證的種類的不同而定三、通知行與開證行之間是委托代理關系四、通知行與受益人之間不存在合同關系五、受益人與付款行、承兌行、議付行的關系第五章票據(jù)法和國際貿易結算法（四）信用證的特點1、信用證獨立于賴以存在的合同，即信用證具有抽象獨立性；2、信用證項下銀行處理的是單證；3、信用證受益人提供了符合信用證要求的單證，銀行承擔第一付款責任。第六章國際商事代理法第一節(jié)國際商事代理法概述一、國際商事代理的概念和特征（一）代理的概念本人委托代理代理人實施法律行為相對人權利義務第六章國際商事代理法（二）代理的特征1、代理人以為意思表示為職能。即代理人的行為是民事行為。2、代理人是以被代理人的名義或自己的名義進行活動

3、代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人或經(jīng)由間接代理人歸屬于被代理人第六章國際商事代理法二、代理權的產(chǎn)生1、明示授權—即采用書面或口頭形式進行的委托授權。書面形式的授權稱為“授權委托書”或“代理證書”。2、默示授權—指被代理人不是以明示方式，而是以自己的事實行為向代理人授權的行為。其與明示授權的區(qū)別在于行為意思不能由直接推知，而僅由間接表示推定。它有下列幾種情況：(1)被代理人曾經(jīng)數(shù)次對于同一合同的相對人，以同一代理人為其代理，則后一次或數(shù)次代理，雖未明示授權，但代理人所為之代理后果，被代理人應當接受；(2)某種代理行為的責任雖未明示授權，但根據(jù)其行為的性質可推斷其有授權，如被代理人將自己的圖章、支票簿、或蓋章并簽名的空白委托文件交與代理人的行為，得推定為已授權代理。(3)被代理人容許他人以其代理人的名義為某種代理行為，或代收債務等而不加反對，可推定其有代理權。默示授權須具備下列條件才能與明示授權具有同等效力：(1)要建立在某種基礎法律關系之上，如委托合同關系、勞動法律關系等。(2)代理行為不違反法律、或商業(yè)之常規(guī)。(3)是善意地為了被代理人的利益所為。第六章國際商事代理法3、表見授權—是指被代理人使第三人有合理根據(jù)相信代理人有代理權的行為。表見授權和默示授權的不同：表見授權僅對第三人而言是合理的，而默示授權對代理人而言是合理的。4、客觀需要的授權5、追認的授權第六章國際商事代理法三、無權代理(一）無權代理的概念是指不具有代理權的當事人所實施的代理行為（二）無權代理的法律效果發(fā)生與有權代理同樣的法律效果——表見代理不發(fā)生與有權代理同樣的法律效果第六章國際商事代理法四、代理關系終止（一）代理關系終止的原因根據(jù)當事人的行為終止代理關系

根據(jù)法律終止代理關系（二）代理關系終止的效果本人與代理人之間的效果代理關系終止后，代理人不得以本人的名義進行代理行為

對于第三人的效果代理終止對于第三人是否有效，只要取決于第三人是否知情。第六章國際商事代理法第二節(jié)本人與代理人之間的關系（內部關系）一、代理人的義務代理人應勤勉地履行其代理職責代理人對本人應誠信、忠實(goodfaithandloyalty)代理人不得泄露他在代理業(yè)務中所獲得的保密情報和資料代理人須向本人申報賬目代理人不得把他的代理權委托給他人

第六章國際商事代理法二、本人的義務1、支付傭金

本人不經(jīng)代理人的介紹，直接從代理人的地區(qū)內收到定貨單，直接同第三人訂立買賣合同時，是否仍須對代理人照付傭金；代理人所介紹的買主日后連續(xù)訂貨時，是否仍須支付傭金。

2、償還代理人因履行代理義務而產(chǎn)生的費用3、本人有義務讓代理人檢查核對其賬冊

第六章國際商事代理法第三節(jié)本人及代理人同第三人的關系（外部關系）一、大陸法系1、直接代理——代理人以被代理人的名義與第三人簽約。直接代理人通稱為商業(yè)代理人。在直接代理的情況下，代理人對第三人不承擔個人責任，此項責任由被代理人（本人）承擔。2、間接代理——代理人以自己的名義與第三人簽約，但實際上是為了被代理人的利益。間接代理人又稱行紀人。在間接代理的情況下，由于代理人是以自己的名義同第三人簽訂合同的；盡管該合同的簽訂完全是為了被代理人的利益，代理人對此也應承擔個人責任，而被代理人并不承擔責任，除非代理人將合同項下的權利和義務轉讓給被代理人。

第六章國際商事代理法二、英美法系英美法系所關心的并不是代理人究竟以代表的身份還是以本人的名義與第三人簽約的形式。它的分類所涉及的是商事交易的實質內容，即由誰來承擔代理人與第三人所簽訂合同的責任。在國際商事交易實踐上，從第三人的角度看。根據(jù)代理人在交易中是否披露本人的姓名和身份，英美法上的本人可以分為以下三種情況：1、顯名代理即代理人在交易中既公開被代理人的存在，又公開被代理人的姓名，在合同中注明代表被代理人簽訂本合同和被代理人姓名。第六章國際商事代理法2、隱名代理即代理人在交易中公開被代理人的存在，但不公開被代理人的姓名，在合同中注明代表被代理人簽訂合同。3、不公開被代理人身份的代理即代理人在交易中不公開被代理人的存在，以自己的名義作為合同當事人的一方，對外簽訂合同。在上述三種分類中，前兩種情況類似于大陸法系的直接代理，第三種情況類似于間接代理第六章國際商事代理法第三種情況下被代理人的法律地位與前兩種情況下有很大的不同。未公開身份的被代理人原則上與第三人沒有直接的法律關系，他們之間的商事聯(lián)系建立在兩個連續(xù)性的合同基礎上，即第三人與代理人之間的合同和代理人與本人之間的合同。在這種情況下，盡管代理人以自己的名義與第三人簽約，但卻是為了被代理人的利益。按照英美法，不公開身份的被代理人一般也可以直接介入代理人與第三人的合同，向第三人提出請求權，如有必要，還可直接向第三人起訴。假如不公開身份的被代理人行使了介入權，就應向第三人承擔責任。另一方面，第三人如果發(fā)現(xiàn)了被代理人的存在，他對根據(jù)其與代理人簽訂的合同享有的請求權，既可以向代理人提出，也可以向被代理人提出，在代理人與被代理人之間作出選擇。第三人一旦在這兩者之間作出明示選擇，就不得再向另一方提出請求權。第七章國際產(chǎn)品責任法第一節(jié)產(chǎn)品責任法概述一、產(chǎn)品責任法的含義產(chǎn)品責任法主要是確定產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者對生產(chǎn)或出售的產(chǎn)品有缺陷所應承擔的責任。二、產(chǎn)品責任法的產(chǎn)生與發(fā)展產(chǎn)品責任法隨著現(xiàn)代大生產(chǎn)的發(fā)展和廣泛、復雜的社會分工而發(fā)展起來。它首先在英、美判例中出現(xiàn)，到第二次世界大戰(zhàn)后在歐洲大陸有了長足的發(fā)展，并且由于國際貿易的日益頻繁而陸續(xù)擬定了有關產(chǎn)品責任的國際公約，逐步形成了國際產(chǎn)品責任法。合同責任——侵權責任（過錯責任——嚴格責任）第七章國際產(chǎn)品責任法三、產(chǎn)品責任法與買賣法的聯(lián)系與區(qū)別有一定的聯(lián)系，因為買賣法中有關賣方對貨物品質的擔保責任的規(guī)定同產(chǎn)品責任法的某些要求，是有共通之處的。但是，就法律性質而言，買賣法是屬于“私法”的范疇，它所調整的是賣方與買方之間基于買賣合同所產(chǎn)生的權利義務關系，它的規(guī)定大多數(shù)是任意性的，雙方當事人可以在買賣合同中合意排除或更改；而產(chǎn)品責任清則屬于社會經(jīng)濟立法的范疇，它主要調整產(chǎn)品的制造者、銷售者與消費者之間基于侵權行為所引起的人身傷亡和財產(chǎn)損害的責任，它的各項規(guī)定或原則大都是強制性的，雙方當事人在訂立合同時不得事先加以排除或變更。第七章國際產(chǎn)品責任法第二節(jié)美國產(chǎn)品責任法

案例：原告：斯考特（受害人父母）第一被告：中華人民共和國第二被告：產(chǎn)品進口商第三被告：產(chǎn)品經(jīng)銷商1975年以來，中國某進出口公司直接向美國出口煙花，其中包括帶響的“空中旅行”花炮。1977年7月2日，美國兒童馬·斯考特手拿我國出口煙花“空中旅行”準備燃放，其友斯皮門把它點燃。煙花飛向空中時突然轉向，朝著站在20碼外的他的弟弟狹恩·斯考特飛去，炸傷了他的右眼。第七章國際產(chǎn)品責任法

受害人的法定代表人（狹恩·斯考特父母）委托律師于1979年6月以中華人民共和國作為生產(chǎn)煙花制造商為第一被告，以我國外交部長為中華人民共和國代理人，以煙花進口商遠東進口公司和煙花經(jīng)銷商為第二、第三被告，向美國德克薩斯州達拉斯地區(qū)地方法院提起訴訟，要求損害賠償600萬美元，其中100萬為人身損害賠償，500萬為懲罰性損害賠償。美國駐華使館送來美國法院傳票，傳我國外交部長到庭應訴，被我拒絕。美國法院聲稱，如我方不出庭應訴，美方可根據(jù)原告單方面請求，作出不利于被告的缺席判決，并隨時對我國在美國財產(chǎn)予以扣押。這是我國建國以來發(fā)生的一起重大產(chǎn)品責任案。第七章國際產(chǎn)品責任法問題：1、斯考特是否有理由在美國起訴中華人民共和國？2、斯考特的法定代表人起訴中華人民共和國的訴訟依據(jù)是什么？3、為什么斯考特的法定代表人提出如此高的索賠額？第七章國際產(chǎn)品責任法美國的產(chǎn)品責任法是目前世界上發(fā)展最早、最迅速、最完備、最具代表性的產(chǎn)品責任法。一、美國產(chǎn)品責任法的特點1、州法2、判例法二、產(chǎn)品責任法的基本理論或產(chǎn)品責任的訴訟依據(jù)美國各州的產(chǎn)品責任立法雖不盡相同，但產(chǎn)品責任立法都是以相應的產(chǎn)品責任理論為依據(jù)，即疏忽說、違反擔保說、嚴格責任說。凡原告由于使用有缺陷的產(chǎn)品遭受損害向法院起訴要求賠償時，必須援引某一個或幾個產(chǎn)品責任理論作為要求該產(chǎn)品的生產(chǎn)者或銷售者承擔責任的依據(jù)。第七章國際產(chǎn)品責任法1、疏忽說案例：麥克弗森訴別克汽車公司案（1916）被告別克汽車公司向汽車零售商出售一輛別克汽車，零售商又把此車售給原告麥克弗森。由于一車輪在制造上有缺陷，致使汽車在行進中突然翻車導致原告麥克弗森受到傷害。有關證據(jù)表明，如果事前被告對車輪進行合理的檢查就能發(fā)現(xiàn)其缺陷，但被告沒有這樣做。而由于原告并非直接從被告那里直接購得該汽車，所以被告應否承擔過失責任，尚屬疑問。這成為該案處理的關鍵問題所在。第七章國際產(chǎn)品責任法卡多佐在判決中認為，“如果物品的性質可以合理地確定，制造疏忽將使‘人的’生命和肢體有危險，那么它就是一個危險的物品……明知該物將由買方以外的他人使用，使用時也不會進行新的試驗，那么，不論有無合同，該危險的物品的制造者就負有謹慎制作的義務”。由這個案件判決所確立的疏忽原則后來被廣泛用于產(chǎn)品責任案件。第七章國際產(chǎn)品責任法疏忽說：是指產(chǎn)品的生產(chǎn)者或銷售者有疏忽之處，致使產(chǎn)品有缺陷，由于這種缺陷使消費者的人身或財產(chǎn)遭到損害，對此產(chǎn)品生產(chǎn)者或銷售者應承擔責任。疏忽：指行為人沒有盡到合理的注意義務或行為人違反了合理的注意義務。疏忽在英美法上是一種侵權行為，因此，以之為依據(jù)進行訴訟是基于侵權行為之訴，對受害者有利。以疏忽為理由提起產(chǎn)品訴訟時，原被告之間不需要存在合同關系，只要是由于產(chǎn)品的缺陷遭到了損害，不論是產(chǎn)品的買方還是其他任何人都可以對產(chǎn)品的生產(chǎn)者或銷售者提起訴訟。但在現(xiàn)代化大生產(chǎn)條件下，要證明生產(chǎn)者有疏忽往往極為困難甚至不可能，這是此種理論的一個難題。第七章國際產(chǎn)品責任法2、違反擔保說案例：巴克斯特訴福特汽車公司案(1932)原告巴克斯特在零售商處購買一輛福特汽車公司生產(chǎn)的汽車。在汽車使用手冊中聲稱汽車的擋風玻璃不會破裂。原告相信并購買了汽車。但當原告在駕車途中。一塊小石頭打碎了擋風玻璃，破碎的玻璃片傷及原告的眼睛并致其失明。故此，原告向與他并無合同關系的福特汽車公司提起損害賠償之訴，受案的華盛頓最高法院判決，被告應負明示擔保責任，即對于不具合同關系的被害人，應負損害賠償責任。第七章國際產(chǎn)品責任法違反擔保說：是指產(chǎn)品存在某種缺陷，賣方違反了對貨物的明示或默示擔保導致消費者因產(chǎn)品的缺陷遭受損害，則消費者可以違反擔保為理由對被告起訴，要求賠償損失。違反擔保之訴是根據(jù)買賣合同提起的訴訟。這種訴訟依據(jù)對原告的有利之處在于，他毋須證明被告有疏忽，只須證明產(chǎn)品確有缺陷并使他遭受損失即可；不利之處在于，必須是合同的當事人才能提起訴訟，而合同關系之外的使用者或者消費者則無權起訴，這不利于保護受害者。

第七章國際產(chǎn)品責任法3、嚴格責任說案例：格林曼訴尤巴電力公司案（1963）1955年原告格林曼

的夫人為他買了一種組合電動工具。兩年后，當原告在按說明書使用該組合電動工具時，一

塊木頭從機器中飛出來，撞擊到格林曼的頭部，致成重傷。經(jīng)檢查，該電器屬于有缺陷的產(chǎn)

品，它與事故有直接關系，原告以被告違反了擔保（包括明示擔保和默示擔保）為由提起訴訟

，初審法院據(jù)此判決原告勝訴。被告以原告超過了UCC規(guī)定的訴訟時效為由提起上訴，加州

上訴法院駁回上訴，維持原判。在這個案件的判決中，加州上訴法院的法官撰寫了具有歷史

意義的意見：第七章國際產(chǎn)品責任法“為了使生產(chǎn)者承擔嚴格產(chǎn)品責任，原告不需證明明示擔保的存在。”并再次

強調：“一旦制造商將其產(chǎn)品投入市場，又明知使用者對產(chǎn)品不經(jīng)檢查就使用，只要證明該

產(chǎn)品的缺陷對人造成傷害，則制造者就應對損害負嚴格責任?！边@一判決的重要意義在于：法院的調查重點從制造商的行為轉移到產(chǎn)品的性能。該案確立的嚴格

責任原則和特雷納法官的意見，對美國《侵權法重述》(第二版)第402節(jié)A的規(guī)則有著深刻的影響。

第七章國際產(chǎn)品責任法嚴格責任說:是指只要產(chǎn)品存在缺陷，對使用者或消費者具有不合理的危險，并因此而使他們的人身或財產(chǎn)遭受損害，該產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者都應承擔賠償責任。以嚴格責任為依據(jù)起訴對原告最為有利，因為它消除了基于上述兩種理由請求損害賠償?shù)睦щy：①嚴格責任是一種侵權行為之訴，不必象違反擔保之訴那樣要求雙方當事人之間要有直接合同關系；②以嚴格責任為由起訴，原告無須承擔證明被告有疏忽的舉證責任。正因此，嚴格責任理論目前被普遍采用。第七章國際產(chǎn)品責任法三、原告可以請求賠償?shù)姆秶诿绹漠a(chǎn)品責任訴訟中，原告可以提出的損害賠償?shù)恼埱蠓秶喈敺海饕ǎ?、人身傷害的損害賠償，包括：身體殘疾、精神上的痛楚和苦惱，收入的減少和掙錢能力的減弱、合理的醫(yī)療費用等。精神損害：是指由于產(chǎn)品缺陷事故造成受害人精神上的傷害和痛苦。2、財產(chǎn)損失的賠償，通常包括替換或修復受損財產(chǎn)所支出的合理費用、修復受損財產(chǎn)或重制財產(chǎn)其間不能使用該財產(chǎn)的損失。3、懲罰性的損害賠償：是指作為懲罰被告的一種方式而給原告的超過其財產(chǎn)損害范圍的一種金錢賠償。其作用：懲罰并威懾侵權人和他人的這種行為。第七章國際產(chǎn)品責任法案例：卡羅·恩斯特訴美國默沙東制藥公司案59歲的羅伯特·恩斯特是沃爾瑪商場的生產(chǎn)經(jīng)理，喜愛長跑和有氧運動，其手部因患風濕有疼痛，他連續(xù)8個月服用默沙東制藥公司生產(chǎn)的風濕關節(jié)止疼藥“萬絡”。在服用了萬絡之后于2001年死亡。其妻認為是她丈夫是服用默沙東制藥公司的止痛藥死亡的，于是向得克薩斯州法院起訴要求默沙東制藥公司賠償損失。默沙東制藥公司認為，是無規(guī)則的心跳和血管堵塞導致恩斯特死亡，而不是服用“萬絡”的原因。2005年8月9日得克薩斯州法院陪審團判決默沙東制藥公司賠償原告經(jīng)濟損失45萬美元，精神損失賠償和喪偶補償2400萬美元以及懲罰性損害賠償2.29億美元，共計2.53億美元。第七章國際產(chǎn)品責任法第三節(jié)歐盟產(chǎn)品責任法——《關于對有缺陷產(chǎn)品責任的指令》一、《指令》的產(chǎn)生二、《指令》的主要內容1、產(chǎn)品的界定：指令所指的“產(chǎn)品”，不包括未加工過的天然動產(chǎn)。2、產(chǎn)品責任原則：嚴格責任或無過失責任的原則。3、產(chǎn)品缺陷的定義：如果產(chǎn)品不能提供一般消費者有權期望得到的安全，該產(chǎn)品就被認為是有缺陷。第七章國際產(chǎn)品責任法4、產(chǎn)品責任主體：生產(chǎn)者5、產(chǎn)品責任抗辯：依據(jù)《指令》的規(guī)定，在產(chǎn)品的責任訴訟中，被告可以提出以下抗辯：(1)該生產(chǎn)者并沒有把該產(chǎn)品投入市場；(2)引起損害的缺陷在產(chǎn)品投入市場時并不存在或者證明此種缺陷是在后來才出現(xiàn)的；(3)該缺陷是由于遵守公共當局發(fā)布的有關強行性規(guī)定而引起的；(4)按照生產(chǎn)者將產(chǎn)品投入市場時的科技水平，該缺陷不可能被發(fā)現(xiàn)，等等。此外，訴訟時效已過也是抗辯事由之一。第七章國際產(chǎn)品責任法第四節(jié)我國產(chǎn)品責任法一、我國產(chǎn)品責任法的立法體例二、我國產(chǎn)品責任法的主要內容1、產(chǎn)品的界定：是指經(jīng)過加工、制作、用于銷售的產(chǎn)品。建筑工程、初級農(nóng)產(chǎn)品等排除在“產(chǎn)品”之外。2、產(chǎn)品責任的主體：生產(chǎn)者、銷售者3、產(chǎn)品責任的歸責原則生產(chǎn)者——嚴格責任原則銷售者——過錯原則和過錯推定原則第七章國際產(chǎn)品