新三板上市法律實務

——公司改制主講人：賈獻偉律師一、什么是企業(yè)改制新設設立有限公司整體變更有限公司在符合《公司法》規(guī)定的關于設立股份有限公司的條件要求時，由有限公司的股東作為發(fā)起人，以有限公司經(jīng)審計（注：需要聘請具有證券從業(yè)資格的審計機構對企業(yè)財務進行財務審計）的凈資產(chǎn)等額折股，將有限公司變更為股份有限公司。二、發(fā)起設立的股份有限公司的條件一、發(fā)起人符合法定人數(shù)二、符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額1、二人以上二百人以下2、其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人

在中國境內有住所1、注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。在發(fā)起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。2、法律、行政法規(guī)以及國務院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。3、有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。注意：依據(jù)《中華人民共和國公司法》（2013年12月28日修訂、2014年3月1日施行）和《中華人民共和國公司登記管理條例》（2014年2月19日修訂）之規(guī)定，實行注冊資本認繳登記制、簡化出資登記辦法、刪除驗資證明、簡化驗資證明、刪除關于年檢的規(guī)定。暫不實行注冊資本認繳登記制的公司、企業(yè)如下行業(yè)暫不實行注冊資本認繳登記制（27類公司）：1、采取募集設立方式設立的股份有限公司2、金融、證券、期貨、保險類公司；3、直銷企業(yè)；4、對外勞務合作企業(yè)；5、融資擔保公司；6、勞務派遣企業(yè)；7、典當行；8、保險資產(chǎn)管理公司；9、小額貸款公司。三、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定四、發(fā)起人制訂公司章程五、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構六、有公司住所二、發(fā)起設立的股份有限公司的條件一、聘請中介機構二、盡職調查、發(fā)現(xiàn)問題、解決問題對于企業(yè)改制項目，主要是對有限公司成立的歷史沿革的合法性、企業(yè)業(yè)務和發(fā)展前景進行全面的了解，具體包括以下幾個方面：1、股本形成過程的合法性：出資方式、履行審計、評估、批準等手續(xù)；股權變動的法律文件（董事會和股東會決議、驗資報告、工商變更登記等）是否齊備，行為是否合法。2、資產(chǎn)形成過程的合法性：有限公司待續(xù)經(jīng)營過程中，主要的經(jīng)營資產(chǎn)性資產(chǎn)的形成過程。三、企業(yè)改制的程序（規(guī)范運作時，會召開臨時董事會決定聘請審計、評估機構事宜）三、四、進行企業(yè)規(guī)范工作確定改制方案發(fā)起人及其出資方式的確定、股本結構設置、財務審計、資產(chǎn)評估、財務制度建立、資產(chǎn)處置（視公司具體確定，也可以不涉及）、人事勞資制度建立等。若有需要對股權進行調整，如增資擴股或股權轉讓等。如果企業(yè)在需要對股本數(shù)量、發(fā)起人數(shù)量、股權結構等進行調整，或需要引進戰(zhàn)略投資者，或實施管理層持股（股權激勵）等等，則需要進行增資擴股或股權轉讓工作。進行審計和評估確定改制基準日，由具有證券從業(yè)資格的會計師對企業(yè)進行審計。同時，聘請評估機構進行評估。五、六、三、企業(yè)改制的程序七、召開臨時董事會審計結果確定后，召開臨時董事會（需要提前5日通知），審議相關議案。該部分議案由律師提供范本，公司根據(jù)范本予以完善。相關議案主要包括：《**會計師事務所有限公司出具的基準日為2011年*月*日的審計報告》《**資產(chǎn)評估有限公司出具的基準日為2011年*月*日的評估報告》《公司由有限責任公司整體變更為股份有限公司的議案》《關于〈提請召開臨時股東會審議通過相關議案〉的議案》三、企業(yè)改制的程序八、召開臨時股東會召開臨時股東會董事會決議通過之日當天發(fā)出臨時股東會通知，15天后召開臨時股東會。審議董事會的相關議案。相關議案主要包括：《**會計師事務所有限公司出具的基準日為2011年*月*日的審計報告》《**資產(chǎn)評估有限公司出具的基準日為2011年*月*日的評估報告》《公司由有限責任公司整體變更為股份有限公司的議案》九、簽署發(fā)起人協(xié)議十、股份公司驗資三、企業(yè)改制的程序十一、召開創(chuàng)立大會創(chuàng)立大會需提前15天通知，即臨時股東會召開之日后16天召開創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會的議案由律師提供范本，主要包括下列議案：1、《關于**科技股份有限公司籌建情況的報告》；2、《關于**科技有限公司以整體變更方式設立**科技股份有限公司及各發(fā)起人出資情況的議案》；3、《關于確認、批準**科技有限公司的權利義務及為籌建股份公司所簽署的一切有關文件、協(xié)議等均由**科技股份有限公司承繼的議案》；4、《關于**科技股份有限公司籌建費用開支情況的議案》；5、《**科技股份有限公司章程(草案)》；6、《關于選舉**科技股份有限公司第一屆董事會董事的議案》；三、企業(yè)改制的程序十一、7、《關于選舉**科技股份有限公司第一屆監(jiān)事會股東監(jiān)事并與職工代表監(jiān)事共同組成第一屆監(jiān)事會的議案》；8、《關于〈**科技股份有限公司股東大會議事規(guī)則〉的議案》；9、《關于〈**科技股份有限公司董事會議事規(guī)則〉的議案》；10、《關于〈**科技股份有限公司監(jiān)事會議事規(guī)則〉的議案》；11、《關于聘任**會計師事務所有限公司為**科技股份有限公司財務審計機構的議案》；12、《關于授權董事會辦理**科技股份有限公司工商注冊登記手續(xù)等一切有關事宜的議案》。三、企業(yè)改制的程序十二、召開董事會會議、監(jiān)事會會議創(chuàng)立大會當天召開第一屆董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議。相關議案由律師提供范本，根據(jù)公司的需要，有時也會在第一屆董事會會議上通過相關制度文件；若第一屆董事會未通過，則于之后時間予以補充完善。董事會會議的主要議案：《關于選舉公司董事長的議案》《關于聘任公司總經(jīng)理的議案》《關于聘任公司高級管理人員的議案》《關于公司內部組織機構設置的議案》監(jiān)事會會議的主要議案：《關于選舉公司第一屆監(jiān)事會主席的議案》十三、辦理工商變更登記手續(xù)三、企業(yè)改制的程序（一）、股本的設計1、凈資產(chǎn)一般取整數(shù)折為股本，零數(shù)以兩種方式解決：一種方式是進行分配，將零數(shù)分配給股東，繼續(xù)掛在帳面作為對股東的負債；另一種方式將零數(shù)計入資本公積金。2、如果公司有較多的參股企業(yè)，則以合并報表和母公司報表的凈資產(chǎn)數(shù)量可能會出現(xiàn)不一致的情況，實踐中一般是以母公司報表的凈資產(chǎn)數(shù)為折股依據(jù)（沒有明確規(guī)定，或者說以兩者中低的數(shù)為折股依據(jù)）。四、關于股改方案設計（一）、股本的設計3、如公司經(jīng)審計后的凈資產(chǎn)通常不能低于實收資本，如低于實收資本，即虧損，解決方式是減資，將實收資本減少到凈資產(chǎn)，方可解決股改問題，但帶來另一個問題，公司是否有具有持續(xù)經(jīng)營能力，如果企業(yè)虧損是過去造成的，但是報告期內持續(xù)盈利，能夠解釋清楚的，此問題不會給公司掛牌造成實質性障礙。凈資產(chǎn)折股比例不低于1：1，即1元凈資產(chǎn)折1股。但大多數(shù)情況下，謹慎的財務處理企業(yè)會留一部分凈資產(chǎn)進入資本公積金，即一般情況下都是按照1元以上的凈資產(chǎn)折1股的方式折股。四、關于股改方案設計（二）、資產(chǎn)狀況1、發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。發(fā)起人以非現(xiàn)金資產(chǎn)出資的，公司應當取得其權屬證明或完整的所有權。四、關于股改方案設計（二）、資產(chǎn)狀況2、無形資產(chǎn)涉及土地使用權、商標商譽、工業(yè)產(chǎn)權和非專利技術三個方面：1）、土地使用權取得方式：出讓、劃拔、租賃（向國土部門或企業(yè)控股股東）公司原則上應取得完整的土地使用權。如以租賃方式從主發(fā)起人或控股股東合法取得土地使用權的，應明確租賃期限及付費方式，以及到期后公司的優(yōu)先選擇權。2）、商標商譽按照證監(jiān)會的要求，設立股份公司時，與股份公司經(jīng)營性業(yè)務相關的商標必須進入公司。若企業(yè)改制，該商標在控股股東應將該商標以及商譽無償轉讓給有限公司，不得將商標商譽