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文檔簡介
2023秋期開放教育(法學本科)《國際私法》期末復習指導任課教師胡大暉第一部分課程考核說明1.考核目的考核學生對國際私法的基本理論、國際私法有關法律問題的掌握和案例分析能力。2.考核方式本課程為閉卷筆試,考試時間90分鐘。3.合用范圍、教材(1)本課程期末復習指導合用于開放教育本科法學課程。(2)考試命題的教材:趙相林主編;中央廣播電視大學出版社出版,2023年7月第一版。(3)本門課程的平時作業(yè)(1)(2)(3)(4)。(4)本門課程任課教師擬定的期末復習指導。4.命題依據(jù)本課程的命題依據(jù)是《國際私法》課程的教學大綱、教材、實行意見。5.考試規(guī)定本課程的考試重點涉及基本知識和應用能力兩個方面,重要考核學生對國際私法的基本理論,國際私法法律問題的掌握和運用相關知識應對實際國際私法律問題的分析和解決能力。重要考核學生對國際私法法律問題的基本理論、基本知識和基本方法的掌握限度。規(guī)定考生能綜合運用所學知識,對的分析和解答問題。在考試時要注意以下問題:(1)單項選擇題規(guī)定準確度高,要在理解的基礎上可以舉一反三。多項選擇題要注意知識把握的全面性,常用排除發(fā)進行解答。簡答題只需要列出答案要點,論述題在列出要點的同時一定要進行闡述,寧可多答,不可少答,不要因把握不準答案不作答或者留下空白過多導致丟分。案例分析題要注意依據(jù)所學知識進行分析,盡量多列出答案要點,不可少答或留空白,勿忘加上論據(jù)及自己的分析和見解。(2)客觀題如單項選擇題、多項選擇題把握不住答案的時候,不要留空白,一定給出一個或多個你認為較接近的答案;以自己的第一印象給出答案,給出答案后沒確切把握不要隨意更改。(3)先易后難,把可以多得分的題目先做好做到萬無一失,切忌在一個題目上花過多的時間,而影響其他題目的解答。6.考題類型及比重名詞解釋(10%),判斷題(10%),單項選擇題(10%),多項選擇題(10%),簡述(30%),論述(18%),案例分析(12%)。第二部分期末復習重點范圍第一章國際私法概論一、重點名詞國際私法P9法律沖突P4二、重點掌握1.國際私法的調(diào)整對象P22.國際私法的基本原則P163.國際私法的淵源P12三、一般掌握1.國際私法的范圍和定義P82.國際私法與國際私法學P19第二章國際私法發(fā)展史一、重點名詞法則區(qū)別說P26國際禮讓說P29法律關系本座說P30既得權說P31二、重點掌握1.傳統(tǒng)國際私法理論P36—P38三、一般掌握1.現(xiàn)代國際私法理論P26—P362.國際私法立法史P36—P41第三章沖突規(guī)范一、重點名詞沖突規(guī)范P49系屬公式P53準據(jù)法P55辨認P66二、重點掌握1.沖突規(guī)范的結構和類型P50—P532.準據(jù)法及其擬定P56—P60三、一般掌握1.先決問題P61—P66第四章沖突規(guī)范合用中的幾種制度一、重點名詞反致P80公共秩序保存P104法律規(guī)避法律制度P90二、重點掌握1.反致的概念及反致制度的產(chǎn)生P80—P832.公共秩序保存的概念、作用與理論P104—P1093.法律規(guī)避的概念與構成要件P90—P93三、一般掌握1.外國法內(nèi)容的擬定問題及其產(chǎn)生因素P98第五章國際私法的主體一、重點名詞外國人的民事法律地位P114二、重點掌握1.自然人國籍、住所、能力的法律合用原則P123—P1342.法人國籍、住所的沖突及其解決P134—P137三、一般掌握1.法人權利能力,行為能力的法律合用P139—P1402.國家參與國際民事活動的表現(xiàn)形式P138—P139第六至七章涉外物權的法律合用一、重點名詞涉外物權P153物之所在地法原則P159二、重點掌握1.物之所在地法原則的擬定P159—P1602.物之所在地法原則合用范圍P160—P1623.物之所在地法原則的例外P162—P164三、一般掌握1.涉外物權的法律合用P160—P1652.我國關于涉外物權法律合用的立法與實踐P1643.國有化與補償問題165—P170第八章涉外知識產(chǎn)權的法律合用一、重點名詞知識產(chǎn)權P172《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》P181《商標國際注冊馬德里協(xié)定》P184二、重點掌握1.知識產(chǎn)權的法律沖突與法律合用P174—P180三、一般掌握1.保護知識產(chǎn)權的國際公約P180—P1892.與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議P1863.世界知識產(chǎn)權組織P189—P190第九章涉外協(xié)議之債的一般法律合用原則一、重點名詞協(xié)議之債P194客觀標志說P202意思自治原則P199最密切聯(lián)系原則P211二、重點掌握1.涉外協(xié)議之債的法律合用原則P198—P2102.我國關于涉外協(xié)議的法律合用原則P210—P212三、一般掌握1.涉外協(xié)議的法律沖突及其解決途徑P195—P1982.雙方當事人合意選擇合用法律的原則P210—P211第十章幾種具體協(xié)議的法律合用一、重點名詞國際貨品買賣協(xié)議214國際貨品運送保險協(xié)議P224FOBP223CIFP224CFRP224二、重點掌握1.國際貨品買賣協(xié)議的法律合用P215—P2242.國際貨品運送協(xié)議的法律合用P224—P2313.國際投資協(xié)議及其法律合用P241—P2454.國際技術轉讓協(xié)議及其法律合用P246—P249三、一般掌握1.國際貿(mào)易支付中的票據(jù)制度和法律合用P234—P2412.國際勞務合作協(xié)議及其法律合用P249—P252第十一章涉外侵權行為的法律合用一、重點名詞侵權行為之債P255二、重點掌握1.侵權行為之債的法律合用原則P257—P2632.侵權行為之債準據(jù)法的擬定P255—P2573.海上侵權行為之債的法律合用P264—P267三、一般掌握1.空中侵權行為之債的法律合用P267—P2702.公路交通事故的法律合用P274—P2753.環(huán)境污染侵權行為之債的法律合用P257—P278第十二章涉外婚姻家庭關系的法律合用一、重點名詞領事婚姻P283二、重點掌握1.涉外婚姻的法律合用P285—P2872.離婚案件的管轄權及其法律合用P291—P294三、一般掌握1.夫妻關系的法律合用P295—P2982.父母子女關系的法律合用P299—P3033.監(jiān)護與撫養(yǎng)的法律合用P305—P308第十三章涉外繼承的法律合用一、重點名詞法定繼承P315遺囑繼承P308二、重點掌握1.法定繼承的法律沖突P315—P3172.我國關于涉外法定繼承的法律制度P3203.遺囑實質(zhì)要件的法律合用P312—P3134.遺囑形式要件的法律合用P310—P311三、一般掌握1.無人繼承財產(chǎn)的法律合用P321—P3222.關于繼承的國際公約P323—P326第十四章國際民事訴訟程序一、重點名詞國際民事訴訟程序P329司法協(xié)助P348國民待遇制度P二、重點掌握1.國際民事訴訟程序中的管轄權制度P340—P3462.我國關于涉外民事訴訟管轄權的法律制度P346—P3483.我國關于國家及其財產(chǎn)豁免權的理論與實踐P3404.外國法院判決的認可和執(zhí)行P358—P3595.我國關于司法協(xié)助的立法與實踐P3506.我國認可與執(zhí)行外國法院判決的法律制度P364—P365三、一般掌握1.外國人的民事訴訟地位P332—P3372.司法協(xié)助P348—P3513.外國國家的民事訴訟地位P337—P340第十五章國際商事仲裁一、重點名詞國際商事仲裁P368仲裁協(xié)議P371外國仲裁裁決的認可與執(zhí)行P385二、重點掌握1.我國的仲裁立法及仲裁規(guī)則P381—P3852.外國仲裁裁決的認可與執(zhí)行P385—P388三、一般掌握1.仲裁機構P3702.仲裁程序P376—P381第三部分綜合練習題一、名詞解釋1.系屬公式:是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化,使其成為國際上公認的或為大多數(shù)國家采用的涉外民事關系法律合用原則。2.司法協(xié)助:是指根據(jù)國際條約或互惠原則,一國法院接受另一國法院的請求,代為履行某些訴訟行為的制度,涉及送達訴訟文書、傳喚證人,收集證據(jù),認可和執(zhí)行外國法院的判決和仲裁機構的裁決等。3.反致:是對某一涉外民事案件,受理案件國家的法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范應當合用外國法,而根據(jù)該外國的沖突規(guī)范該案應當合用受理案件國家的法律,假如受理案件國家的法院合用了本國的實體法,則構成反致。4.法定繼承的區(qū)別制:也稱分割制,即主張在涉外繼承案件中,將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn):和不動產(chǎn),分別合用不同的準據(jù)法,動產(chǎn)合用被繼承人的屬人法,不動產(chǎn)合用物之所在地法。5.公共秩序保存:是指本國法院審理涉外民事案件時,依其沖突規(guī)范應當合用外國法律為準據(jù)法,但法院假如認為外國法的合用將違反本國的公共秩序時,可以排除外國法的合用。6.領事婚姻:是指本國公民在外國結婚時,經(jīng)駐在國明示或默示許可,可以在本國在駐在國的外交機關或領事機關辦理手續(xù),或舉行典禮。7.準據(jù)法:是指按照沖突規(guī)范的指定援用來擬定涉外民事關系當事人具體權利義務的特定實體法。8.認可與執(zhí)行外國法院判決:是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。認可外國法院判決是指一國認可外國法院判決所確認的當事人之間的權利義務及其他事項在本國境內(nèi)具有同等的法律效力。執(zhí)行外國法院判決是指在認可外國法院判決的基礎上,依照本國的法定程序,與執(zhí)行本國法院判決同樣,對外國法院判決予以強制執(zhí)行。9.法律域外效力:是指一國法律對具有本國國籍的人,無論該人位于本國境內(nèi)還是位于本國境外都具有拘束力,都發(fā)生法律效力。二、填空題1.國際私法調(diào)整對象的廣泛性表現(xiàn)為國際私法不僅調(diào)整婚姻關系、繼承關系等一般意義上的民事關系,還調(diào)整具有涉外因素的(商事關系)。2.1849年德國著名法學家薩維尼在《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中全面闡述了(法律關系本座說),發(fā)明性地提出了解決法律選擇問題的標準,這在國際私法的發(fā)展史上具有里程碑意義。3.國外仲裁機構作出的仲裁裁決需要在中華人民共和國境內(nèi)申請認可和執(zhí)行的,當事人應向被執(zhí)行人所在地或者財產(chǎn)所在地的(中級人民法院)提出申請。4.自然人權利能力的法律沖突,國際上一般以(屬人法)為準據(jù)法。5.新奇性是一項發(fā)明取得專利權的實質(zhì)性要件之一。對新奇性,各國采用了不同的標準,我國采用的是(有限世界新奇性)標準。6.國際私法的淵源是指賦予國際私法規(guī)范以(法律效力)的法律文獻的表現(xiàn)形式。7.外國人訴訟能力涉及外國人的訴訟權利能力和(訴訟行為能力)兩方面的內(nèi)容。8.解決住所積極沖突時,一個人在內(nèi)國有住所,在外國也有住所,國際上通行的作法是以(內(nèi)國的住所)為其住所。9.19世紀末、20世紀初,資本主義經(jīng)濟的發(fā)展和國際經(jīng)濟交往增長,使動產(chǎn)的法律合用發(fā)生了變化,動產(chǎn)物權不再合用所有人住所地法,轉而合用(物之所在地)法。10.采用FOB貿(mào)易術語擬定當事人的權利義務,買賣雙方的責任、費用、風險都是以(船舷)為界進行劃分的。三、判斷題(對的的說法在括號里打“√”,錯誤的說法在括號里打“X”。)(X)1.2023年3月,中國某旅行社在中國組團到泰國旅游。旅行團到達泰國的當天,旅行團的游客因食用變質(zhì)的食物,所有食物中毒。在泰國醫(yī)院治療7天后,游客們回國。游客們回國后,在北京市某法院提起訴訟,規(guī)定中國某旅行社補償損失。在本案中,法院只能合用侵權行為地法,即泰國法律作為準據(jù)法。(√)2.不動產(chǎn)所有權,合用不動產(chǎn)所在地法這一沖突規(guī)范的系屬是不動產(chǎn)所在地法。(√)3.德國薩維尼的公共秩序保存理論與意大利孟西尼的公共秩序保存理論是有原則性區(qū)別的。(√)4.專利權人自提出專利申請之日起滿4年,或自專利批準之日起滿3年,無合法理由,不實行或不充足實行專利的,任何人都可以提出專利強制許可。(√)5.1973年海牙《產(chǎn)品責任法律合用公約》規(guī)定,依《公約》擬定的所合用的法律應為一國的實體法,從而排除了反致。(X)6.國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式是國際條約,迄今為止國際條約仍是國際私法最重要的淵源之一,(X)7.奧地利、日本兩國都不接受反致和轉致。(X)8.國家以自己的名義參與國際民事關系時,與自然人、法人等一般民事關系主體的法律地位是不同的。(√)9.國際投資協(xié)議的法律合用,國際上的一般作法是合用接受投資國的法律。(√)10.外國人訴訟行為能力一般由住所法擬定,訴訟權利能力—般由屬人法擬定(X)11.德國、日本國家的國際私法學者認為國際私法不僅要解決涉外民事關系中的法律沖突問題,并且要解決涉外民事案件的司法管轄權問題和對外國法院判決的認可與執(zhí)行問題。(X)12.里斯在國際禮讓說中提出:主權國家對于另一國家已在本國有效實行的法律,出于禮讓,應保持其在境內(nèi)的效力.只要這樣做不損害自己國家及臣民的權益。里斯這一觀點提出了主權國家在一定條件下應考慮合用外國法這一國際私法原則。(X)13.沖突規(guī)范援引的法律是未被法院地國認可的國家的法律時,較有說服力的觀點是不應以該未被認可的國家的法律為準據(jù)法。(X)14.在國際私法上,公共秩序的概念最早出現(xiàn)在182023《法國民法典》中。(√)15.我國法院審理涉外民事案件時,如根據(jù)沖突規(guī)范的規(guī)定應合用外國法,而該外國法律通過我國法律規(guī)定的途徑不能查明時,合用中華人民共和國法律。(X)16.美國、加拿大、菲律賓等國家授予發(fā)明人專利權時,采用申請在先原則。(X)17.《漢堡規(guī)則》將承運人的責任期間由“港至港”改為“倉至倉”。(X)18.1929年《統(tǒng)一國際航空運輔某些規(guī)則公約》對承運人的責任基礎采用了無過失原則。(X)19.婚姻的形式要件是指結婚必須具有的條件和必須排除的條件。(√)20.中國A公司與日本B公司簽訂一份大豆購銷協(xié)議。協(xié)議中的仲裁條款規(guī)定,協(xié)議發(fā)生爭議,在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁或在斯德哥爾摩商會仲裁院仲裁。這一仲裁條款是無效的.(√)21.國際私法的核心任務就是要解決涉外民事關系中的法律合用問題。(X)22.1989年6月,我國某外貿(mào)進出口公司與美國一船運公司簽訂一份運送協(xié)議,租用美國船運公司的一條貨輪將我國某外貿(mào)進出口公司從美國購買的面粉運至中國。協(xié)議規(guī)定,發(fā)生爭議合用美國法律。輪船航行途中遇風暴,海水灌進船艙使貨品受損。雙方就損失補償問題協(xié)商未果,中方向廣州海事法院提起訴訟。訴訟過程中美方提供若干美國司法判例請求廣州海事作為劃分雙方權利義務的依據(jù)。在我國,判例不能作為判案依據(jù),所以,我國法院不應把美國法院的判例作為劃分當事人權利義務的依據(jù)。(X)23.結果選擇說是由意大利學者巴托魯斯創(chuàng)建的。(√)24.臺灣《涉外民事法律合用法》第29條規(guī)定:“依本法合用當事人本國法時,如依其本國法就該法律關系須依其他法律者,應合用其他法律。如該其他法律更應合用其他法律者,亦同?!边@條規(guī)定表白臺灣認可轉致。(X)25.關于法律規(guī)避的效力,英美法系國家法學家以“詐欺使一切歸于無效”理論為依據(jù),認為法律規(guī)避屬于欺詐行為,應當歸于無效。(X)26.船舶、飛機等運送工具雖屬于特殊的物,但發(fā)生物權法律沖突時,仍要合用物之所在地法解決。(√)27.調(diào)整國際航空運送的國際公約重要有1929年《華沙公約》,1955年《海牙議定書》,1961年《瓜達拉哈拉公約》,我國加入了《華沙公約》和《海牙議定書》。(X)28.美國在鑒定協(xié)議關系中的最密切聯(lián)系因素時下采用的方法是特性履行說(√)29.離婚案件各國多合用法院地法,其重要因素是離婚法律多為強行法,涉及一國民族習俗、倫理觀念、公共秩序。(X)30.外國人委托律師作為訴訟代理人參與訴訟時,可以委托法院地國家的律師,也可以委托本國律師,這是世界各國普遍采用的制度。(√)31.中國公民鄭某(男)與中國公民王某(女)1996年在中國結婚。1998年鄭某到美國留學。2023年10月,鄭某在美國法院提起離婚訴訟,美國法院受理了案件,并向王某送達了傳票。2023年2月,王某向中國法院提起離婚訴訟。雖然鄭某已在美國法院提請離婚訴訟,美國法院已受理了案件,但是中國法院仍能受理王某的起訴。(X)32.國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式是國際條約,迄今為止國際條約仍是國際私法最重要的淵源之一。(√)33.涉外協(xié)議的當事人可以選擇解決協(xié)議爭議所合用的法律,法律另有規(guī)定的除外。涉外協(xié)議當事人沒有選擇的,合用與協(xié)議有最密切聯(lián)系的法律。這條沖突規(guī)范是有條件的選擇型沖突規(guī)范。(X)34.奧地利和日本兩國都不接受反致和轉致。(√)35.《中華人民共和國民法通則》第150條規(guī)定:“依照本章規(guī)定合用外國法律或者國際慣例的,不得違反中華人民共和國的社會公共利益?!边@條規(guī)定表白我國采用公共秩序保存政策。(X)36.國家以自己的名義參與國際民事關系時,與自然人、法人等一般民事關系主體的法律地位是不同的。(√)37.無限意思自治原則的實質(zhì)在于允許當事人選擇任何一個國家的法律作為協(xié)議的準據(jù)法,當事人選擇的法律可以與協(xié)議毫無關系。但當事人選擇法律時必須滿足兩個條件:選擇法律的意思必須合法和選擇法律必須是善意的。(√)38.國際投資協(xié)議的法律合用,國際上的一般作法是合用接受投資國的法律。(X)39.對領事婚姻,我國一概不予認可。(X)40.外國人訴訟行為能力一般由住所法擬定,訴訟權利能力一般由屬人法擬定。四、單項選擇題1.國際私法上規(guī)定最惠國待遇的目的在于(C)。A.保證外國人與本國人之間法律地位平等B.保證本國人與本國人之間法律地位平等C.保證與本國有最惠國條約關系國家的外國人之間法律地位平等D.保證外國人與外國人之間法律地位平等2.我國法院審理涉外民事案件時,假如我國法律和我國參與的國際條約對法院審理的民事案件沒有相應的規(guī)定期,法院可以(A)。A.合用國際慣例B.以權威學者的學說為依據(jù)C.駁回起訴D.合用與案件有關的外國法律3.法院地法這一系屬公式重要解決(D)。A.有關人的能力、身份、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承方面的法律沖突B.不動產(chǎn)物權方面的法律沖突C.行為方式有效性方面的法律沖突D.涉外民事訴訟程序方面的法律沖突4.意大利等歐洲大陸法系國家(B)。A.把外國法看作事實,由當事人舉證證明B.把外國法看作法律,由法官負責查明C.原則上把外國法視為法律,由法官查明,必要時規(guī)定當事人協(xié)助D.由法學專家負責查明外國法的內(nèi)容5.美國甲公司、日本乙公司、中國丙公司在中華人民共和國領域內(nèi)合資設立一家中外合資經(jīng)營公司,該公司(C)。A.具有美國國籍B.具有日本國籍C.具有中國國籍D.具有美國、日本、中國三國國籍6.法院地給予外國人什么樣的訴訟權利,由(A)決定。A.法院地法B.當事人屬人法C.行為地法D.當事人選擇的法律7.在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營公司協(xié)議、中外合作經(jīng)營公司協(xié)議、中外合作勘探開發(fā)自然資源協(xié)議應合用的法律是(A)。A.投資國的法律B.文明國家的法律C.當事人雙方約定的國家的法律D.中華人民共和國法律8.卡弗斯提出了(D)。A.政府利益說B.最密切聯(lián)系說C國際禮讓說D.結果選擇說9.國際私法對反致問題進行研究并逐漸形成一種制度,始于(C)。A.鮑富萊蒙離婚案B.貝科克訴杰克遜侵權案C.福果繼承案D.特魯弗特繼承案10.《中華人民共和國民法通則》第8條第2款規(guī)定;“本法關于公民的規(guī)定合用于在中華人民共和國領域內(nèi)的外國人、無國籍人,法律另有規(guī)定的除外?!边@是我國給予外國人(A)的規(guī)定。A.國民待遇B.最惠國待遇C.普遍優(yōu)惠待遇D.不歧視待遇11.《中華人民共和國海商法》規(guī)定:船舶所有權的取得、轉讓和消滅,合用(C)。A.行為地法B.船舶所有人國籍國法C.船旗國法D.船舶所在地法12.從自然法的角度對國際私法進行研究,認為整個世界是一個共同體,存在著約束各個國家的統(tǒng)一法律,這一學派稱之為(C)。A.二元論學派B.民族主義學派C.國際法學派D.國內(nèi)法學派13.我國加入的國際鐵路貨品運送公約是(D)。A.《瓜達拉哈拉公約》B.《海牙議定書》C.《關于鐵路貨品運送的國際公約》D.《國際鐵路貨品聯(lián)運協(xié)定》14.《華沙公約》規(guī)定的承運人承擔貼償責任的責任期間足(A)。A.貨品交由承運人保管的整個期間B.貨品從啟運地機場到到達地機場C.貨品從裝上飛機到卸離飛機D.飛機運營的整個期間15.《死者遺產(chǎn)繼承法律合用公約》規(guī)定了(C)繼承制度。A.區(qū)別制B.分割制C.同一制D.共同制16.涉外民事案件的管轄權以地區(qū)為聯(lián)系因素,由該地城所屬國法院行使管轄權,這是(B)A.屬人管轄B.屬地管轄C.協(xié)議管轄D.平行管轄E.專屬管轄17.(C)是國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式.A.國際條約B.國際慣例C.國內(nèi)立法D.國內(nèi)判例18.侵權行為的損害補償,合用侵權行為法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發(fā)生的行為是侵權行為的,不作為侵權行為解決。這條沖突規(guī)范是(D)。A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范C.選擇型沖突規(guī)范D.重疊型沖突規(guī)范19.《法國民法典》第6條規(guī)定:“個人不得以特別約定違反有關公共秩序和藹良風俗的法律”,這是一條關于(D)的規(guī)定。A.辨認B.反致C.法律規(guī)避D.公共秩序保存20.對外國法人,我國以其(D)為標準擬定其國籍。A.法人住所地B.法人管理中心所在地C.法人重要營業(yè)所所在地D.法人注冊登記地21.實用新型專利優(yōu)先權的期限為(C)。A.3個月B.6個月C.12個月D.18個月22.賣方負責提供貨品、提供與貨品有關單據(jù)、承擔貨品越過船舷前的一切風險,買方負責租船、貨品保險,這一價格條件是(A)。A.FOBB.CIFC.CFRD.FCA23.發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權行為,一般合用(A)。A.船旗國法B.致害人國籍國法C.受害人國籍國法D.法院擬定合用何國法24.《中華人民共和國民法通則》第]47條規(guī)定:離婚合用(C)。A.當事人的國籍國法B.當事人的住所地法C.受理案件的法院所在地法D.選擇或重疊合用當事人屬人法或法院地法25.外國人訴訟權利能力和訴訟行為能力合用(B)。A.法院地法B.當事人屬人法C.行為地法D.當事人選擇的法律26.國際商事仲裁可仲裁的事項是(C)。A.婚姻、家庭、繼承糾紛B.收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)糾紛C.公民、法人和其他經(jīng)濟組織之間發(fā)生的協(xié)議糾紛和其他財產(chǎn)權益糾紛D.政治爭議糾紛27.涉外繼承中,對死者的遺產(chǎn)不分動產(chǎn)和不動產(chǎn),也不管財產(chǎn)位于何國,其繼承都合用一個統(tǒng)一的沖突規(guī)范,從而導致合用同一準據(jù)法,這種擬定涉外繼承準據(jù)法的方法在國際私法上稱之為(A)。A.單一制B.區(qū)別制C.分割制D.聯(lián)合財產(chǎn)制28.侵權行為合用侵權行為地法律這條沖突規(guī)范的連接點是(B)。A.侵權行為B.侵權行為地C.侵權行為法律D.合用侵權行為地法律29.最高人民法院《關于貫徹‘執(zhí)行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見(試行)》第178條第2款規(guī)定:“人民法院審理涉外民事關系的案件時,應當依照民法通則第八章的規(guī)定來擬定應合用的實體法。”這條規(guī)定表白,我國(B)。A.采用反致B.不采用反致C.采用轉致D.采用循環(huán)反致30.當事人具有兩個或兩個以上的國籍,其中一個是內(nèi)國國籍,這種情況下國籍的擬定方法是(D)。A.以當事人最后取得的國籍為其國籍B.以當事人住所地國家的國籍為其國籍C.由法院擬定當事人的國籍D.以內(nèi)國國籍為其國籍31.對商標權的取得,我國采用(A)。A.注冊在先原則B.使用在先原則C.混合原則D.審查在先原則32.1985年《國際貨品銷售協(xié)議法律合用公約》合用于(A)。A.營業(yè)地位于不同國家的當事眾間訂立的協(xié)議B.具有不同國籍的當事人之間訂立的協(xié)議C.住所位于不同國家的當事人之間訂立的協(xié)議D.管理中心所在地位于不同國家的當事人之間訂立的協(xié)議33.在我國,侵權行為事實地和侵權結果發(fā)生地不一致時,由(B)擬定侵權行為地。A.當事人B.人民法院C.致害人D.受害人34.中華人民共和國公民和外國人結婚合用(D)。A.丈夫的本國法B.妻子的本國法C.夫妻雙方的共同住所地法D.婚姻舉行地法35.《死者遺產(chǎn)繼承法律合用公約》對反致制度的規(guī)定是(B)。A.排除反致、排除轉致B.排除反致、允許轉致C.允許反致、允許轉致D.允許反致、排除轉致36.仲裁機構對案件的管轄權來自仲裁協(xié)議和申請人的申請,當事人之間無仲裁協(xié)議或仲裁協(xié)議無效,則不得將爭議提交仲裁,仲裁機構也無權受理案件,這是仲裁協(xié)議(B)。A.對當事人的法律效力B.對仲裁機構的法律效力C.對法院的法律效力D.對執(zhí)行仲裁裁決的法律效力37.在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營公司協(xié)議、中外合作經(jīng)營公司協(xié)議、中外合作勘探開發(fā)自然資源協(xié)議應合用的法律是(A)。A.投資國的法律B.文明國家的法律C.當事人雙方約定的國家的法律D.中華人民共和國法律38.卡弗斯提出了(D)。A.政府利益說B.最密切聯(lián)系說C.國際禮讓說D.結果選擇說39.國際私法對反致問題進行研究并逐漸形成一種制度,始于(C)。A.鮑富萊蒙離婚案B.貝科克訴杰克遜侵權案C.福果繼承案D.特魯弗特繼承案40.《中華人民共和國民法通則》第8條第2款規(guī)定:“本法關于公民的規(guī)定合用于在中華人民共和國領域內(nèi)的外國人、無國籍人,法律另有規(guī)定的除外?!边@是我國給予外國人(A)的規(guī)定。A.國民待遇B最惠國待遇C.普遍優(yōu)惠待遇D.不歧視待遇41.《中華人民共和國海商法》規(guī)定:船舶所有權的取得、轉讓和消滅,合用(C)。A.行為地法B.船舶所有人國籍國法C.船旗國法D.船舶所在地法42.從自然法的角度對國際私法進行研究,認為整個世界是一個共同體,存在著約束各個國家的統(tǒng)一法律,這一學派稱之為(C)。A.二元論學派B.民族主義學派C.國際法學派D.國內(nèi)法學派43.我國加人的國際鐵路貨品運送公約是(D)。A.《瓜達拉哈拉公約》B.《海牙議定書》C.《關于鐵路貨品運送的國際公約》D.《國際鐵路貨品聯(lián)運協(xié)定》44.《華沙公約》規(guī)定的承運人承擔補償責任的責任期間是(A)。A.貨品交由承運人保管的整個期間B.貨品從啟運地機場到到達地機場C.貨品從裝上飛機到卸離飛機D.飛機運營的整個期間45.涉外民事案件的管轄權以地區(qū)為聯(lián)系因素,由該地區(qū)所屬國法院行使管轄權,這是(B)A.屬人管轄B.屬地管轄C.協(xié)議管轄D.平行管轄E.專屬管轄五、多項選擇題1.1985年《國際貨品銷售協(xié)議法律合用公約》規(guī)定國際貨品銷售協(xié)議合用的法律可以是(ABCD)A.協(xié)議當事人雙方選擇的法律B.當事人沒有選擇準據(jù)法時,合用協(xié)議訂立時賣方設有營業(yè)所國家的法律C.在滿足一定條件的情況下,合用買方訂立協(xié)議時營業(yè)所所在地法律D.在當事人沒有選擇協(xié)議的準據(jù)法時,假如協(xié)議明顯地與B、C國家的法律以外的另一法律具有更密切的聯(lián)系,則協(xié)議受該另一國的法律管轄2.廣義的反致涉及(BCD)。A.循環(huán)反致B.間接反致C.狹義反致D.轉致3.下列物權關系中哪些合用物之所在地法解決(BE)。A.運送中的物品的物權關系B.物權的保護方法C.船舶、飛機等運送工具的物權關系D.與人身關系密切的動產(chǎn)問題E.物權客體范圍的決定4.《聯(lián)合國國際貨品銷售協(xié)議公約》不調(diào)整的貨品買賣關系有(ABCD)。A.供私人和家庭使用貨品的買賣B.以拍—賣方式、根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀進行的買賣C.股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的買賣D.船舶、飛機或電力的買賣5.對婚姻形式要件法律沖突,各同采用的沖突規(guī)則重要有(ABCD)。A.婚姻舉行地法B.當事人本國法C.以婚姻舉行地法為原則,當事人屬人法為例外D.以當事人屬人法為原則,婚姻舉行地法為例外6.經(jīng)沖突規(guī)范援引某國法律作為涉外民事案件的準據(jù)法,而該國是一個多法域國家,存在區(qū)際法律沖突.各國一般采用(ABD)方法擬定準據(jù)法,解決區(qū)際法律沖突。A.以法院地沖突規(guī)范中的連接點擬定準據(jù)法B.按多法域國家的區(qū)際私法擬定準據(jù)法C.當事人協(xié)商擬定準據(jù)法D.法院地沖突規(guī)范專門針對多法域國家的法律合用作了規(guī)定,則依該規(guī)定擬定準據(jù)法7.國際私法上,排除外國法合用的制度有(ABCD)。A.反致制度B.公共秩序保存制度C.法律規(guī)避制度D.外國法查明制度8.“雙國籍國民待遇”中的雙國籍是指(CD)。A.出版單位的國籍B.銷售單位的國籍C.作者的國籍D.作品的國籍9.船舶碰撞的法律合用,各國一般主張合用(BCD)。A.當事人國籍國法B.碰撞發(fā)生地法C.法院地法D.船旗國法10.我國法律規(guī)定司法協(xié)助的內(nèi)容涉及(ABC)。A.司法文書和司法外文書的送達B.調(diào)查取證C.認可與執(zhí)行外國法院判決D.協(xié)助當事人之間進行和解11.國際私法上法律沖突產(chǎn)生的因素重要有(ABD)。A.對同一民事關系,相關國家的法律作出了不同的規(guī)定B.一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外同時作用于同一民事關系,法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突C.同一法律概念,相關國家作出了不同的法律解釋D.受案法院在一定條件下認可外國法律的域外效力12.辨認的依據(jù)是國際私法學者爭論不休的問題。依何種法律進行辨認,學者們的主張重要有(ABCD)。A.依法院地法辨認B.依準據(jù)法辨認C.用分析法學和比較法的方法辨認D.按不同的情況依據(jù)不同的法律進行辨認13.國際私法上外國人民事法律地位,重要有(ABCD)制度。A.國民待遇B.最惠國待遇C.優(yōu)惠待遇D.不歧視待遇14.仲裁機構受理涉外仲裁案件時需要審察的事項重要有(ABCD).A.是否有仲裁協(xié)議以及仲裁協(xié)議是否有效B.申請仲裁的爭議事項是否屬于仲裁協(xié)議規(guī)定的范圍C.申請仲裁的事項是否屬于可仲裁事項D.訴訟時效是否已經(jīng)超過15.國家及其財產(chǎn)豁免權的內(nèi)容涉及(BCD)。A.司法文書送達的豁免B.司法管轄的豁免C.訴訟程序的豁免D.強制執(zhí)行的豁免16.物之所在地法解決與物權有關的法律沖突,具體說來,物之所在地法(ACD)A.決定物權客體的范圍B.運送中的物品的物權關系C.決是動產(chǎn)與不動產(chǎn)的辨認與區(qū)分D.決定物權的取得、轉移、變更和消滅的條件17.辨認可以基于以下(ABC)因素產(chǎn)生。A.有關國家的法律對同一事實情況賦予了不同的性質(zhì)B.有關國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇C.與案件有關國家之間,一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的D.受案法院法官對同一事實情況依與案件有關國家的法律作出了不同的解釋18.外國法的內(nèi)容通過各種途徑仍不能查明,各國采用的解決方法有(AD)A.以法院地法代替應合用的外國法B.法院強制性規(guī)定當事人之間和解C.以權威學者的學說作為判案依據(jù)D.駁回當事人的訴訟請求或抗辯19.我國加人《認可和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》提出的保存有(AD)。A.商事保存B.民事保存C.協(xié)議保存D.互惠保存20.《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定我國法院享有專屬管轄的案件有(ABCD).A.不動產(chǎn)糾紛案件B.港口作業(yè)中發(fā)生糾紛的案件C.遺產(chǎn)繼承糾紛案件D.中外合資公司協(xié)議、中外合作公司協(xié)議、中外合作勘探開發(fā)自然資源協(xié)議案件21.屬人法是以當事人的國籍、住所或居所為連結點的系屬公式,重要解決(CD)等方面的法律沖突。A.物權方面的B.行為地方面的C.人的能力、身份、家庭財產(chǎn)方面的D.財產(chǎn)繼承方面的22..我國法院審理涉外民事案件,如合用的法律為外國法時,一方面由法院查明外國法的內(nèi)容。法院不能擬定外國法的內(nèi)容的,可以通過以下途徑查明。(ABCDE)A.當事人提供B.我國駐該國的使、領館提供C.該國駐我國的使、領館提供D.中外法學專家提供E.與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關提供23.對夫妻財產(chǎn)關系法律沖突,各國采用的沖突規(guī)則重要有(ABC)。A.意思自治原則B.屬人法C.最密切聯(lián)系的法律D.婚姻登記地法24.我國法律規(guī)定司法協(xié)助的內(nèi)容涉及(ABC)。A.司法文書和司法外文書的送達B.調(diào)查取證C.認可與執(zhí)行外國法院判決D.協(xié)助當事人之間進行和解六、簡答題1.簡述沖突規(guī)范的概念及法律特性。答:沖突規(guī)范是指涉外民事關系應合用何國法律來解決的法律規(guī)范。沖突規(guī)范的特點有:(1)沖突規(guī)范僅指涉外民事關系應合用何國法律來解決,不能具體地擬定當事人之間的權利和義務。(2)沖突規(guī)范只有與其援引的某國實體法相結合,才干最終擬定當事人之間的權利和義務。2.簡述動產(chǎn)三分說。答:德國法學家薩維尼提出了“動產(chǎn)三分”說,他把動產(chǎn)分為三類:第一類是不能擬定其所在地的,如旅行者隨身攜帶的行李,運送途中的物品等,這類動產(chǎn)經(jīng)常處在變動狀態(tài),故應合用當事人住所地法;第二類是可以擬定其所在地的,如擺設用的家具、圖書、美術品等,這類動產(chǎn)應合用物之所在地法;第三類是所有者在住所地以外不定期托人保管的商品或者旅行者在國外暫時寄存的行李,對這類動產(chǎn)可以根據(jù)具體情況,或合用當事人住所地法,或合用財產(chǎn)所在地法。薩維尼的“動產(chǎn)三分”說,將動產(chǎn)分為三類,按其能否擬定所在地,提出了靈活的法律合用標準,由單純的動產(chǎn)物權合用屬人法過渡到合用物之所在地法,其學說在理論上為物權不分動產(chǎn)與不動產(chǎn)均合用物之所在地法奠定了基礎。3.簡述涉外民事案件管轄權在國際民事訴訟中的意義。答:(1)涉外民事訴訟管轄權是國家司法管轄權的重要組成部分,是國家主權的體現(xiàn)。每一主權國家均有屬地管轄權和屬人管轄權。(2)管轄權的擬定是內(nèi)國法院受理涉外民事案件的前提條件。(3)管轄權的擬定直接關系到案件的審理結果。(4)對的擬定管轄權,有助于判決的認可和執(zhí)行。4.簡述涉外民事法律關系法律沖突產(chǎn)生的因素。答:涉外民事法律關系法律沖突產(chǎn)生的因素如下:(1)不同國家的法人。公民之間進行經(jīng)濟交往和民事往來,形成大量的涉外民事關系。國際私法是商品經(jīng)濟高度發(fā)展的產(chǎn)物,生產(chǎn)力的發(fā)展,生產(chǎn)率的提高,使商品互換成為社會存在和社會發(fā)展的必要條件。(2)對同一涉外民事關系,不同國家的法律作出了不同的規(guī)定,這是法律沖突產(chǎn)生的重要條件,假如各國對涉外民事關系的法律規(guī)定相一致,就不存在法律沖突問題了。(3)一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的境外效力同時作用于同一涉外民事關系,而這兩個國家的法律規(guī)定不同時,便產(chǎn)生法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力的沖突。(4)一國認可外國人在內(nèi)國的民事法律地位,這是涉外民事關系法律沖突產(chǎn)生的重要條件。一國不認可外國人在內(nèi)國的民事法律地位,不允許外國人在內(nèi)國享有民事權利,承擔民事義務,外國人就不能在內(nèi)國從事民事活動,就不會產(chǎn)生涉及外國法合用的民事法律沖突。5.簡述國籍積極沖突的解決。答:對于自然人國籍的積極沖突,各國在立法和實踐中區(qū)別不同情況采用不同的辦法解決:(1)一個人同時既具有內(nèi)國國籍,又具有外國國籍時,國際上的通行做法是按照“內(nèi)國國籍優(yōu)先的原則”,以內(nèi)國法為當事人的本國法。(2)當事人的雙重或多重國籍均為外國國籍時,如何擬定其本國法,各國的實踐不一致,歸納起來重要有以下幾種做法:第一,最后取得的國籍優(yōu)先。第二,當事人住所或慣常居所所在地國國籍優(yōu)先。第三,與當事人有最密切聯(lián)系國家的國籍優(yōu)先,即合用當事人“實際國籍”所屬國法為其本國法,這是當今較有影響的一種理論,為許多學者所贊同。6.簡述協(xié)議中仲裁條款獨立有效性原則。答:協(xié)議中仲裁條款獨立有效性原則是指協(xié)議中的仲裁條款具有相對的獨立性.其有效性不受協(xié)議有效性的影響。即使協(xié)議無效或協(xié)議終止,仲裁條款仍然有效。仲裁條款獨立有效性學說的理論根據(jù)是:(1)協(xié)議規(guī)定當事人雙方實體方面的權利義務,仲裁條款規(guī)定當事人實體方面的權利義務得不到實現(xiàn)時的法律救濟措施。協(xié)議得到所有履行,仲裁條款無須履行,協(xié)議未履行,則需履行仲裁條款,兩者彼此獨立。(2)仲裁條款有獨立于協(xié)議的效力.協(xié)議的有效性取決于協(xié)議形式要件和協(xié)議實質(zhì)要件是否符合協(xié)議準據(jù)法的規(guī)定,仲裁條款的有效性取決于仲裁機構所在地國家法律或仲裁規(guī)則對仲裁條款救濟形式、內(nèi)容的規(guī)定.判斷兩者有效性的法律根據(jù)不同。(3)仲裁條款獨立于協(xié)議中的其他條款.協(xié)議中的任何其他條款均可與仲裁條款分開,協(xié)議中的其他條款是否有效,不影響仲裁條款對當事人的拘束力。7.簡述本地法說。答:本地法說是美國法學家?guī)炜藙?chuàng)建的。本地法說的重要觀點是:(1)法院只合用法院地法,不合用外國法律。(2)在某些情況下,法院可以合用外國法,但此時只能將外國法規(guī)范并入本國的法律規(guī)范,作為本國法律規(guī)范予以合用。(3)法院執(zhí)行的是本國法創(chuàng)設的權利,而不是外國法創(chuàng)設的權利。本地法說成功地批判了傳統(tǒng)國際私法理論,特別是既得權說,為美國法學理論的發(fā)展開辟了道路。8.簡述法律規(guī)避的概念與構成條件。答:國際私法中的法律規(guī)避是指當事人為了規(guī)避本來應當合用的某一國法律,故意制造一些條件可以運用沖突規(guī)范,使對其有利的另一國法律得以合用。構成國際私法上的法律規(guī)避必須具有以下幾個條件:(1)當事人規(guī)避某國法律是出于故意,即當事人的行為是以規(guī)避法律為目的的。(2)規(guī)避的法律是本應對當事人合用的強制性法律,而不是任意性法律.(3)當事人是通過故意改變或制造與連接點有關的事實,運用沖突規(guī)范來達成法律規(guī)避目的的。(4)法律規(guī)避必須是既遂的。(5)當事人法律規(guī)避以后,仍與被法規(guī)避法律的那個國家或地區(qū)存在某種聯(lián)系。9.當事人選擇解決涉外協(xié)議所合用的法律時應注意哪些問題?答:(1)當事人對法律的選擇必須是協(xié)商—致的結果。對法律的選擇必須誠實、善意、合法。(2)當事人對法律的選擇在空間上沒有限制。(3)當事人對法律的選擇必須以書面形式明示。(4)選擇時間.在法庭開庭審理案件之前。(5)中外合資公司協(xié)議等三類協(xié)議不能選擇合用外國法。(6)當事人選樣的法律必須是現(xiàn)行的實體法,不涉及沖突法和程序法。(7)當事人所選擇的法律不得違反我國的公共秩序。10.簡述涉外民事關系的特性。答:涉外民事關系具有以下三個法律特性:(1)涉外性。涉外民事關系具有涉外因素,這種涉外因素可以表現(xiàn)為法律關系主題的一方是外國的自然人、法人或者國家、法律關系的客體位于國外、法律關系的產(chǎn)生、變更或者消滅發(fā)生在國外。(2)廣泛性。廣泛性指涉外民事關系既涉及婚姻家庭關系、財產(chǎn)繼承關系、侵權關系等一般意義上民事關系,又涉及各種商事協(xié)議關系,概言之,平等主體之間發(fā)生的具有涉外因素的財產(chǎn)關系以及與財產(chǎn)相聯(lián)系的人身關系均屬涉外民事關系的范疇。(3)國際性。涉外民事關系是在國際交往中產(chǎn)生的,在形式上通常表現(xiàn)為不同國家當事人之間的關系,實質(zhì)上體現(xiàn)著國家之間的關系。涉外民事關系要服從國家的對外政策,要受國際關系的制約。11.簡述《聯(lián)合國國際貨品銷售協(xié)議公約》合用的法律依據(jù)。答:《聯(lián)合國國際貨品銷售協(xié)議公約》規(guī)定該公約在以下三種情況下合用:(1)雙方營業(yè)地分別處在兩個締約國的當事人之間訂立的國際貨品買賣協(xié)議合用公約,但這種合用不具有強制性,當事人可以通過明示選擇某個國家的法律來完全或部分排除公約的合用。締約國當事人在協(xié)議中可以對合用的法律依意思自治原則作出選擇,如選擇某國法作準據(jù)法就自動排除公約的合用。假如當事人對法律合用未作選擇,則公約當然合用于他們之間訂立的買賣協(xié)議。但是對國際慣例的選擇,不構成對公約的排除合用。(2)非締約國當事人可以通過意思自治選擇合用公約,但這種選擇必須是明示的。(3)當事人雙方或一方營業(yè)所所在地國不是締約國,假如國際私法規(guī)范導致合用某一締約國的法律時,公約可以合用于他們之間訂立的貨品買賣協(xié)議。12.簡述涉外民事案件管轄權在國際民事訴訟中的意義。答:(1)涉外民事訴訟管轄權是國家司法管轄權的重要組成部分,是國家主權的體現(xiàn)。每一主權國家均有屬地管轄權和屬人管轄權。(2)管轄權的擬定是內(nèi)國法院受理涉外民事案件的前提條件。(3)管轄權的擬定直接關系到案件的審理結果。(4)對的擬定管轄權,有助于判決的認可和執(zhí)行。13.簡述涉外民事關系的特性。答:涉外民事關系是具有涉外因素的民事關系,是國際私法的調(diào)整對象。涉外民事關系具有以下三個法律特性:(1)涉外性。涉外民事關系具有涉外因素,這種涉外因素可以表現(xiàn)為法律關系主題的一方是外國的自然人、法人或者國家、法律關系的客體位于國外、法律關系的產(chǎn)生、變更或者消滅發(fā)生在國外。(2)廣泛性。廣泛性指涉外民事關系既涉及婚姻家庭關系、財產(chǎn)繼承關系、侵權關系等一般意義上民事關系,又涉及各種商事協(xié)議關系,概言之,平等主體之間發(fā)生的具有涉外因素的財產(chǎn)關系以及與財產(chǎn)相聯(lián)系的人身關系均屬涉外民事關系的范疇。(3)國際性。涉外民事關系是在國際交往中產(chǎn)生的,在形式上通常表現(xiàn)為不同國家當事人之間的關系,實質(zhì)上體現(xiàn)著國家之間的關系。涉外民事關系要服從國家的對外政策,要受國際關系的制約。14.簡述我國涉外法定繼承的法律制度。答:《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》對涉外法定繼承作了規(guī)定?!吨腥A人民共和國繼承法》第36條規(guī)定:中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn),動產(chǎn)合用被繼承人住所地法律,不動產(chǎn)合用不動產(chǎn)所在地法律。外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn),動產(chǎn)合用被繼承人住所地法律,不動產(chǎn)合用不動產(chǎn)所在地法律?!吨腥A人民共和國民法通則》對《中華人民共和國繼承法》的規(guī)定進行了完善。該法第149條規(guī)定:遺產(chǎn)的法定繼承,動產(chǎn)合用被繼承人死亡時住所地法律,不動產(chǎn)合用不動產(chǎn)所在地法律。上述法律規(guī)定表白我國在涉外法定繼承方面采用區(qū)別制。15.簡述認可與執(zhí)行外國法院判決的程序。答:大陸法系國家認可與執(zhí)行外國法院判決采用發(fā)執(zhí)行證方式,即被請求國法院根據(jù)請求國法院的請求,對外國法院判決作形式審查或實質(zhì)審查,認為外國法院判決具有執(zhí)行條件,便發(fā)給執(zhí)行證,或作出認可的裁定,交付執(zhí)行。英美國家采用訴訟式和登記式程序認可和執(zhí)行外國法院判決。訴訟式是指英美國家法院不直接認可與執(zhí)行外國法院判決,而是把外國法院判決視為證據(jù),當事人要在英美國家法院重新起訴。法院對案件重新審理,如認為外國法院判決與本國法律無抵觸之處,則作出一個內(nèi)容與外國法院判決相同的判決,然后根據(jù)一般程序予以執(zhí)行。英國除采用訴訟制度外,還采用登記制度。英國采用登記制度執(zhí)行外國法院判決有一定的限制。其限制具體表現(xiàn)在:采用登記制度執(zhí)行外國法院判決的案件僅合用于支付一定數(shù)額金錢的判決。合用范圍為英國自治領地及與英國有雙邊協(xié)議的國家。七、論述題1.論最密切聯(lián)系原則。答:最密切聯(lián)系原則是應用于協(xié)議、侵權等領域的一種法律合用原則,其含義是指,某一涉外民事關系,在當事人沒有選擇應合用的法律或選擇無效的情況下,法院在與該法律關系有聯(lián)系的國家中,選擇一個與該法律關系本質(zhì)上有重大聯(lián)系,利害關系最為密切的國家的法律予以合用。它完全拋棄了傳統(tǒng)客觀論的機械作法,其客觀標志不是一個,而是兩個或多個,在諸多的客觀標志(連接因素)中,由法院根據(jù)案件情況,在進行綜合分析的基礎上,找出一個“重心”,即與該協(xié)議交易有最密切聯(lián)系的客觀標志,然后根據(jù)該標志的指引,合用與協(xié)議有最密切聯(lián)系的國家的法律。最密切聯(lián)系原則具有以下帶有普遍性的特性:(1)它是一種新的法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則是根據(jù)具體案件的特定事實去靈活尋找所應合用的準據(jù)法,從而改變了傳統(tǒng)沖突法中連接因素的單一性,使與案件有關聯(lián)的各種因素都得以考慮,從而加強了案件解決的科學性。(2)它的核心是通過對協(xié)議以及與協(xié)議有關的各要素進行綜合分析來尋找與協(xié)議最密切聯(lián)系的法律,其方法十分靈活。在具體運用中,重要采用兩種方式;一是允許根據(jù)涉外協(xié)議所涉及的不同性質(zhì)的問題,就協(xié)議的不同方面,分別合用不同國家的法律;二是對與案件相關聯(lián)的各種有關事實和因素進行綜合考察。(3)它給予了法官以較大的自由裁量權。最密切聯(lián)系原則主張由法官根據(jù)具體情況自由裁量與案件有最密切聯(lián)系的法律予以合用,加之該原則沒有確切、限定的內(nèi)容,這就給法官自由裁量提供了極大的空間。法官據(jù)此可排除合用會給協(xié)議關系帶來不利的法律,選擇更有利的法律,實現(xiàn)法律選擇的公正與靈活。但也也許被法官濫用而破壞它的對的性。2.論薩維尼的法律關系本座說。答:14世紀產(chǎn)生的法則區(qū)別說在國際私法領域居于統(tǒng)治地位的局面直到19世紀才被打破。19世紀,德國法學家薩維尼提出法律關系本座說,把國際私法推動到一個新階段。1849年薩維尼在他發(fā)表的《現(xiàn)代羅馬法體系(第8卷)》一書中全面地闡述了他的國際私法理論。該理論重要內(nèi)容涉及:(1)為了便于國際交往和減少其法律上的障礙,必須認可內(nèi)外國人法律地位的平等和內(nèi)外國法律的平等.(2)他極力反對從法律規(guī)則自身的性質(zhì)出發(fā)來決定法律是否可合用于各種特定的涉外民事關系,而主張從法律關系自身的性質(zhì)來探討其應合用的法律。(3)每一種法律關系在邏輯上和性質(zhì)上必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系,每一法律關系都有一個擬定的“本座”,即一個他在性質(zhì)上必須歸屬的法域。法院進行法律選擇時,應根據(jù)法律關系的性質(zhì)擬定法律關系的本座所在地,而該本座所在地的法律就是該法律關系所應合用的法律。(4)薩維尼還分別就身份、物權、債權、繼承、家庭等法律關系討論了它們的“本座”或“本座法”之所在。薩維尼的法律關系本座說在國際私法發(fā)展史上具有里程碑意義。薩維尼改變統(tǒng)治了幾百年的通過法律性質(zhì)選擇法律的方法,代之以通過法律關系性質(zhì)選擇法律的方法,這在方法論上是一個歷史性的突破。他發(fā)明性提出了解決法律選擇中的連接點,為國際私法的規(guī)范化和更具操作性起到了至關重要的作用。薩維尼的理論對國際私法的發(fā)展具有極其深遠的影響。當然,薩維尼的方法也難免陷入唯心主義的泥潭。但瑕不掩玉,薩維尼的確開創(chuàng)了一條法律選擇的新路子。3.論《死者遺產(chǎn)繼承法律合用公約》。答:《死者遺產(chǎn)繼承法律合用公約》于1988年10月在海牙國際私法會議第16屆大會獲得通過,該公約有5章31條。其重要內(nèi)容有:(1)公約的合用范圍除遺產(chǎn)處分方式、處分遺產(chǎn)的能力、有關夫妻財產(chǎn)的爭議、非因繼承而設立讓與的財產(chǎn)權利,利益或財產(chǎn)事項不合用公約外,一切遺產(chǎn)繼承的法律合用問題均合用公約,即使應合用的法律是一非締約國法律,公約仍應合用。(2)公約采用了“同一制”繼承制度。公約將死者的遺產(chǎn)當作是一個不可分割的整體,規(guī)定合用統(tǒng)一的準據(jù)法。這一準據(jù)法原則上是死者死亡時的慣常居所地國家的法律,只要他那時具有該國國籍,或者他在該國至少居住5年時間。在其他情況下,繼承受死者死亡時的國籍國法律支配,除非死者當時與另一國有更密切的聯(lián)系。(3)意思自治原則公約規(guī)定當事人可以指定合用于遺囑繼承的法律,但這種指定受到嚴格限制。一是當事人的指定只限于其指定期或死亡時的國籍國法律或慣常居所地法律。二是這種指定的形式必須是明示的。(4)繼承準據(jù)法的合用范圍準據(jù)法合用于死者的所有遺產(chǎn),不管這些遺產(chǎn)位于何處。準據(jù)法的具體合用范圍涉及:A.擬定繼承人、繼承份額和義務以及因死亡而引起的其他繼承權。B.因行為而引起的繼承權的剝奪和喪失。C.在擬定繼承人、不動產(chǎn)遺囑繼承人或動產(chǎn)繼承人的份額時,任何返還或說明贈與物品、特留份額或遺物的義務。D.可處分的遺產(chǎn)部分,不可剝奪的利益和對遺產(chǎn)處分的其他限制。E.遺囑處分的實質(zhì)有效性。公約排除了反致但規(guī)定允許轉致。4.論意大利法則區(qū)別說。答:11世紀以后,意大利不同地區(qū)之間的人員交流頻繁,法律沖突現(xiàn)象便開始發(fā)生。這時的法律沖突表現(xiàn)為羅馬法與城邦法、城邦法與城邦法之間的沖突。沖突如發(fā)生羅馬法在與城邦的法則之間,根據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的羅馬法原則,可合用城邦的法則,但是沖突發(fā)生在不同城邦的法則之間,就沒有解決法律合用問題的規(guī)則。法律沖突對各城邦之間的商業(yè)貿(mào)易是十分不利的,因而需要找出解決法律沖突的規(guī)則,這就是意大利法則區(qū)別說產(chǎn)生的時代背景。意大利法則區(qū)別說的代表人物是巴托魯斯。14世紀,巴托魯斯在意大利和法國的一些法學家一些初期的法則區(qū)別理論或沖突原則的基礎上,提出了自己的理論。他抓住了法律的域內(nèi)效力與域外效力這個法律沖突的主線點,并且把解決法律沖突的問題分為兩個互相聯(lián)系的方面來進行探討:即城邦法則能否合用于城邦內(nèi)的一切人和城邦法則能否合用于城邦以外的城邦居民。巴托魯斯解決這兩個問題的方法仍然是完全借助他的先行者們把法則區(qū)分為物法、人法的學說,在他看來,所有祛律無非有兩大類,即人法和物法。物法,必須且只能在制定者管轄領域內(nèi)合用;人法(只要不是那種“令人厭惡”的法則),則是可以隨人之所至而合用于域外的。但是,在現(xiàn)實生活中,并無這種純粹的物法法則和純粹的人法法則,他便只得求助于法則詞語結構的不同來進行這種區(qū)分。巴托魯斯方法雖悖謬可笑,巴托魯斯的理論與方法也未完全擺脫注釋學派的影響,但他已經(jīng)把新興資產(chǎn)階級的文藝復興運動所鼓吹的人文主義帶人了國際私法領域。這重要表現(xiàn)在他在過去封建主義法律合用上的絕對屬地主義基礎上,提出了一條法律合用上的屬人主義,揭示了外國人法與本國物法之間的聯(lián)系,闡示了法的域內(nèi)效力與域外效力問題,提出了解決法律沖突的方法,從真正意義上創(chuàng)建了國際私法。5.論擬定涉外民事案件管轄權的原則涉外民事案件管轄權是指一國依國際條約和國內(nèi)立法的規(guī)定所擬定的受理涉外民事案件的權限范圍和對特定涉外民事案件行使審判權的資格。世界各國在擬定涉外民事案件管轄權時,重要采用以下原則:(1)屬人管轄原則。屬人管轄原則是指以當事人國籍為標志擬定管轄權。涉外民事案件的當事人,不管是原告還是被告,也不管居住何處,當事人國籍國法院對案件享有管轄權。采用屬人管轄原則的國家重要是以法國為代表的拉丁法系國家。各國對與人身有關的案件,特別是離婚、監(jiān)護、親子、繼承等案件,原則上認可當事人本國法院享有管轄權.(2)屬地管轄原則屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權以地區(qū)為聯(lián)系因素,由該地區(qū)所屬國法院行使管轄權。屬地管轄原則可具體分為:A.以住所、居所、臨時所在地為聯(lián)系因素擬定管轄權。各國確立本國涉外民事案件管轄權,大量地、普遍地是以實體法律關系或訴訟法律關系中的地區(qū)因素為基礎的。B.以物之所在地為聯(lián)系因素擬定管轄權。作為擬定管轄權聯(lián)系因素的物有兩種:一種是訴訟標的物,即訴訟當事人之間訟爭的財產(chǎn),一種是為被告所有但與訴訟案件無關的財產(chǎn)。以物之所在地為聯(lián)系因素擬定管轄權亦為各國普遍認可。C.以訴訟因素發(fā)生地為聯(lián)系因素擬定管轄權。訴訟因素發(fā)生地重要指契約案件中的契約成立地、契約履行地,侵權案件中的侵權行為地。各國普遍認可契約糾紛案件、侵權案件由契約成立地、契約履行地、侵權行為地法院管轄。(3)協(xié)議管轄原則協(xié)議管轄原則是指雙方當事人根據(jù)意思自愉原則,在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議,把他們之間的爭議交由某一國法院審理。協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當事人達成書面協(xié)議,將爭議交由某國法院審理。默示協(xié)議管轄指當事人之間未達成書面協(xié)議,一方當事人在某國法院提起訴訟,另一方當事人參與訴訟并進行答辯,從而構成對法院管轄權的確認。各國在認可協(xié)議管轄的同時,也規(guī)定了協(xié)議管轄的條件,這些條件重要是:A.協(xié)議管轄僅合用于協(xié)議法律關系發(fā)生的爭議。B.當事人之間的協(xié)議應是書面的,口頭協(xié)議須有書面證明。C.當事人之間的協(xié)議必須有效,必須符合有關國家的法律規(guī)定。D.協(xié)議管轄僅限于一審法院。E.當事人協(xié)議選擇的法院須是與案件有實際聯(lián)系國家的法院。F.專屬管轄案件當事人不得以協(xié)議予以變更。(4)平行管轄原則平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有管轄權,原告可以選擇其中一國法院起訴,由該國法院行使管轄權。(5)專屬管轄原則專屬管轄原則是指為維護本國公共秩序,保護本國當事人利益,一國主張某類案件只能由本國法院管轄,排除他國法院的管轄權。八、案例題1.1998年初,英國甲公司與寧波乙公司擬在寧波市某公園南大門合資興建綜合娛樂場合“寧波大世界”。乙公司遂規(guī)定赴英國就甲公司投資的設施性能等進行考察,費用可由甲公司墊付,待合作后補償。為此,甲公司于1998年11月15日、1999年1月6日兩次向原告發(fā)出邀請函,允諾在英國逗留期間食宿及交通等將予承擔。雙方經(jīng)協(xié)商,于1999年2月5日達成《關于乙公司赴英考察事宜協(xié)議》。協(xié)議約定:(1)乙公司派以王某為首的五人小組赴英國考察,由甲公司發(fā)邀請函。(2)在英國期間費用暫由甲公司支付,待合資后從利潤中提取填補。如不能合資,乙公司以其它形式填補甲公司所墊付的資金。(3)根據(jù)市政府意見,乙公司在1999年5月動工興建。(4)由甲公司協(xié)助辦理考察手續(xù)及簽證,考察時間為15天,甲
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