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文檔簡介

法的淵源效力與分類我國法學界關于法的淵源的認識一般是指法的形式淵源,即法律源自于哪些基本形式。這些基本形式可以在法的適用和解釋中加以援引——法的存在(表現(xiàn))形式。法律淵源涉及兩方面的問題:1、法律規(guī)則的生成方式(制定、認可)2、不同法律規(guī)則的外部表現(xiàn)形式,包括這些規(guī)則之間的效力等級和相互關系。

認識法的形式有助于區(qū)分法與其他社會規(guī)范,有助于理解法的效力等級,有助于采取適當?shù)姆ǖ男问絹碚{(diào)整社會關系,有助于理解權力機關本身制定法律的權限與范圍。二、法的淵源的種類一切可以作為裁判依據(jù)的法律、規(guī)范、條約、學說都是法的淵源。由于國家的文化傳統(tǒng)不一樣其法的淵源也不一樣。根據(jù)其效力程度可劃分為:1、正式淵源(1)制定法(2)判例法(3)習慣法(4)國際條約與協(xié)定2、非正式淵源(1)公平與正義觀念(2)公共政策(3)法理(4)學說三、當代中國法的淵源

1、正式淵源(九類制定法)

憲法法律(基本法律和基本法律以外的法律)法規(guī)(行政法規(guī)和地方性法規(guī))規(guī)章(部門規(guī)章和地方政府規(guī)章)經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)和規(guī)章軍事法規(guī)與軍事規(guī)章民族自治區(qū)域的自治條例和單行條例特別行政區(qū)的規(guī)范性法律文件國際條約與國際慣例2、非正式淵源習慣判例政策

四、規(guī)范性法律文件的規(guī)范化與系統(tǒng)化(一)規(guī)范性法律文件的規(guī)范化這是指規(guī)范性法律文件的文本應該遵循一定的范式,根據(jù)立法主體的層次制定修改規(guī)范性文件,以消除矛盾、混亂。(二)規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化是指對制定出來的有關規(guī)范性法律文件加以系統(tǒng)的整理、歸納,使其完善、科學化的活動。1、法律清理指有權的國家機關,在其職權范圍內(nèi),以一定的方式,對一定范圍內(nèi)的規(guī)范性法律文件進行審查,確定它們存在、改動或廢止的專門活動。其方法有集中清理、定期清理與專項清理。不屬于立法活動2、法律匯編在法的清理的基礎上,按照一定的目的和標準將各種規(guī)范性法律文件加以系統(tǒng)編排、匯集成冊的活動。匯編主體無限制。匯編形式有單項匯編、綜合匯編,以及官方的法律匯編和非官方的法律匯編等。不屬于法律創(chuàng)制活動3、法律編纂是指對某一類法或某一部門法的全部規(guī)范性法律文件進行整理、審查、補充、修改,使之形成系統(tǒng)的法,或者在此基礎上編制一部新的法典的活動。屬于法律創(chuàng)制活動第二節(jié)法的效力一、法的效力的概念法的效力——法所具有的約束力。狹義——通常是指規(guī)范性法律文件的一般性效力。區(qū)別法的效力與法的實效法的效力問題,可從三個方面來分析和理解:

1、法的效力來源——解決法律的合法性與正當性問題

2、法的效力等級——解決法律沖突時的法律適用問題

3、法的效力范圍——解決法律的一般性適用問題二、法的效力來源1、來自正義2、來自主權者的命令3、來自社會事實三、法的效力等級(一)含義(二)確立法的效力等級需要遵循的原則:

1、上位法優(yōu)于下位法原則——不同位階

2、特別法優(yōu)于一般法原則——同一位階

3、新法優(yōu)于舊法原則——同一位階

4、國際法優(yōu)于國內(nèi)法原則——以主權國家締結或參加或認可為前提四、法的效力范圍(一)概念:指法律對什么人、什么事、在什么地方、什么時間有約束力。(二)內(nèi)容

1、法的對象效力在確定法的對象效力問題上,存在著四種原則:(1)屬人主義原則——以人的國籍與組織的國別為標準(2)屬地主義原則——以法的管轄地域為標準(3)保護主義原則——以保護本國利益為標準(4)綜合(折衷)主義原則——以屬地原則為基礎結合其他原則中國實行綜合原則:(1)對中國人的效力

a、在國內(nèi)——中國公民、法人與組織在中國領域內(nèi)一律適用中國法。

b、在國外——原則性與靈活性相結合(2)對外國人的效力

a、在中國領域內(nèi)原則上一律適用例外:享有外交特權與豁免權的外國人的刑事責任,一般不適用中國刑法。

b、在中國領域外在中國領域外的外國人對中國公民、法人與其他組織犯罪的,按中國刑罰最低刑為三年以上有期徒刑的,可以適用中國刑法,但依犯罪地法不受處罰的除外。2、法的對事效力法的對事效力的確定應遵循以下幾個原則:(1)確定法律的事項范圍原則(事項法定原則)(2)一事不再理原則(3)一事不二罰原則

3、法的空間效力這是指法律在什么樣的空間與地域范圍內(nèi)有效。就一國法律的整體而言,一國法律在其主權管轄的全部領域有效。就一國具體的部門法而言,空間效力有所不同。一般將其分為法的域內(nèi)效力和法的域外效力。(1)法的域內(nèi)效力

a、在全國范圍內(nèi)有效——最高權力機關與行政機關制定

b、在國家部分區(qū)域內(nèi)有效——地方權力機關、行政機關制定,以及指定在特定地區(qū)適用的法律。(2)法的域外效力——一般沒有效力,但有例外。4、法的時間效力是指法律效力的起止時間以及對法律實施以前的行為有無溯及既往的效力。(1)法的生效時間

a、公布之日生效。

b、公布后經(jīng)過一段時間生效。(2)法的失效時間通常有明示與默示二種形式。我國法的終止情況:a、新法取代舊法,舊法自然失效。b、有的法完成自身規(guī)定的任務后失效。c、由有關機關發(fā)布宣告廢止法律的專門法律文件。d、法本身規(guī)定了失效的時間,該法屆期自動失效。3、法的溯及力,指法律頒布施行后,對其生效前所發(fā)生的事件與行為是否適用的問題。一般來說,法沒有溯及既往的效力——“法不溯及既往”原則這一原則非絕對,例如各國刑法在溯及力問題上采取以下一些原則:(1)從舊原則——新法沒有溯及力(2)從新原則——新法有溯及力(3)從輕原則——新法與舊法相比,哪個處理輕就按哪個處理(4)從舊兼從輕原則——新法原則上不溯及既往,但是新法處罰較輕時,從新法。大多數(shù)國家采用此原則,我國亦是(5)從新兼從輕原則——新法原則上有溯及力,但是舊法處罰較輕時從舊法第三節(jié)法的分類法的分類是根據(jù)不同的標準對法律所做的劃分。有一般與特殊兩個類型的劃分標準。一、法的一般分類(一)國際法與國內(nèi)法(依法的創(chuàng)制主體與適用范圍為標準來劃分)(二)成文法與不成文法(依法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式為標準來劃分)(三)根本法與普通法(依法的地位、效力、內(nèi)容與制定程序為標準來劃分)(四)一般法與特別法(依法的適用范圍為標

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