第五章回避第一節(jié)概述一、概念指偵查、檢察、審判人員等同案件有法定的利害關(guān)系或者其他可能影響案件公正處理的關(guān)系，而不得參與該案訴訟活動的訴訟的制度。二、意義：1、有利于防止辦案人員先入為主或徇私舞弊，保證案件得到公正處理2、有利于消除當(dāng)事人和其他人員的顧慮，保證訴訟順利進行三、回避的種類1、自行回避指偵查、檢察、審判人員等具有法律規(guī)定的情形時，自行要求回避，主動退出該案訴訟活動。2、申請回避指偵查、檢察、審判人員等具有法律規(guī)定的情形而未自行回避時，當(dāng)事人及其法定代理人向公、檢、法提出申請，要求他們回避。3、指令回避指偵查、檢察、審判人員等具有法律規(guī)定的情形而未自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也未申請回避，公、檢、法發(fā)現(xiàn)后，其有關(guān)負責(zé)人或組織有權(quán)作出決定，令其退出該案的訴訟活動。

第二節(jié)回避的適用人員和理由一、適用回避的人員1、偵查人員負責(zé)本案偵查工作的公安、檢察、國安、軍保、監(jiān)獄的偵查人員；有權(quán)參加對案件進行討論和作出處理決定的偵查機關(guān)或部門負責(zé)人以及有關(guān)成員。2、檢察人員負責(zé)批捕、審查起訴和出庭支持公訴的檢察人員有權(quán)參加案件討論和作出處理決定的檢察長和檢察委員會成員3、審判人員直接承辦案件的審判員、助理審判員、人民陪審員有權(quán)參加案件討論和作出處理決定的院長、庭長、審判委員會成員

4、書記員5、翻譯人員6、鑒定人二、回避的理由

1、是本案的當(dāng)事人或當(dāng)事人的近親屬2、本人或其近親屬與本案有利害關(guān)系3、擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的4、與本案訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或同胞兄弟姐妹關(guān)系的5、接受當(dāng)事人及其委托人的宴請、財物、其他好處，或者違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托人6、在本訴訟階段前曾參與辦案的7、與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響案件公正處理的。是當(dāng)事人的朋友；與當(dāng)事人有近親屬以外的其他親戚關(guān)系；與當(dāng)事人有過恩怨；與當(dāng)事人有過借貸關(guān)系等。上述關(guān)系以外的，可能影響案件公正處理的關(guān)系法典第二十九條審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮，不得違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人。審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避。第三節(jié)回避的程序一、回避的提出指刑訴中，回避由何人、在何時、通過何種方式提出1、自行回避提出主體：由偵查、檢察、審判人員等自行提出時間：偵查、起訴、審判等階段皆可2、申請回避

提出的主體：當(dāng)事人及其法定代理人是當(dāng)事人及其法定代理人的權(quán)利。時間：任何訴訟階段3）指令回避提出主體：有關(guān)負責(zé)人或組織時間：任何訴訟階段二、審查和決定1、主體審判人員---院長檢察人員---檢察長偵查人員---偵查機關(guān)負責(zé)人

院長的回避---審判委員會檢察長---檢察委員會公安機關(guān)負責(zé)人---檢察委員會

書記員、翻譯人員、鑒定人偵查階段---偵查機關(guān)負責(zé)人審查起訴階段---檢察長審判階段----院長2、決定的情況1）回避決定

2）不予回避決定

三、對駁回申請回避決定的復(fù)議對駁回申請回避決定，當(dāng)事人及其法定代理人可申請復(fù)議一次。申請人：期限：5日（公、檢）；法院復(fù)議機關(guān)：原決定機關(guān)在復(fù)議期間，不能停止對案件的偵查，在其他階段，則應(yīng)停止訴訟程序的進行。待作出復(fù)議決定后，在繼續(xù)進行訴訟活動。對復(fù)議的處理決定復(fù)議機關(guān)作出復(fù)議決定期限：3日書面通知申請人維持原決定撤銷原決定，同時做出準(zhǔn)許回避的決定《程序規(guī)定》、《規(guī)則》都規(guī)定：當(dāng)事人及其法定代理人在收到《駁回申請回避決定書》后5日內(nèi)可向原決定機關(guān)申請復(fù)議一次?！督忉尅芬?guī)定：被決定回避的人員對決定有異議的，可在恢復(fù)庭審前申請復(fù)議一次；被駁回申請回避的當(dāng)事人及其法定代理人對決定有異議的，可當(dāng)庭申請復(fù)議一次；不具有回避理由的回避申請，由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請復(fù)議。四、回避的效力對偵查人員的回避作出決定之前，偵查人員不能停止對案件的偵查工作。此規(guī)定也適用于偵查階段的書記員、翻譯人員、鑒定人。

除此之外，回避一經(jīng)提出，在有關(guān)組織或個人作出是否回避的決定之前，均應(yīng)暫停訴訟程序的進行。被決定回避的人員在回避決定作出以前所進行的訴訟活動是否有效，由作出決定的機關(guān)根據(jù)案件情況決定。應(yīng)當(dāng)回避的人員未回避的，構(gòu)成程序違法在審判階段，二審法院發(fā)現(xiàn)，經(jīng)核查屬實，應(yīng)裁定撤銷原判，發(fā)回重審。1、縣公安局偵查人員吳繼業(yè)被調(diào)到該縣人民法院任審判員。后來，法院院長交吳辦理一起刑事案件。吳接案后，發(fā)現(xiàn)該案系自己在公安機關(guān)參與偵查、預(yù)審的一起案子，于是以此為由向法院院長請求回避。該院院長認為：（1）法律沒有規(guī)定這種情況應(yīng)當(dāng)回避；（2）吳對該案案情熟悉，由其審判可以收到事半功倍的效果；（3）能否公正處理案件，關(guān)鍵是能否做到“以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，不搞形式主義。因此，不同意吳的請求。問：該案中的吳繼業(yè)到底應(yīng)否回避？為什么？

2、某縣人民法院在審理一起體罰、虐待被監(jiān)管人案件時，被害人申請法院審判委員會委員王某、刑一庭庭長劉某、參加本案合議庭的人民陪審員陳某及辯護方提出傳喚的證人鎖某回避。請問，下列選項中，哪些屬于應(yīng)當(dāng)回避的人員？（1999年真題）A．審判委員會委員王某B．刑一庭庭長劉某C．人民陪審員陳某D．證人鎖某3、王某是某公安機關(guān)的法醫(yī)，在一起刑事案件的法庭審理過程中，人民法院聘請王某擔(dān)任該案鑒定人。本案的被告人提出王某與本案有利害關(guān)系，申請回避。依照刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，誰有權(quán)對王某是否回避作出決定?（2002年真題）A．王某所在公安機關(guān)的負責(zé)人B．該人民法院院長C．本案的合議庭D．本案合議庭的審判長4、根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，下列有關(guān)回避決定的表述中哪些是正確的?（2002年真題）A．公安機關(guān)偵查人員的回避由公安機關(guān)的負責(zé)人決定，在回避作出決定前被申請回避的人員應(yīng)暫停參加對本案的偵查工作B．公安機關(guān)負責(zé)人和檢察長的