國際商法（InternationalCommercialLaw）第一章什么是法一、法的概念（一）法的詞義和詞源漢字“法”的古體字是“灋”?！墩f文解字》注釋說：“灋”，刑也。平之如水，從水；廌,所以觸不直者去之，從去。第一章什么是法其一是公平，即所謂“從水”，“似水而平”；其二是懲罰，即所謂“從去”。其三是正義，“廌（zhi）”，是傳說中的一種獨角神獸。它生性悍直，能區(qū)分是非曲直?！皬D性知有罪，有罪觸，無罪則不觸?！睘炓徽f是比喻法像水平一樣，是為公平、公正；一說認(rèn)為是一種懲罰形式，將人犯放在水上漂走即前面所說的神獸，代表正直、正義即對不正義行為的懲罰，通過判決把原來部落的人驅(qū)逐出去第一章什么是法根據(jù)《說文解字》的解釋，認(rèn)為法的本義是指一種判斷是非曲直，懲治邪惡的規(guī)范。第一章什么是法古時候，“法”、“律”兩字一般是分開用的，“法律”一詞在清末民初才被廣泛使用，是受日本的影響。對“律”字，《說文解字》注釋說：“律，均布也”。所謂“均布”，是一種古代調(diào)音律的工具，把律比作均布，說明它有規(guī)范、統(tǒng)一人的行為的作用，是普遍的人人必須遵守的規(guī)范。第一章什么是法在現(xiàn)代漢語當(dāng)中法律一詞有狹義和廣義兩種用法：狹義的法律是專指擁有立法權(quán)的國家機關(guān)依照立法程序制定的規(guī)范性文件。廣義的法律是指法的整體，即國家制定或認(rèn)可并由國家強制力保證實施的各種行為規(guī)范的總和。第一章什么是法（二）法的西文詞源在拉丁語中，表示法的詞有兩個Jus和Lex。Jus的基本含義有二：一為法，一為權(quán)利。同時還有公平與正義的含義。Lex的含義比較簡單，它的原意是指羅馬王政時期國王制定的法律和共和國時期各立法機關(guān)通過的法律。第一章什么是法可見，法在西文詞源中的含義主要分成兩部分：一是指抽象的正義原則與道德律令，它們是永恒的和普遍有效的。二是指由國家制定與頒布的具體規(guī)則。第一章什么是法這種含義之間存在一種二元對立的結(jié)構(gòu)，即自然法和實在法的對立。西方法律文化所特有的自然法與實在法二元對立的觀念是自古存在的，也顯示出在西方法律文明中居于中心地位的正義論與權(quán)利觀。古希臘話劇——安提戈涅故事發(fā)生在底比斯。克里奧在俄狄浦斯垮臺之后取得王位，俄狄浦斯的一個兒子為保護(hù)城邦而獻(xiàn)身，而另一個兒子波呂涅克斯為了奪回王位，背叛城邦，勾結(jié)外邦進(jìn)攻自己的祖國，最后戰(zhàn)死。取得王位的克里奧，下令將波呂涅克斯暴尸荒野，誰也不準(zhǔn)哀悼、不準(zhǔn)殮葬，任有鳥獸吞食，如有違者，處死無疑。此時，波呂涅克斯的妹妹安提戈涅她不顧眾多士兵的阻擋，在眾目睽睽之下，勇敢的走到哥哥的尸體前，祭拜哥哥并安葬了哥哥。古希臘話劇——安提戈涅我并不認(rèn)為你的命令是如此強大有力，以至于你，一個凡人，竟敢僭越諸神不成文的，且永恒不衰的法。這種法不是今天，也非昨天，它們永遠(yuǎn)存在，沒有人知道它們在時間上的起源?！@段經(jīng)典臺詞常被法學(xué)家所引用在而在古希臘，埋葬死者并為之舉行葬禮既是人們的權(quán)利，也是人們的義務(wù)。特別是親人之間。這也是神的命令。古希臘話劇——安提戈涅國王克瑞翁所頒布的命令，它當(dāng)然應(yīng)該是一種低一級的法律，它與高一級神的法律，是相沖突的。這樣的沖突，對西方后來的法律文明，產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，發(fā)展出良法與惡法的區(qū)分，如果你連高一級的法律，都要違背，甚至否定高一級法律，那么這個作為人為制定的，低一級法律，就不是好的法律是惡法，這就是良法與惡法的對立?！独首x者》TheReader女主角HannaSchmitz：1、1944～1945納粹某集中營看守，因“忠于職守”不愿打開大門而使300人被困燒死于失火的教堂2、1960年因火災(zāi)幸存者的一本書的提到的細(xì)節(jié)而受到審判，但完全意識不到自己曾參與的工作是對他人犯下的罪，被判處終身監(jiān)禁。3、1980年代在被監(jiān)獄釋放前自殺死亡，并要求把自己的一點遺產(chǎn)交予集中營的幸存者處置?！独首x者》TheReader戰(zhàn)后二十年她一直認(rèn)為自己“非罪”。法庭審判是電影的重頭戲，她是如此理直氣壯于她只是在做一份“工作”，她要盡忠職守，不能讓犯人逃掉。她是納粹治下的普通人，對政治不感興趣，也沒有反猶傾向，他們只是為一份工作而充當(dāng)了納粹機器的一環(huán)，即使有同情心也被制度和法規(guī)壓抑了。第一章什么是法（三）兩種詞源“法”含義的區(qū)別第一，西語的法和中國的法字都具有公、正、直的含義，但中國的語源突出懲罰，而西方法的語源則和權(quán)利、正義緊密聯(lián)系。這反映了中西法律思想的某些不同。第一章什么是法第二，西語法存在著自然法和實在法的對立。自然法是指抽象的正義原則與道德律令，它們是永恒的和普遍有效的，是法的理想狀態(tài)；實在法是指由國家制定與頒布的具體規(guī)則，是法的實際狀態(tài)。而中國的"法"的語源不存在這種兩分法。第一章什么是法（四）馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的概念法是由國家制定、認(rèn)可并由國家保證實施的，反映統(tǒng)治階級（或人民）的意志，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范。第一章什么是法1、法律是調(diào)整人們行為的規(guī)范。法律是一種行為規(guī)范，是針對人的行為而設(shè)立的，它只調(diào)整人的行為，不調(diào)整人的思想。思想是自由的，“任何人不因思想受處罰”（羅馬法諺語）。2、法是規(guī)定人們權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范權(quán)利：人們可以作或不作一定行為以及要求他人作或不作一定行為。義務(wù)：人們必須作或不作一定行為。第一章什么是法3、法是由國家制定和認(rèn)可的國家的存在是法存在的前提條件。制定，是指國家立法機關(guān)按照法定程序創(chuàng)制規(guī)范性文件的活動。認(rèn)可，是指國家通過一定的方式承認(rèn)其他社會規(guī)范(道德、宗教等)具有法律效力的活動。4、法由國家強制力保證實施法的這一特征使其與道德等其他行為規(guī)范相區(qū)別，國家強制力是法的最后一道防線。第一章什么是法5、法具有一般性和普遍性法調(diào)整的對象是一般的人或事，而不是特定的人或事。它不能因不同的人而設(shè)定不同的規(guī)則；法在其生效期間內(nèi)，可以反復(fù)適用，而不是僅適用一次；法對其調(diào)整范圍以內(nèi)的所有人或事具有同等的效力。即“同樣的案件同樣對待”，“法律面前人人平等”。第一章什么是法（五）法的邏輯結(jié)構(gòu)行為模式﹢法律后果第一章什么是法行為模式：1、可以做什么；（可為模式）第二十條

公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。2、應(yīng)該做什么；（應(yīng)為模式）第四十條

法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動。

3、禁止做什么。（忽為模式）第五十七條

民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或者解除。第一章什么是法（五）法的邏輯結(jié)構(gòu)法律后果：1、肯定性結(jié)果監(jiān)護(hù)人依法履行監(jiān)護(hù)的權(quán)利，受法律保護(hù)。2、否定性結(jié)果以營利為目的，聚眾賭博或以賭博為業(yè)，處三年以下有期徒刑、拘役或管制。第一章什么是法二、什么是國際法（一）國際法的概念國際法是在國際交往中形成的，調(diào)整國際關(guān)系（國際法主體之間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系）的，以國際習(xí)慣和國際條約為其主要表現(xiàn)形式的，具有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度總和而成的特殊法律體系。國際法的效力來源于“條約必須信守”這樣一條古老的規(guī)則，來源于國家之間的意志協(xié)調(diào)。概念的三層含義國際社會是國際法產(chǎn)生、形成和發(fā)展的基礎(chǔ)

國際法法所調(diào)整的對象是國際關(guān)系

國際法是對國際社會所有成員具有法律拘束力的各種原則、規(guī)則和制度的總稱第一章什么是法二、什么是國際法（二）國際法的特征1、主體——主要為國家。2、制定——主要體現(xiàn)為國家間的協(xié)議。3、對象——國際關(guān)系（主要是國家間的關(guān)系）。4、效力——缺乏強制執(zhí)行性，不同于國際法。第一章什么是法二、什么是國際法（三）國際法的淵源1、國際條約2、國際習(xí)慣3、國內(nèi)立法第二章國際商法導(dǎo)論第一節(jié)國際商法的概念和淵源一、國際商法的概念是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范的關(guān)系。國際是指“跨越國界”（具有涉外因素）國際商法又稱跨越國界的商法第二章國際商法導(dǎo)論國際商事關(guān)系是指處于不同國家的商事主體之間發(fā)生的商事關(guān)系，它的涉外因素一般有三種情形：（1）商事主體具有涉外因素當(dāng)事人國籍標(biāo)準(zhǔn)當(dāng)事人營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)（2）商事法律關(guān)系的客體具有涉外因素（3）商事法律事實具有涉外因素第二章國際商法導(dǎo)論第一節(jié)國際商法的概念和淵源二、國際商法的淵源法的淵源是指法律規(guī)范的表現(xiàn)形式。（到底哪些規(guī)范性文件是法律）1、國際商事條約。指兩個或兩個以上國家之間締結(jié)的有關(guān)商事活動的協(xié)議。國際貨物買賣的條約：1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第二章國際商法導(dǎo)論

國際海上貨物運輸?shù)墓s：1924年《海牙規(guī)則》1968年《維斯比規(guī)則》1978年《漢堡規(guī)則》國際航空運輸?shù)膰H條約：1929年《華沙公約》1955年《海牙議定書》1961年《瓜達(dá)拉哈拉公約》國際票據(jù)國際條約：1930年、1931年《日內(nèi)瓦公約》知識產(chǎn)權(quán)的國際條約：1883年《巴黎公約》1891年《商標(biāo)保護(hù)馬德里協(xié)定》第二章國際商法導(dǎo)論2、國際商事慣例。指那些在國際商事活動的長期實踐中形成并被普遍接受和遵循的習(xí)慣做法。實踐+法律確信=國際慣例有關(guān)國際商法的國際慣例：《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》《INCOTERMS2000》《跟單信用證統(tǒng)一慣例》《UCP600》第二章國際商法導(dǎo)論第一節(jié)國際商法的概念和淵源三、國際商法的性質(zhì)（1）主體：商自然人、商法人、商合伙之間是完全平等的，任何商主體都沒有特權(quán)凌駕于其他商主體之上。（2）客體：即商主體的營利性行為。（3）性質(zhì)：私法、任意法，國際商事交易行為是商主體可以自由處分的行為。第二章國際商法導(dǎo)論第二節(jié)國際商法的歷史發(fā)展一、世界商法的歷史發(fā)展1、起源時期隨著商品經(jīng)濟的產(chǎn)生和發(fā)展而產(chǎn)生和發(fā)展起來的。從歷史上看，早在古代羅馬法中就出現(xiàn)了調(diào)整商事關(guān)系的法律，但當(dāng)時還沒有制定專門的商事法，而只是作為私法的內(nèi)容之一。第二章國際商法導(dǎo)論2、形成時期主要來源于中世紀(jì)形成的商人習(xí)慣法。這種商人習(xí)慣法是商人在歐洲各地港口或集市用以調(diào)整他們之間的商事交易的法律和商事慣例。其中以康蘇拉度法最為有名，它是14世紀(jì)反映海上運輸習(xí)慣做法的海事法典。雖然只適用于商人間的交易行為，但卻超越國界，成為歐洲大陸乃至北非國家海上貿(mào)易的統(tǒng)一規(guī)則。第二章國際商法導(dǎo)論3、喪失國際性時期隨著歐洲中央集權(quán)國家的強大，歐洲各國都采用各種方式把國際商法納入本國法，使之成為國內(nèi)法的一部分。從而使商法失去了它原有的國際性和跨國性。4、蓬勃發(fā)展時期二戰(zhàn)后，國內(nèi)法的差異給國際貿(mào)易運動的開展帶來不便，甚至引發(fā)貿(mào)易爭端，不利于國際貿(mào)易活動的開展。一些國家政府和商人及其團(tuán)體又產(chǎn)生了統(tǒng)一國際貿(mào)易規(guī)范的愿望和要求。第二章國際商法導(dǎo)論二、我國商法歷史（一）落后時期·夏朝——出現(xiàn)保護(hù)商品交換的法律·西周——市場、價格、稅收、外來商人和商業(yè)奴隸·秦朝——《秦律》商業(yè)規(guī)定·漢朝——《漢律》得到進(jìn)一步發(fā)展·明朝——《大明律》“致臻完備”第二章國際商法導(dǎo)論（二）1949年前中國的商事立法我國商事立法始于清朝未年。1908年，清政府頒布大清商律，在體例上仿日本商法，內(nèi)容上則多采用德國商法。到了民國時期，將清《商律》略加修改后進(jìn)行實施。1929年，國民黨政府同時制定了《公司法》、《海商法》、《票據(jù)法》、《保險法》。第二章國際商法導(dǎo)論（三）1949年后的中國商事立法新中國建立以后，由于歷史和經(jīng)濟體制的原因，我國始終未制定統(tǒng)一的商事基本法。1992年后：《海商法》（1992）《公司法》（1993）《票據(jù)法》《保險法》（1995）《合伙企業(yè)法》（1997）《合同法》《獨資企業(yè)法》（1999）第二章國際商法導(dǎo)論第三節(jié)資本主義國家兩個主要法律體系法系（LegalFamily）：即比較法學(xué)家按照歷史傳統(tǒng)和形式特征對世界各國法律所作出的分類方式，凡屬同一歷史傳統(tǒng)且具有相同特點的法律即構(gòu)成一個法系。第二章國際商法導(dǎo)論一、大陸法系(ContinentalLawSystem/CivilLawSystem)又稱民法法系，大陸”兩字指歐洲大陸。它是以羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱。大部分私法具有法典化、成文化的特點。受羅馬法的影響很深，有的國家的法典直接繼承羅馬法的傳統(tǒng)。標(biāo)志：1804年《法國民法典》1900年《德國民法典》第二章國際商法導(dǎo)論大陸法系的特點：1.大陸法各國都主張編纂法典，在結(jié)構(gòu)上強調(diào)法律的系統(tǒng)化、歸類化、法典化。2.大陸法各國都把全部法律分為公法和私法兩大部分。公法，是與國家狀況有關(guān)的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法。私法，是與個人利益有關(guān)的法律，包括所有權(quán)、債權(quán)、家庭與繼承法等。屬于大陸法系的主要國家瑞士意大利奧地利比利時盧森堡荷蘭西班牙葡萄牙拉丁美洲非洲部分國家日本土耳其第二章國際商法導(dǎo)論二、英美法系（Commonlawsystem）又稱普通法系，以中世紀(jì)英國法為基礎(chǔ)，以英國和美國為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系。它后擴大到曾經(jīng)是英國殖民地、附屬國的許多國家和地區(qū)。英美法系多采不成文法，尤其是判例法。

英美法主要法律淵源“先例約束力原則”（ruleofprecedent）法院在判決中所包括的判決理由必須得到遵循，即對作出判例的法院本身和對下級法院日后處理同類案件均具有約束力。主要特點：判例法（caselaw）屬于英美法系的主要國家加拿大澳大利亞新西蘭愛爾蘭印度巴基斯坦馬來西亞新加坡MirandaWarnings1、Youhavetherighttoremainsilentandrefusetoanswerquestions.Anythingyoudosaymaybeusedagainstyouinacourtoflaw.2、Youhavetherighttoconsultanattorneybeforespeakingtothepoliceandtohaveanattorneypresentduringquestioningnoworinthefuture.MirandaWarnings3、Ifyoucannotaffordanattorney,onewillbeappointedforyoubeforeanyquestioningifyouwish.4、Ifyoudecidetoanswerquestionsnowwithoutanattorneypresentyouwillstillhavetherighttostopansweringatanytimeuntilyoutalktoanattorney.米蘭達(dá)警告1.你有權(quán)保持沉默，你對任何一個警察所說的一切都將可能被作為法庭對你不利的證據(jù)。2.你有權(quán)利在接受警察詢問之前委托律師，他可以陪伴你受訊問的全過程。3.如果你付不起律師費，只要你愿意，在所有詢問之前將免費為你提供一名律師。4.如果你希望跟你對律師談話，你可以在任何時間停止回答問題，并且你可以讓律師一直伴隨你詢問的全過程?！钡诙聡H商法導(dǎo)論三、兩大法系的區(qū)別1、法律淵源。大陸法系具有制定法的傳統(tǒng)，判例一般對法院審判無約束力；而英美法系具有判例傳統(tǒng)，即上級法院的判例對下級法院在審理類似案件時有約束力。2、訴訟程序。大陸法系采用“糾問式”，法官居于主導(dǎo)地位。英美法系采用“對抗式”，法官充當(dāng)消極的中立裁定者的角色。英美法系注重程序法，大陸法系重視實體法。第二章國際商法導(dǎo)論3、職業(yè)教育傳統(tǒng)。大陸法系在律師和法官的職業(yè)教育方面突出法學(xué)理論，而英美法系的職業(yè)教育注重處理案件的實際能力，被稱為“師徒關(guān)系”式的教育。4、對法的分類不同。大陸法系：公法與私法。英國：普通法與衡平法。美國：把法律分為聯(lián)邦法和州法兩部分。第二章國際商法導(dǎo)論四、當(dāng)代資本主義國家兩大法系的演變

1.大陸法系“判例法”的出現(xiàn)及其地位的不斷提高2.英美法系成文法的數(shù)量在日益增多3.兩大法系法律淵源的發(fā)展趨勢：正在逐步融合第三章國際商事組織法第一節(jié)國際商事組織法概述商事組織（商事企業(yè)）：能夠以自己的名義從事營利性活動，并具有一定規(guī)模的經(jīng)濟組織。商事組織的形式主要有三種：個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司。商事組織發(fā)展軌跡——公司“主宰”世界。第三章國際商事組織法自然人是以生命為存在特征的個人，我們每個人都是自然人。自然人的民事權(quán)利能力：1.含義：自然人享有民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

起始時間：自然人的民事權(quán)利能力始于出生。3.終止時間：自然人的民事權(quán)利能力終于死亡（1）自然死亡（2）宣告死亡第三章國際商事組織法自然人的民事行為能力：（年齡與智力因素）（1）完全民事行為能力----可獨立進(jìn)行民事活動①十八周歲以上的自然人②十六周歲以上不滿十八周歲的自然人，以自己的勞動收入為主要生活來源的自然人。第三章國際商事組織法（2）限制民事行為能力①十周歲以上的未成年人----進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動②不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人（3）無民事行為能力

①不滿十周歲的未成年人（但是純獲利益的除外）。②不能辨認(rèn)自己行為的精神病人第三章國際商事組織法法人，相對于自然人而言。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，是社會組織在法律上的人格化。（一）依法成立（二）有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費（三）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所（四）能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任第三章國際商事組織法第二節(jié)個人企業(yè)又稱獨資企業(yè)，是指由單個人出資，獨立承擔(dān)企業(yè)經(jīng)營的法律責(zé)任的企業(yè)。我國1999年《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定：“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體?！?/p>

第三章國際商事組織法（一）個人獨資企業(yè)的特點1、由一個自然人單獨投資設(shè)立（1）投資人只能是一個自然人；（2）投資人只能是中國公民；（3）投資人應(yīng)具有完全民事行為能力；（4）投資人應(yīng)具有從事經(jīng)營性活動的資格。第三章國際商事組織法2、企業(yè)財產(chǎn)由投資人個人所有個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)，包括投資人對企業(yè)的實際出資和以企業(yè)名義取得的一切收益。投資人對企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。第三章國際商事組織法3、投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任因投資人對企業(yè)財產(chǎn)及企業(yè)經(jīng)營管理享有絕對權(quán)利，因而企業(yè)的義務(wù)也與投資人不可分離，當(dāng)企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償企業(yè)到期債務(wù)時，投資人應(yīng)以其個人或其家庭共有的全部財產(chǎn)用于清償。第三章國際商事組織法例如，王某從自己擁有的180萬元資產(chǎn)中拿出100萬元開辦了一家個人獨資企業(yè)，若該企業(yè)經(jīng)營失敗而未獲收益，并且欠下150萬元的債務(wù)，當(dāng)債權(quán)人主張債權(quán)時，企業(yè)的100萬元財產(chǎn)顯然不足以清償其150萬元的債務(wù)，那么，對其不能清償?shù)?0萬元企業(yè)債務(wù)，王某應(yīng)從其另外80萬元個人財產(chǎn)中再拿出50萬元用來償還。投資人的這種責(zé)任，即為無限責(zé)任。第三章國際商事組織法4、個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)個人獨資企業(yè)不具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，不完全具備《民法通則》所規(guī)定的法人條件，不能取得法人資格。第三章國際商事組織法5、內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少受投資者資格所限，個人獨資企業(yè)一般都規(guī)模較?。ㄙY本數(shù)量較少，雇傭人員較少，經(jīng)營范圍較?。?，關(guān)系國計民生及公眾利益亦較小，因此，國家無多大必要對其組織機構(gòu)、決策機制、經(jīng)營方式等進(jìn)行干預(yù)，因而來自這方面的法律限制較少，從而賦予了個人獨資企業(yè)簡單、靈活的特點。第三章國際商事組織法優(yōu)點：1、成立簡單，經(jīng)營靈活簡便，幾乎沒有任何內(nèi)部機構(gòu)，不需耗費太多資源在經(jīng)營管理上，企業(yè)主可自己經(jīng)營過程的一切細(xì)節(jié)，獨享利潤。2、企業(yè)主只需交納個人所得稅，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓自由。缺點：企業(yè)主需承擔(dān)無限責(zé)任，風(fēng)險大，而且其籌集資金的能力有限，通常規(guī)模較小。第三章國際商事組織法（二）個人獨資企業(yè)與個體工商戶的關(guān)系個體工商戶，是指由個人或者家庭投資并經(jīng)營，可請1—2個幫手、帶不超過5個學(xué)徒，且由投資人承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的小型經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)與個體工商戶的區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標(biāo)準(zhǔn)是投資者雇工8人以上和8人以下）。

第三章國際商事組織法（三）個人企業(yè)的設(shè)立條件1、投資人為一個境內(nèi)自然人2、有合法的企業(yè)名稱3、有投資人申報的出資4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5、有必要的從業(yè)人員第三章國際商事組織法（四）個人獨資企業(yè)的設(shè)立1、提出設(shè)立申請。2、核準(zhǔn)登記。（五）個人獨資企業(yè)的解散（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；案例劉某是某高校的研究生，經(jīng)濟上獨立于其家庭。2000年在工商行政機關(guān)注冊成立了一家主營信息咨詢的個人獨資企業(yè)，取名為“遠(yuǎn)大信息咨詢公司”，注冊資本為人民幣一元。后來該獨資企業(yè)經(jīng)營不善導(dǎo)致負(fù)債１0萬元。劉某決定于2001年10月自行解散企業(yè)，但因為企業(yè)財產(chǎn)不足清償而被債權(quán)人訴諸人民法院，要求劉某的父母承擔(dān)連帶責(zé)任，用家庭財產(chǎn)償還債務(wù)。問：（1）該企業(yè)的設(shè)立是否合法？（4）該企業(yè)的債權(quán)人要求劉某父母承擔(dān)責(zé)任是否成立？（5）劉某是否能解散企業(yè)？第三章國際商事組織法第三節(jié)合伙企業(yè)一、合伙企業(yè)的概念與特征合伙企業(yè)是由兩個或兩個以上的合伙人為共同目標(biāo)、共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險所組成的企業(yè)。第三章國際商事組織法合伙最初起源于家族共有經(jīng)營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。在現(xiàn)在社會生活中，合伙關(guān)系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營利性的事業(yè)中，如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、醫(yī)療診所、私立學(xué)校、托幼院所等允許個人投資經(jīng)營的領(lǐng)域，均已引入合伙制。第三章國際商事組織法（一）法律特征1997年《合伙企業(yè)法》第2條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織?！钡谌聡H商事組織法1、由兩個或兩個以上的投資人共同設(shè)立（1）合伙企業(yè)的投資人至少為兩個，故而稱其為“合伙人”；（2）合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全行為能力的人；（3）法律禁止從事營利性活動的人不得成為合伙人；（4）合伙人應(yīng)為自然人，非自然人之間設(shè)立的企業(yè)采用合伙組織形式的，不適用《合伙企業(yè)法》。第三章國際商事組織法2、以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)合伙協(xié)議是合伙人之間旨在建立合伙關(guān)系，明確合伙人的權(quán)利和義務(wù)的一致的意思表示。合伙是合伙人雙方或多方的法律行為，不能由一人所為，因此，在合伙行為實施之前，必須由合伙人達(dá)成合伙協(xié)議，取得一致的意思表示。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)，沒有合伙協(xié)議，就不能設(shè)立合伙企業(yè)。第三章國際商事組織法3、合伙人共同投資、經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險（1）每個合伙人都有對企業(yè)出資的義務(wù)，不出資則不構(gòu)成合伙人；（2）每個合伙人都有參與企業(yè)經(jīng)營的權(quán)利，且法定的經(jīng)營權(quán)是平等的而不取決于其出資比例；（3）每個合伙人都有分享企業(yè)經(jīng)營收益的權(quán)利和分擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的義務(wù)，其損益分配依據(jù)合伙協(xié)議約定的比例而不按各自出資的比例。第三章國際商事組織法4、合伙人對企業(yè)債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任（1）當(dāng)合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務(wù)時，，每個合伙人都有責(zé)任用其投資財產(chǎn)以外的個人財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，此乃無限責(zé)任；（2）當(dāng)債權(quán)人對任何一個合伙人主張的債權(quán)超過該合伙人應(yīng)擔(dān)份額時，任何一個合伙人都有義務(wù)代替其它合伙人承擔(dān)債務(wù)，而不能以其應(yīng)擔(dān)責(zé)任的比例及數(shù)額對抗債權(quán)人，合伙人的這種責(zé)任即為連帶責(zé)任。第三章國際商事組織法5、合伙企業(yè)不能取得法人資格與個人獨資企業(yè)一樣，因合伙企業(yè)沒有獨立的民事責(zé)任能力，不符合法人應(yīng)具備的條件，因而在法律地位上不能成為企業(yè)法人，不具有民事主體資格；但它是一種獨立的企業(yè)類型，是一種特定的商事主體。第三章國際商事組織法（二）設(shè)立條件1、有兩個以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者。2、有書面合伙協(xié)議3、有各合伙人繳付的出資4、有合伙企業(yè)的名稱5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件第三章國際商事組織法（三）合伙企業(yè)的財產(chǎn)合伙財產(chǎn)由合伙人出資和合伙收益兩部分組成。1、合伙企業(yè)存續(xù)期間，應(yīng)保持合伙財產(chǎn)的完整性，除退伙等法定情形外，在合伙企業(yè)進(jìn)行清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。2、合伙人可以依法轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。（但需要取得其他合伙人的同意）第三章國際商事組織法合伙企業(yè)的損益分配：合伙企業(yè)的利潤和虧損，應(yīng)由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)，但合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人，也不得約定由部分合伙人承擔(dān)全部虧損；合伙協(xié)議未約定利潤分配和債務(wù)分擔(dān)比例的，應(yīng)由各合伙人平均分配和分擔(dān)。第三章國際商事組織法（四）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行1、共同執(zhí)行方式，即每個合伙人均為事務(wù)執(zhí)行人，享有同等執(zhí)行權(quán)；2、委托執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)；3、分別執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定，合伙人分別執(zhí)行某項合伙企業(yè)事務(wù)，各合伙人只在被委托授權(quán)的單項事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)。第三章國際商事組織法（五）合伙企業(yè)的外部關(guān)系1.每個合伙人對外的一言一行，對合伙企業(yè)或其他合伙人都具有拘束力。2.合伙人之中對任何一個合伙人的權(quán)利限制，不得用以對抗不知情的第三人。3.執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的過程中造成了他人的損害，應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，然后合伙企業(yè)可以依據(jù)合伙協(xié)議追究合伙人個人的責(zé)任。案例A、B、C三人分別投資7萬、2萬、1萬美元建立合伙企業(yè)三人約定由A管理企業(yè)經(jīng)營、對外簽訂合同，B、C不得以合伙企業(yè)的名義對外簽訂合同某日，B以合伙企業(yè)名義與D簽訂一合同，D只知道B是合伙人，不知其三人之間的協(xié)議后來，合伙企業(yè)在經(jīng)營過程中無力償還E的6萬美元債務(wù)，E要C全部償還，被C拒絕，C認(rèn)為自己只占投資額的1/10，因此只同意償還1/10債務(wù)。案例根據(jù)合伙企業(yè)的特點，回答：（1）B與D簽訂的合同是否有效？（2）E的6萬美元債務(wù)，若E要C全部償還，C是否有義務(wù)全部償還？（3）如果C償還了E的6萬美元債務(wù)，他可否向A、B分擔(dān)？如果分擔(dān)，比例如何？案例某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個合伙人組成，合伙協(xié)議約定的出資比例及損益分配比例均分別為40%、30%、20%、10%。該合伙企業(yè)清算時，負(fù)債50萬元。若債權(quán)人只向A主張50萬元債權(quán)，A在滿足債權(quán)人要求后，A清償?shù)臄?shù)額超過了其應(yīng)擔(dān)的數(shù)額，那么，A有權(quán)就多償?shù)?0萬元，有權(quán)向尚未承擔(dān)償債責(zé)任的B、C、D追償，其向B、C、D的追償數(shù)額分別應(yīng)為15萬元、10萬元和5萬元。案例A先生與B有限責(zé)任公司決定設(shè)立一家合伙企業(yè)，合伙企業(yè)協(xié)議中規(guī)定：B公司向合伙企業(yè)技資30萬元,A負(fù)責(zé)經(jīng)營管理,但不投資,B公司每年從合伙企業(yè)取得60%的收益,虧損時,責(zé)任及其它一切風(fēng)險均由A負(fù)擔(dān)。隨后,登記機關(guān)工作人員C在收取了A的賄賂后,作出登記決定，后A為了經(jīng)營方便一直使用了B有限責(zé)任公司的名義對外進(jìn)行經(jīng)營活動。本案中有哪些違法行為？第三章國際商事組織法第四節(jié)公司一、概念公司是這個社會最重要的商事組織，公司法是整個商法的核心。公司是指依法定程序設(shè)立的，以盈利為目的的社團(tuán)法人。第三章國際商事組織法我國《公司法》第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！钡谌聡H商事組織法二、特征1、股東以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。2、公司具有獨立的財產(chǎn)所有權(quán)。3、公司是法人，獨立承擔(dān)民事責(zé)任。4、公司實行統(tǒng)一的集中管理。5、公司具有永久存續(xù)性。第三章國際商事組織法三、分類①根據(jù)股東對債務(wù)的承擔(dān)分為：無限公司、有限公司②根據(jù)股票發(fā)行的方式：開放式、封閉式③根據(jù)公司的控制與依附關(guān)系：母公司、子公司(都具有法人資格)④根據(jù)公司管轄系統(tǒng)：總公司、分公司(分公司一般不是法人）第三章國際商事組織法（一）無限責(zé)任公司它是由對公司債務(wù)負(fù)無限連帶清償責(zé)任的股東所組成的公司。當(dāng)公司的資本不足以清償債務(wù)時，公司的債權(quán)人可以對公司的全體股東或任何一個股東要求清償債務(wù)。而股東不論出資多少都對公司債務(wù)負(fù)無限清償責(zé)任，公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)是統(tǒng)一的。第三章國際商事組織法（二）有限責(zé)任公司是指股東人數(shù)較少，不公開發(fā)行股票，股份不得隨意轉(zhuǎn)讓，股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司?！豆痉ā罚河邢挢?zé)任公司是指股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。第三章國際商事組織法有限責(zé)任公司的法律特征：1、公司法禁止有限責(zé)任公司向公眾招募股本2、股份轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格限制3、股東人數(shù)有法定限制，我國公司法要求一般為2人以上50人以下第三章國際商事組織法4、股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓其出資應(yīng)經(jīng)過二分之一以上股東同意，因此該類公司具有“資合兼人合”的性質(zhì)；5、公司行為具有非公開性，其財務(wù)和經(jīng)營狀況不必對外界公開，因而屬于“封閉式”公司。第三章國際商事組織法（三）股份有限公司是指將公司的全部資本劃分為若干均等的股份，由股東持有，股東以其所有股份對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔(dān)有限責(zé)任的公司。第三章國際商事組織法股份有限公司的法律特征：1、發(fā)起人人數(shù)有最低限，一般要求不得少于2人，但對發(fā)起人及股東人數(shù)均無最高限，因而公司規(guī)模相對較大2、全部資本分成等額的股份一般股東可依法自由轉(zhuǎn)讓其股份，公司不得以章程或者協(xié)議等形式予以限制第三章國際商事組織法3、實行所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離，股東一般不直接參加公司的管理，而是由專門的管理人員負(fù)責(zé)公司的一切日常經(jīng)營活動4、公司行為具有公開性，公司可以發(fā)行股票向社會公開募集股份，所以公司的財務(wù)、經(jīng)營狀況必須向社會公開，因而屬于“開放式”公司。第三章國際商事組織法四、揭開公司法人面紗制度在公司法中，有限責(zé)任制度居于核心地位，被稱為公司法的“傳統(tǒng)奠基石”，它的優(yōu)點在于減少和轉(zhuǎn)移風(fēng)險，鼓勵投資，促進(jìn)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離。但有限責(zé)任制的最大弊端在于股東濫用公司人格損害債權(quán)人的利益時，債權(quán)人不能對股東直接提出賠償請求。第三章國際商事組織法揭開公司法人面紗制度：司法審判人員在特殊情況下對公司的股東特別是董事在管理公司事務(wù)中所從事各種不正當(dāng)行為造成公司債權(quán)人的損害時，應(yīng)不考慮公司的獨立人格，而要求公司的股東向債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任。第三章國際商事組織法我國《公司法》第二十條第三款：公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。至此，我國也由公司法確立了揭開公司面紗原則，但執(zhí)行仍存在標(biāo)準(zhǔn)不明的困難。第三章國際商事組織法揭開公司面紗原則與公司設(shè)立目的相悖，故法院并不輕易使用“揭開公司面紗原則”。在英美法系國家適用“揭開公司面紗”基本需具有以下條件：1人格混同。2不當(dāng)控制。3財產(chǎn)混同。4資產(chǎn)嚴(yán)重不足。案例華邦公司向中達(dá)公司購買電池665萬元，中達(dá)公司按約履行交貨義務(wù)后，華邦公司卻未能付款。中達(dá)公司向法院提起訴訟，法院判決華邦公司支付中達(dá)公司貨款665萬元及違約金。但判決生效后華邦公司并無財產(chǎn)可供執(zhí)行。中達(dá)公司通過調(diào)取華邦公司工商登記資料發(fā)現(xiàn)，華邦公司財務(wù)報表實收資本一欄一直顯示為零。于是中達(dá)公司以華邦公司的四位股東為被告，向南京中院提起訴訟，要求四位股東承擔(dān)連帶清償責(zé)任。法院認(rèn)為，由于華邦公司的四位出資人對華邦公司未能出資到位，致使華邦公司實際資本達(dá)不到法定最低限額，由此華邦公司應(yīng)不具備法人資格，為保護(hù)債權(quán)人利益，維護(hù)交易安全，四股東在華邦公司的資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時，承擔(dān)連帶責(zé)任。第三章國際商事組織法五、公司的設(shè)立（一）有限責(zé)任公司股東人數(shù)（50人以下）有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。勞務(wù)派遣單位注冊資本不得少于五十萬元。律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)具有十萬元以上人民幣的資產(chǎn)。第三章國際商事組織法股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。案例A、B、C三人經(jīng)協(xié)商，準(zhǔn)備成立一家有限責(zé)任公司甲，主要從事家具的生產(chǎn)，其中：A為公司提供廠房和設(shè)備，經(jīng)評估作價25萬元，B從銀行借款20萬元現(xiàn)金作為出資，C原為一家私營企業(yè)的家具廠廠長，具有豐富的管理經(jīng)驗，提出以管理能力出資，作價15萬元。A、B、C簽訂協(xié)議后，向工商局申請注冊。請問：（1）本案包括哪幾種出資形式？請分析A、B、C的出資效力。（2）甲公司能否成立？為什么？第三章國際商事組織法（二）股份有限公司股東人數(shù)（最少2人，沒有上限）股份有限公司的注冊資本最低限額為人民幣500萬元，上市公司不少于5000萬元；全國性商業(yè)銀行的注冊資本最低限額十億元人民幣。城市商業(yè)銀行的注冊資本最低限額一億元人民幣。農(nóng)村商業(yè)銀行的注冊資本最低限額五千萬元人民幣。第三章國際商事組織法發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司發(fā)行的所有股份，不對社會公開募集股份。募集設(shè)立，即由發(fā)起人認(rèn)購公司股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司，向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。第三章國際商事組織法為了防止發(fā)起人濫發(fā)股份集資、輕率組建公司，要求發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，其余才能向社會公開募集。發(fā)起人持有的公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司不能成立時，發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任；第三章國際商事組織法設(shè)立程序：A、確定發(fā)起人并由其制訂公司章程B、報經(jīng)審批C、認(rèn)股、募股與繳股D、召開創(chuàng)立大會E、辦理設(shè)立登記F、公告與備案第三章國際商事組織法（三）公司章程是由發(fā)起設(shè)立公司的全體股東共同制定，對全體股東具有約束力，是公司的行為規(guī)范，是規(guī)定公司各方面原則的重要文件.表現(xiàn)形式：由單一文件組成，一般記載公司的名稱、宗旨、資本總額、組織機構(gòu)以及其他重要事項。第三章國際商事組織法六、公司的機關(guān)（一）股東大會公司的股東大會由公司的全體股東構(gòu)成，是公司的最高權(quán)力機關(guān)，嚴(yán)格體現(xiàn)“誰投資，誰決策”。股東大會的權(quán)限：選任和解聘董事、決定紅利的分派、變更公司的章程、增減公司的資本、審查董事會提出的營業(yè)報告書，資產(chǎn)負(fù)債表、決定公司的合并或解散。第三章國際商事組織法（二）董事會董事會是公司的執(zhí)行機構(gòu)，執(zhí)行公司業(yè)務(wù)并對股東會負(fù)責(zé)，且是常設(shè)性的。董事一般由股東大會選舉產(chǎn)生，董事數(shù)目一般是單數(shù)，董事長為公司的法定代表人。董事的任期中國法律規(guī)定為不超過3年。第三章國際商事組織法1、董事的任職資格（1）因經(jīng)濟犯罪被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年；（2）擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司的董事、廠長、經(jīng)理，對破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自清算完結(jié)之日起未逾三年；（3）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（4）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。第三章國際商事組織法2、董事的競業(yè)禁止義務(wù)

我國《公司法》第149條規(guī)定：“董事、高級管理人員不得未經(jīng)股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)。公司法規(guī)定董事、經(jīng)理從事違反競業(yè)禁止義務(wù)的營業(yè)或活動產(chǎn)生的收入應(yīng)當(dāng)收歸公司所有。案例2006年7月，M市出現(xiàn)罕見的高溫，空調(diào)供不應(yīng)求。作為A電器有限公司的董事兼總經(jīng)理的王某，便以B公司的名義從N市購進(jìn)一批總價為200萬元的空調(diào)。之后，王某將該批空調(diào)銷售給C公司，獲利10萬元。A電器有限公司的經(jīng)營范圍是家用電器，當(dāng)然包括空調(diào)的購銷。王某身為A公司的董事兼總經(jīng)理，卻以B公司的名義購買銷售空調(diào)，實際上是為B公司進(jìn)行商業(yè)活動，同時亦損害了本公司的獲利。顯然屬于“為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)”。第三章國際商事組織法（三）經(jīng)理經(jīng)理是公司的日常經(jīng)營管理機構(gòu)，具體處理公司的日常事務(wù)并對董事會負(fù)責(zé)。經(jīng)理與董事會都屬于業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)，二者的區(qū)別在于，董事會宏觀執(zhí)業(yè)，即負(fù)責(zé)公司經(jīng)營事項的宏觀決策；經(jīng)理微觀執(zhí)業(yè)，即負(fù)責(zé)公司日常事務(wù)的管理。在法律地位上，經(jīng)理不是公司的法定代表人。第三章國際商事組織法經(jīng)理作為一種公司機關(guān)，其人數(shù)可視公司的規(guī)模而定：小公司可只設(shè)一名經(jīng)理（president）；大公司則可設(shè)若干名，其中總經(jīng)理（也稱“總裁”、“執(zhí)行主管”，president&chiefexecutiveofficer簡稱CEO）一名，副總經(jīng)理（也稱“副總裁”vice-president）若干名。第三章國際商事組織法（四）監(jiān)事會監(jiān)事會主要是監(jiān)督、檢查，是對公司的財務(wù)會計或者業(yè)務(wù)活動進(jìn)行監(jiān)督的機關(guān)，一般由三人以上組成。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。第三章國際商事組織法有限責(zé)任公司與股份有限公司的共同點是：（1）股東都對公司承擔(dān)有限責(zé)任。（2）股東的財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)是分離的。（3）有限責(zé)任公司和股份有限公司對外都是以公司的全部資產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。第三章國際商事組織法有限責(zé)任公司與股份有限公司的不同點：（1）兩種公司在成立條件和募集資金方面有所不同。有限責(zé)任公司的成立條件比較寬松一點，股份有限公司的成立條件比較嚴(yán)格；有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人集資，股份有限公司可以向社會公開募集資金；（2）兩種公司的股份轉(zhuǎn)讓難易程度不同。在有限責(zé)任公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的出資有嚴(yán)格的要求；在股份有限公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的股份比較自由。第三章國際商事組織法（3）兩種公司的股權(quán)證明形式不同。在有限責(zé)任公司，股東的股權(quán)證明不能轉(zhuǎn)讓、流通；在股份有限公司中，股東的股票可以轉(zhuǎn)讓、流通。（4）兩種公司的財務(wù)狀況的公開程度不同。在股份有限公司中，由于股東人數(shù)眾多很難分類，所以會計報表必須要經(jīng)過注冊會計師的審計并出具報告，還要存檔以便股東查閱。第三章國際商事組織法七、公司的資本（一）資本的概念是指在公司成立時由公司章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公司財產(chǎn)總額。1、公司資本是股東投資于公司的股份財產(chǎn)的總和2、公司資本是股東對公司的永久性投資3、公司資本是公司債務(wù)的總擔(dān)當(dāng)?shù)谌聡H商事組織法（二）公司資本的基本原則1、資本確定原則是要求公司設(shè)立時應(yīng)在其章程中載明資本總額，并由發(fā)起人及股東認(rèn)足或者繳足，否則，公司不能成立。旨在強調(diào)公司資本的確定性、真實性與可靠性，防止濫設(shè)公司及設(shè)立公司中的欺詐與投機。第三章國際商事組織法2、資本維持原則是要求公司在存續(xù)期間，應(yīng)經(jīng)常保持注冊資本的充實并應(yīng)保障注冊資本的安全。公司注冊資本是在公司章程中載明并公式示的，因而是對債權(quán)人的信用擔(dān)保。A、虧損必先彌補B、無利潤不得分配股利第三章國際商事組織法3、資本不變原則所謂資本不變原則，是要求公司存續(xù)期間，應(yīng)保持注冊資本的相對穩(wěn)定，非經(jīng)法定程序不得增加或者減少。這里所說的“不變”并非絕對的一成不變，而只是要求公司“不得擅自改變”已經(jīng)確定的注冊資本額。第三章國際商事組織法九、股份與股票1、股份是股東的出資，是公司資本分割后所形成的均等份額，每一股份代表一定的金額，每股的金額應(yīng)當(dāng)相等。2、股份有限公司的股份表現(xiàn)為股票，股票是代表股權(quán)的文本，也是股東身份的證明文件。3、有限責(zé)任公司的股份不表現(xiàn)為股票形式，而是由公司開具出資證明書。第三章國際商事組織法十、公司破產(chǎn)與清算公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，對公司進(jìn)行破產(chǎn)清算。清算人的選任（1）由公司董事?lián)危?）由股東會選任（3）由法院依利害關(guān)系人的申請選任第三章國際商事組織法十一、跨國公司（TransnationalCorporation）（一）跨國公司概念跨國公司是指一些以一國或兩國為基地，通過對外直接投資，在世界各地設(shè)立子公司，從事國際化生產(chǎn)和經(jīng)營活動，并且有一定國外銷售額的大型或特大型的企業(yè)和公司。

IBM公司：

65%的員工、60%的收入產(chǎn)生于美國之外全球采購中心—深圳全球支付中心—上海全球財務(wù)中心—吉隆坡（馬來西亞）全球培訓(xùn)中心—馬尼拉（菲律賓）全球援助中心和客服中心—布里斯班（澳大利亞）八大實驗室—3個在美國，5個分布世界各地第三章國際商事組織法（二）跨國公司的特征1、一般都有一個國家實力雄厚的大型公司為主體，通過對外直接投資或收購當(dāng)?shù)仄髽I(yè)的方式，在許多國家建立有子公司；2、一般都有一個完整的決策體系和最高的決策中心，各子公司雖都可以根據(jù)自己經(jīng)營的特點進(jìn)行決策活動，但其決策必須服從于最高決策中心；中國的企業(yè)被跨國公司并購大寶：2007年被美國強生收購。蘇泊爾：2006年被法國著名小家電企業(yè)SEB收購。匯源：可口可樂179億收購匯源被商務(wù)部否決，但匯源香港上市公司近60％的股份由達(dá)能和境外股東擁有。南孚2003年8月被美國吉列集團(tuán)收購。白加黑：2006年10月，德國拜耳收購小護(hù)士、羽西，被歐萊雅集團(tuán)并購第三章國際商事組織法3、一般都從全球戰(zhàn)略出發(fā)安排自己的經(jīng)營活動，在世界范圍內(nèi)尋求市場和合理的生產(chǎn)布局，定點專業(yè)生產(chǎn)，定點銷售產(chǎn)品，以牟取最大的利潤；4、一般都因有強大的經(jīng)濟和技術(shù)實力，有快速的信息傳遞，以及資金快速跨國轉(zhuǎn)移等方面的優(yōu)勢，所以在國際上都有較強的競爭力；第三章國際商事組織法1、母公司（parentcompany）母公司在母國設(shè)立，其往往控制外國各子公司全部或多數(shù)股份，在法律上其是子公司的股東。2、子公司（subsidiary）受母公司直接控制，在法律上具有獨立法人地位的公司。獨立法人組織，獨立核算，自負(fù)盈虧，經(jīng)營管理自主權(quán)較大，能獨立召開股東大會和董事會。第三章國際商事組織法母公司子公司股權(quán)控制依東道國的法律而設(shè)，具有獨立的法律人格股東與公司的關(guān)系第三章國際商事組織法關(guān)于跨國公司的排名問題：《財富》（Fortune)、《福布斯》(Forbes)、《商業(yè)周刊》(BusinessWeek)、《金融時報》(FinancialTimes)都對跨國公司進(jìn)行排名?！敦敻弧?00強以銷售收入為依據(jù)排名，較重視企業(yè)規(guī)模?！渡虡I(yè)周刊》和《金融時報》則都是把市值作為主要依據(jù)?！陡２妓埂肪C合考慮年銷售額、利潤、總資產(chǎn)和市值進(jìn)行排名。《財富》500強憑借其悠久歷史具有最大的影響力。第三章國際商事組織法跨國公司對東道國的積極影響：補充資金創(chuàng)造就業(yè)就會帶來先進(jìn)的生產(chǎn)技術(shù)、管理技術(shù)和銷售渠道擴大出口增加稅收與外匯培養(yǎng)人才第三章國際商事組織法跨國公司對東道國的消極影響：控制與掠奪自然資源；逃稅避稅及外匯管制；限制競爭，壟斷市場；大量資金流動影響國際收支；污染環(huán)境第三章國際商事組織法（四）母公司對子公司承擔(dān)責(zé)任依據(jù)母公司對子公司的責(zé)任應(yīng)與子公司享有的自主性程度相聯(lián)系，視子公司自主性被剝奪的程度來決定母公司承擔(dān)責(zé)任的大小。1.母公司不承擔(dān)責(zé)任當(dāng)子公司具有足夠的或必要的自主性，是一個獨立自主的自治體。2.母公司承擔(dān)部分責(zé)任子公司在某些事務(wù)上的自主性因母公司的干涉、控制而被剝奪。3.母公司承擔(dān)全部責(zé)任當(dāng)子公司因母公司的控制而完全喪失自主性。加拿大的德爾特克國際有限公司的阿根廷子公司CSLP本來就處于財務(wù)困境中，但在母公司的命令和安排下，后來又將陷入財務(wù)困境的兩兄弟阿根廷子公司并入CSLP公司中，其目的是為了避免那兩個公司的解散，但這種安排加劇了CSLP公司的不穩(wěn)定性，終于在一年后導(dǎo)致其宣告破產(chǎn)。阿根廷法院，按照“整體責(zé)任說”的觀點，判決母公司應(yīng)承擔(dān)子公司的債務(wù)責(zé)任。甲、乙兩個國有企業(yè)擬與丙以發(fā)起設(shè)立的方式共同組建一股份有限公司，公司組建方案的內(nèi)容：①公司籌集資本總額人民幣600萬元，股份400萬股，每股面值為1元，折股價格為1.5元；②公司存續(xù)期間，可依法定程序增加或者減少注冊資本，但發(fā)起人不得退出或者轉(zhuǎn)讓其所持股份；③由甲委派3名、乙和丙各委派2名董事組成公司董事會，負(fù)責(zé)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)；在董事會成員中選任一名董事兼任總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司日常事務(wù)并作為公司的法定代表人；④若公司組建失敗，由甲、乙兩方承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。試分析：該公司組建事宜有那些不合法之處？第三章商事合同法第一節(jié)合同法的概述一、合同的概念合同，又稱契約，給合同下一個最簡潔的定義：合同是有強制力的或有約束力的協(xié)議。特征：雙方、意思一致、明示權(quán)利義務(wù)、具有法律約束力第三章商事合同法《民法通則》：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議?！逗贤ā罚汉贤瞧降戎黧w的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。各國對合同的定義不同，但意思一致是構(gòu)成合同的要素第三章商事合同法二、合同法的基本原則（一）平等原則所謂平等原則，是指在訂立和履行合同的過程中，當(dāng)事人的民事法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。平等原則是民事法律區(qū)別于行政與刑事法律的重要原則與特征，也是合同法賴以存在的基礎(chǔ)。第三章商事合同法（二）契約自由原則是指個人之間的契約關(guān)系應(yīng)根據(jù)契約當(dāng)事人的自由意思決定，而不得受到國家的干涉。契約自由的具體內(nèi)容包括：是否締結(jié)契約的自由（締約的自由），與誰締結(jié)契約的自由（對象選擇的自由），訂立什么內(nèi)容的契約的自由（內(nèi)容的自由），以及以何種方式訂立契約的自由（方式的自由）。第三章商事合同法（三）誠實信用原則誠實信用作為一種由道德準(zhǔn)則演化而來的法律原則，要求人們在市場活動中講究誠信，恪守諾言，誠實不欺，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。有效彌補了合同自由對合同正義背離的不足。被奉為“帝王條款”而得到遵守。案例南京市鼓樓區(qū)的一個高檔住宅小區(qū)，1998年開發(fā)商申報時，南京市規(guī)劃局要求，其規(guī)劃建筑應(yīng)按機動車0.2車位／戶。小區(qū)建成后，共有59個機動車泊位。開發(fā)商在銷售住宅時也承諾：小區(qū)配建地下車庫供業(yè)主停車。但業(yè)主們?nèi)胱『髤s發(fā)現(xiàn)，只有購買車位才能取得停車權(quán)。開發(fā)商以至少8萬元的單價賣掉了其中的37個車位，其余車位則被小區(qū)物管公司以每月250元的租金租了出去。2003年6月，該小區(qū)業(yè)主委員會向鼓樓區(qū)人民法院起訴開發(fā)商，請求法院判決確認(rèn)該小區(qū)地下停車庫的占有、使用、收益、處分的權(quán)利歸全體業(yè)主所有。第三章商事合同法（四）公平原則內(nèi)涵：在合同的簽訂和履行過程中，當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)做到基本對等與合理，合同上的責(zé)任和風(fēng)險要合理進(jìn)行分配，同時法律應(yīng)對當(dāng)事人予以同等保護(hù)。不得濫用權(quán)力和優(yōu)勢，強迫對方接受不合理內(nèi)容；根據(jù)公平原則合理分配合同風(fēng)險，確定違約責(zé)任。第三章商事合同法第二節(jié)合同的成立各國一般都規(guī)定，合同要有效成立，須具備以下條件：1、當(dāng)事人具有合同能力2、當(dāng)事人意思表示一致3、合同須有對價4、合同形式合法5、合同內(nèi)容合法6、意思表示真實第三章商事合同法民法通則》把公民分為三類:有完全民事行為能力的人①成年人（正常）②16~18歲（以自己勞動收入為主要生活來源的）限制民事行為能力的人①10周歲以上未成年人（可進(jìn)行與其年齡、智力相當(dāng)?shù)拿袷禄顒悠渌麘?yīng)由其法定代理人代理或同意）②不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人無民事行為能力的人①10周歲以下②完全不能辯認(rèn)自己行為的精神病人第三章商事合同法一、合同訂立的程序：要約、承諾合同是當(dāng)事人之間意思表示一致的結(jié)果，意思表示可以是明示的，也可以是默示的。如果一方當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢鲆豁椧s，而對方對要約的內(nèi)容表示承諾，在雙方當(dāng)事人間就成立了一項具有法律約束力的合同。第三章商事合同法（一）要約（offer）1、要約的定義要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對方訂立合同,并含有一旦要約被對方承諾時即對提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示。要約人受要約人要約：可以書面可以口頭承諾第三章商事合同法要約的目的：要約人要與受要約人按所提的條件訂立合同，因此不是以訂立合同為目的的意思表示再明確也不能稱之為要約。要約的特點：要約一經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立，不用再征求要約人的同意或確認(rèn)。第三章商事合同法中國紅茶一級5月份裝船50公噸，每公噸1600美元，CIF紐約，請于2012年9月30日前復(fù)電有效。第三章商事合同法2、有效要約必須符合：（1）要約必須以訂立合同為目的（2）要約的內(nèi)容必須明確,肯定商業(yè)買賣中有效要約的內(nèi)容：名稱、價格、數(shù)量、交貨付款時間（3）要約必須傳達(dá)到受要約人才能生效（4）要約必須向特定的人發(fā)出（要約邀請）交錯的要約

甲向乙發(fā)出一份要約,擬以1萬美金將一部汽車賣給乙,乙在受到甲的要約前,也去信表示愿意以1萬美金購買其汽車,盡管此信的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相同,但也不能認(rèn)為是一項承諾,而只能視為“交錯的要約”雙方?jīng)]有成立合同關(guān)系。第四章商事合同法3、要約邀請又稱為詢價，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。(1)不以訂立合同為直接目的。(2)內(nèi)容不十分明確肯定。(3)通常向不特定的多數(shù)人發(fā)出。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告一般都視為要約邀請。第四章商事合同法判斷哪些是要約，哪些是要約邀請？1.甲向乙發(fā)出一封電報，稱：現(xiàn)有100噸白糖，每噸售價2000元，如有意購買，請于6月1日前到我廠提貨。2.某家具店中標(biāo)明一件書柜的價格為180元。3.某化妝品廣告稱：水晶四季是引進(jìn)日本全新技術(shù)專業(yè)除皺消眼袋組合，能有效消除眼袋、黑眼圈。咨詢訂購電話：64986666，免費送貨。案例出租車在街上攬客是要約邀請嗎？不是，它是屬于政府訂價的合同，也就是說只要他打上無客牌，它就是一種要約，它的價格是政府訂好的。它是一個要約行為。要約邀請不用承擔(dān)責(zé)任，是希望對方提出條件與自己訂合同。而要約是自己提出條件。案例某電器公司在開業(yè)前對外發(fā)布開業(yè)酬賓廣告宣傳單，該宣傳單上明確“康佳32寸液晶一款2500元”。當(dāng)日，郭某在該電氣公司要求按2500元的價格購買康佳32寸液晶電視十臺遭拒絕，郭某遂訴至法院，請求判令電器公司履行合同。吉布遜訴曼徹斯特議會案1970年,保守黨占多數(shù)議席的英國曼徹斯特市議會決定出讓議會的房子，寫信給原告：“市議會有可能出讓房子,價格約2725英鎊,如你想買的話,請正式寫信申請”。原告寫好了申請并回信，但這時市議會重新選舉,工黨占了上風(fēng),決定不出讓該房子了。原告遂要求法院強制執(zhí)行，法院認(rèn)為信中“如你想買的話,請正式寫份申請”屬于要約邀請，請原告的申請屬于要約,市議會后來未接受要約,所以合同沒有成立,原告敗訴。第三章商事合同法4、要約的撤回與撤銷撤回：要約發(fā)出之后，尚未到達(dá)受要約人之前，要約人可以用更為快捷的方式把撤回通知在要約到達(dá)之前或與要約同時送達(dá)受要約人處，以阻止要約生效。在要約到達(dá)之前將其收回，使要約失去效力。第三章商事合同法撤銷：要約人在要約到達(dá)之后，受要約人發(fā)出承諾通知之前將其取消。要約可以撤銷，但下列例外：A、在要約中載明了承諾的期限，或以其他方式表示它是不可撤銷的。B、受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并本著這種信賴行事。案例A是一個古董商，A要求B在3個月內(nèi)完成修復(fù)十幅畫的工作，價格不超過一個具體的金額。B告知A，為了決定是否承諾該要約，B認(rèn)為有必要先開始對一幅畫進(jìn)行修復(fù)，然后才能在5天內(nèi)給出一個明確的答復(fù)，A同意了，基于對A的要約的信賴，B馬上開始了工作。問題：A在這5天內(nèi)是否能撤銷要約？案例大連某出口公司于5月21日向一家日本公司以商業(yè)信函方式發(fā)出一份要約，該要約明確表示：請日本公司5月26日前作出答復(fù)，大連公司無論發(fā)生什么情況都不會撤銷該要約。預(yù)計要約5月24日到達(dá)日本公司。5月23日，大連公司改變主意，當(dāng)天以傳真方式通知日本公司：取消5月21日發(fā)出的要約。大連公司能否取消5月21日發(fā)出的要約？第三章商事合同法撤回：要約生效之前將要約收回，使其不發(fā)生效力。撤銷：要約生效后，消滅要約的行為。案例杭州某打印機分銷商MISO于9月2日收到從美國EPSON公司以平信方式于2006年8月28日發(fā)出的要約。2006年9月12日，杭州MISO公司同樣用平信方式發(fā)出其承諾通知。2006年9月9日，EPSON發(fā)出一份撤銷其要約的通知，并于2006年9月13日到達(dá)MISO。中國MISO公司的承諾于2006年9月16日到達(dá)EPSON公司。

該要約能否有效撤銷？合同是否有效成立？何時成立？案例1991年11月25日，德國A公司向香港B有限公司發(fā)出要約:夏普彩色復(fù)印機2000臺，每臺(FOB)漢堡4000美元，有效期12月30日。A公司發(fā)出要約后，又收到了巴黎某公司要約，報價低于A公司發(fā)給香港B有限公司的要約價格。由于當(dāng)時香港B有限公司尚未對該要約作出承諾，故而A公司于12月15日向香港B公司發(fā)出撤銷11月25日要約的通知，而后與巴黎方面的公司簽約。但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承諾，并隨之向A公司開出了不可撤銷的信用證，要求A公司履行合同。A公司11月25日發(fā)出的要約能否被撤銷？第三章商事合同法3、要約失效的原因是指要約失去效力，無論是要約人還是受要約人不再受要約約束。（1）受要約人拒絕要約（2）要約人依法撤回或撤銷要約（3）要約因過期而失效第三章商事合同法（二）承諾1、承諾的含義是指受要約人按照要約的指定的方式，對要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示，要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。第三章商事合同法2、承諾的構(gòu)成要件（1）承諾必須由受要約人作出；（2）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；（3）承諾必須在要約規(guī)定的有效期內(nèi)作出；（4）承諾的傳遞方式應(yīng)符合要約的要求。第三章商事合同法曾經(jīng)英國普通法上的鏡像規(guī)則要求承諾必須像鏡子一樣照出要約的內(nèi)容，也就是說承諾必須和要約一模一樣才是有效的承諾。但在實踐當(dāng)中商人們不可能按照如此嚴(yán)格的法律原則進(jìn)行交易，對承諾規(guī)定過于嚴(yán)格的要求不利于國際商業(yè)交往。只要承諾沒有對要約做出實質(zhì)性變更，承諾仍然有效。實質(zhì)性變更是關(guān)于貨物的價格、付款、質(zhì)量、數(shù)量、交貨的時間和地點等內(nèi)同。案例法國公司甲給中國的公司乙發(fā)盤：“供應(yīng)500臺拖拉機。100匹馬力，每臺CIF北京4000美元，合同訂立后3個月裝船，不可撤銷的即期信用證付款。請復(fù)電?！币疫€盤：“接受你的發(fā)盤，在訂立合同后即裝船。”雙方的合同是否成立，為什么？案例6月6日，Judy向Tom發(fā)出要約，愿以$10000將自己的農(nóng)場出售給Tom。6月8日，Tom回答愿以$9500價格購買。6月17日，Judy回絕。6月19日，Tom又書面通知Judy，接受原價，但被Judy拒絕Tom向法院起訴，要求強制執(zhí)行兩者之間的合同存在嗎？第三章商事合同法3、承諾的生效時間投郵生效主義——英美法系到達(dá)生效主義——大陸法系《合同法》第26條規(guī)定：承諾通知到達(dá)要約人時生效。聯(lián)合國公約也采用到達(dá)生效。豪威爾訴證券公司案1971年10月，被告答應(yīng)賣給原告一莊財產(chǎn)，并說原告須在6個月內(nèi)以書面方式把通知送寄回，原告寫了封回信表示同意，但信件在郵政寄送中遺失了。被告把財產(chǎn)賣給了別人，原告起訴被告違約。第三章商事合同法4、承諾的撤回受要約人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。撤回條件：撤回承諾的通知必須先于承諾通知到達(dá)要約人或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。承諾只能撤回不能撤銷。第三章商事合同法5、逾期的承諾(LateAcceptance)逾期的承諾系指承諾通知到達(dá)要約人的時間已經(jīng)超過了要約所規(guī)定的有效期，或者要約雖未規(guī)定有效期，但已超過了合理的期間。逾期的承諾一般視為一項反要約。案例要約人A在要約中明確表示，3月31日為承諾其要約的最后期限。受要約人B的承諾于4月3日送達(dá)A。要約人A仍然對該合同有興趣，愿意“接受”B的逾期承諾，并且立即通知了B，A的通知于4月4日送達(dá)B。問題：該合同是否成立，合同的成立時間是何時？第三章商事合同法三、對價與約因日常生活中各種許諾多如牛毛，但不可能都會得到法院的強制執(zhí)行，除了要約與承諾，還要看合同是否有對等條件，即一項合同應(yīng)該是相互給付的。這種對等條件在英美法中稱之為“對價”，在法國法中稱之為“約因”。英美法的對價：互相給付或互為權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系，合同一方得到的某種權(quán)利、利益和好處。我給你是為了你給我“互相給付”買方賣方（錢，商品）（商品，錢）第三章商事合同法有效對價必須具備：1．必須合法。2．對價必須是待履行的對價，過去的對價無效。3.已經(jīng)存在的合同義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價。4、對價是某種有價值的東西，但價值上不一定相稱。案例某富翁包養(yǎng)一美女做二奶，承諾給美女的包養(yǎng)費用每月1萬元，提供高檔車輛和住房供美女使用，包養(yǎng)滿五年贈送美女價值150萬元的房屋一套，美女恐口說無憑，讓富翁立下字據(jù)。包養(yǎng)三年后，富翁反悔，不再支付包養(yǎng)費，拒絕提供房屋居住，美女遂以字據(jù)為證訴至法院，請問法院該如何判決？案例A寫了本書，他的好朋友B出于好意為他打成鉛字，A很滿意，答應(yīng)給B50％的稿費，但書正式出版以后，A又反悔，拒絕了支付金錢給B。證人在法庭上作證，當(dāng)事人事先答應(yīng)給他一筆錢，后又后悔了，這筆錢是不能執(zhí)行的，因為證人作證是履行法律上的公共義務(wù)，不能成為對價。案例東亞商行遺失一輛汽車，東亞商行登報云：找到汽車者，將獲得東亞商行賞金1000美元。后來當(dāng)?shù)鼐炀忠幻瘑T找到了這部汽車。請問：該偵探能獲得這筆賞金嗎？醫(yī)生搶救因車禍而重傷的病人，病人家屬十分著急，救人心切，向搶救的醫(yī)生承諾，如果病人能夠存貨，將獎勵醫(yī)生5萬元，該承諾是否能得到法律支持？斯蒂克訴馬利克案船方雇傭一批海員作一次往返于倫敦與波羅的海上航行，途中兩名海員開了小差，船長答應(yīng)其余船員，如果他們努力把船開回倫敦，他將把那兩名海員的工資分給他們，事后船長食言，船員到法院起訴。法院認(rèn)為，船長的允諾是不能執(zhí)行的，因為缺少對價。理由是，船員在開船時，已承擔(dān)了義務(wù)，答應(yīng)在航行中遇到一般普通意外情況應(yīng)盡力而為，有兩名船員開小差，余下的船員依據(jù)其原來簽訂的雇傭合同有義務(wù)盡力把船安全開回目的港。蒙特夫特訴斯考特案(1971)被告答應(yīng)以1英鎊的價格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是個不充分的對價。法院認(rèn)為，對價并不要求對等或充分，合同能否執(zhí)行取決于有沒有對價，而不是對價充分與否問題，對價是否充分應(yīng)由雙方當(dāng)事人在訂約時自行考慮決定。被告敗訴。只有在欺詐、誤會等案件中，法院才會把對價不充分作為證明欺詐的證據(jù)，當(dāng)事人才可以解除合同。第三章商事合同法法國法中的約因：法國法把約因作為合同有效成立的要件之一。根據(jù)法國法的解釋，債的約因是指訂約當(dāng)事人產(chǎn)生該項債務(wù)所追求的最接近與最直接的（immediateanddirect）目的。在雙務(wù)合同中，存在兩個約因，即雙方當(dāng)事人之間存在著相互給付的關(guān)系。第三章商事合同法四、合同的形式合同的形式是指當(dāng)事人訂立合同的方式。要式合同——按照法定的形式和手續(xù)訂立的合同。不要式合同——不要求按特定形式訂立合同。各國對合同成立的形式要件的規(guī)定各不相同。第三章商事合同法1、中國法的規(guī)定《合同法》第10條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！逗贤ā返?1條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。第三章商事合同法借款合同采用書面形式。租賃期限六個月以上的合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同。第三章商事合同法2、英美法合同分為簽字臘封合同和簡式合同簽字臘封合同——簽字臘封合同的訂立必須遵守特定的形式，主要是合同必須以書面作成，有當(dāng)事人的簽名，加蓋印戳，無須對價就具有約束力。簡式合同——簡式合同是指必須有對價的合同，一般是不要式的。第三章商事合同法五、合同的內(nèi)容合同內(nèi)容即合同條款。寫進(jìn)合同的條款為明示條款，未寫進(jìn)合同但約束合同的條款為暗示條款。暗示條款主要有商業(yè)慣例和有關(guān)法規(guī)。第三章商事合同法《合同法》第12條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（二）標(biāo)的（三）數(shù)量（四）質(zhì)量（五）價款或報酬（六）履行期限、地點和方式（七）違約責(zé)任（八）解決爭議的方法第三章商事合同法第三節(jié)合同的效力合同成立和合同生效是兩個問題。1、合同成立的時間與生效的時間可以不同。在附條件或附期限的合同中，合同已經(jīng)成立，但不馬上生效，要待條件滿足或期限到來才生效。2、二者對意思表示要求的側(cè)重點不同，合同的成立僅要求意思表示在形式上達(dá)成一致，而不管意思表示本身的質(zhì)量，而合同的生效則特別關(guān)注意思表示的質(zhì)量，瑕疵意思表示將嚴(yán)重影響合同的效力。第三章商事合同法一般來說，合同生效的要件有四個：1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；2、意思表示真實；3、不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定；4、不違反公序良俗。第三章商事合同法一、無效合同無效合同是指因違反法律法規(guī)要求，國家不予承認(rèn)和保護(hù)的，不發(fā)生法律效力的合同。無效合同自始不發(fā)生法律效力。具體分為三大類：1、惡意串通損害第三者利益的合同2、損害社會公共利益的合同3、違反法律強