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文檔簡介
1、法學概念:法學是以法律現(xiàn)象為研究對象的各種科學活動及其結(jié)識成果的總稱。2、法學的研究對象的理解:作為一門系統(tǒng)的科學,法學必須對其研究對象進行全方位的研究,即既要對法進行歷時性研究——考察研究法的產(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律,又要對法進行共時性研究——比較研究各種不同的法律制度,它們的性質(zhì)、特點以及它們的互相關(guān)系;既要研究法的內(nèi)在方面,即法的內(nèi)部聯(lián)系和調(diào)整機制等,又要研究法的外部方面,即法與其它社會現(xiàn)象的聯(lián)系、區(qū)別及其互相作用;既要研究法律規(guī)范、法律關(guān)系和法律體系的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)以及法律關(guān)系的要素,又要研究法的實際效力、效果、作用和價值??傊?,凡與法有關(guān)的問題和現(xiàn)象都在法學研究的范圍之內(nèi)。3、法學體系:如何劃分法學體系:=1\*GB3①從法律部門的角度,由于法被劃分為憲法、行政法、民法、刑法、訴訟法等不同的部門,與之相應就有憲法學、行政法學、民法學、刑法學、訴訟法學等。=2\*GB3②從結(jié)識論的角度,法學可以被劃分為理論法學和應用法學。法理學在法學體系中的地位:法理學在法學體系中占有特殊地位。如何理解法理學在法學體系中的地位:這個特殊地位是;它是法學的一般理論、基礎(chǔ)理論和方法論。這一特殊地位一方面是由法理學的研究對象的一般性和法理學論題的主線性所決定的。4、西方法學的發(fā)展過程:一,西方法學起始于古希臘。二,古羅馬的法律制度是古代西方世界法律制度發(fā)展的頂峰。三,中世紀是西方社會最灰暗的時期,基督教處在萬流歸宗的地位。四,自13、14世紀開始的文藝復興和宗教改革運動使西方法學朝著世俗化的方向發(fā)展和變革。五,17世紀開始的資產(chǎn)階級革命和在革命中普及的建立資產(chǎn)階級民主和法制上網(wǎng)時代規(guī)定既需要法學,也解放了法學。六,從18世紀末,歐洲大陸陸續(xù)出現(xiàn)了以抽象的概念、保守的理論形式、費解的哲學語言傳播天賦人權(quán)、自由主義、憲政、法治等啟蒙思想的哲理法學派,以反對古典自然法學派、強調(diào)法律的民族精神或歷史傳統(tǒng)為特性的歷史法學派,以功利主義和實證主義哲學為理論和方法論基礎(chǔ)、以對實在法律的邏輯分析為己任的分析法學派。七,20世紀初,西方社會進入帝國主義階段,各種社會矛盾加劇,舊的利益結(jié)構(gòu)被打破,新的利益結(jié)構(gòu)開始形成,有關(guān)勞資、福利、教育、經(jīng)濟等的社會立法相繼出現(xiàn),法的社會化成為時代潮流。八,第二次世界大戰(zhàn)前后,由于席卷資本主義世界的經(jīng)濟危機和全球戰(zhàn)爭吧學者們的注意力轉(zhuǎn)向經(jīng)濟、戰(zhàn)爭和其他社會問題上。代表性的法學流派有:4、法學研究的方法論原則:以馬克思主義為指導的法學理論研究,必須堅持實事求是的思想路線。以馬克思主義為指導的法學理論研究,必須堅持社會存在決定社會意識的觀點。以馬克思主義為指導的法學理論研究,必須堅持社會現(xiàn)象的普遍聯(lián)系和互相作用的觀點。=4\*GB3④以馬克思主義為指導的法學理論研究,必須堅持社會歷史的發(fā)展觀點。5、法學研究的基本方法:=1\*GB3①階級分析方法=2\*GB3②價值分析方法=3\*GB3③實證分析方法原始社會的社會組織:原始公社,后期出現(xiàn)了氏族公社原始社會的社會規(guī)范:氏族組織機構(gòu)和氏族習慣有什么特點:法與氏族習慣的重要區(qū)別:兩者體現(xiàn)的意志不同、兩者產(chǎn)生的方式不同、兩者實行的方式不同、兩者合用的范圍不同法是如何產(chǎn)生的:6、法產(chǎn)生的一般規(guī)律:=1\*GB3①法律制度是在私有制和階級逐漸形成的社會背景下孕育、萌芽,并與國家組織相伴發(fā)展和確立起來的。=2\*GB3②法律制度形成過程是一個從個別調(diào)整發(fā)展為一般調(diào)整的過程。=3\*GB3③法律制度的形成經(jīng)歷了有習慣演變?yōu)榱晳T法再發(fā)展成為成文法的長期過程。=4\*GB3④法律、道德和宗教等社會規(guī)范從混沌一體逐漸分化為各自相對獨立的規(guī)范系統(tǒng)。7、法律移植:在鑒別、認同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上,引進、吸取、采納、攝取、同化外國的法律(涉及法律概念、技能、規(guī)范、原則、制度和法律觀念等),使之成為本國法律體系的有機組成部分,為本國所有。法律移植的必然性和必要性:=1\*GB3①社會發(fā)展和法律發(fā)展的不平衡性決定了移植的必要性=2\*GB3②市場經(jīng)濟的客觀規(guī)律和主線特性決定了法律移植的必要性=3\*GB3③法律移植是對外開放的應有內(nèi)容=4\*GB3④法律移植是法制現(xiàn)代化的的必然需要。8、法律繼承:所謂法律繼承就是指不同歷史類型之間的延續(xù)、相繼、繼受,一般表現(xiàn)為舊法(原有法)對新發(fā)(現(xiàn)行法)的影響和新發(fā)對舊法的承接和繼受。9、試述新法繼承舊法的重要根據(jù)和理由:第一,社會生活條件的歷史延續(xù)性決定了法律繼承性。第二,法律的相對獨立性決定了法律發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性。第三,法作為人類文明成果的共同性決定了、法律繼承的必要性。第四,法律發(fā)展的歷史事實驗證了法律繼承性。10、法系:指由不同的國家或地區(qū)在歷史上所形成的具有相同法的結(jié)構(gòu)和法的表現(xiàn)形式(法的淵源)的一種法的類型。11、大陸法系與英美法系的重要區(qū)別:法律淵源的不同、法律結(jié)構(gòu)的不同、法律權(quán)限的不同、訴訟程序的不同。12、成文法:是指由國家特定機關(guān)制定和公布,并以成文形式出現(xiàn)的法律,因此又稱制定法。13、不成文法:是指由國家認可其法律效力,但又不具有成文形式的法,一般指習慣法。14、實體法:是指以規(guī)定和確認權(quán)利和義務或職權(quán)和職責為主的法律,如民法、刑法、行政法、憲法等。15、程序法:是指以保證權(quán)力和義務得以實行活職權(quán)和職責得以履行的有關(guān)程序為主的法律,如民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法、立法程序法等。16、一般法:是指針對一般人、一般事、一半時間、在全國普遍普遍合用的法。17、特別法:是指針對特定人、特定事、或特定地區(qū)、特定期間內(nèi)合用的法。18、公法:凡涉及公共權(quán)力、公共關(guān)系、公共利益和上下服從關(guān)系、管理關(guān)系、強制關(guān)系的法。19、私法:凡屬個人利益、個人權(quán)利、自由選擇、平權(quán)關(guān)系的法。20、法的效力:是指法的約束力和強制力,即凡是由國家制定和頒布的法律,都對人的行為具有一種普遍性的法律上的約束力和強制力,這是規(guī)范性法律文獻的效力。21、法的效力層次:就是指在一個國家法律體系的各種法的淵源中,由于其制定主體、程序、時間、合用范圍等不同,各種法的效力也不同,由此而形成的一個法的效力等級體系。法的效力范圍:即指法對何種人,在何種空間范圍、時間范圍內(nèi)有效,從而發(fā)揮法的約束力和強制力。22、法的溯及力:又稱法的溯及既往的效力,是指新的法律頒布后,對其生效前的事件和行為是否合用的問題,假如合用,則具有溯及力,假如不合用,則不具有溯及力。23、行政法規(guī):是指國家最高行政機關(guān)即國務院根據(jù)憲法和法律制定的一種規(guī)范性文獻,其法律地位和法律效力僅次于憲法和法律。24、部門規(guī)章:根據(jù)憲法和立法法的規(guī)定,國務院所屬各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu),可以根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權(quán)限范圍內(nèi),制定規(guī)章。立法法將此類規(guī)章稱之為“國務院部門規(guī)章”。25、政府規(guī)章:根據(jù)憲法和立法法的規(guī)定,省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和較大的市的人民政府,可以根據(jù)法律和行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī),制定規(guī)章。立法法將這類規(guī)章稱之為“地方政府規(guī)章”。26、法律體系:是指由一國現(xiàn)行的所有法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。特點:1.法律體系是一個國家的所有現(xiàn)行法律構(gòu)成的整體。22.法律體系是一個由法律部門分類組合而形成的成體系化的有機整體。3.法律體系的抱負化規(guī)定是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。4.法律體系是客觀法則和主觀屬性的有機統(tǒng)一。27、法律體系與法制體系的區(qū)別:法制體系,有時也稱法制系統(tǒng),它同法律體系雖一字之差,但含義不同。法律體系是指是指由一國現(xiàn)行的所有法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體,而法制體系則是指法制運轉(zhuǎn)機制和運轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)的全系統(tǒng),法制體系涉及立法體系、執(zhí)法體系、司法體系、守法體系、法制監(jiān)督體系等,由這些體系組合而成的一個呈縱向的法制運轉(zhuǎn)體系。法律體系著重說明的是呈靜態(tài)狀的法律自身的體系構(gòu)成,而法制體系則既涉及靜態(tài)的法律規(guī)范,更著重說明的是呈動態(tài)狀的法制運轉(zhuǎn)機制系統(tǒng)。28、法律體系與法學體系區(qū)別與聯(lián)系:區(qū)別:1.法學體系是指一個國家的有關(guān)法律的學科體系,它屬于社會科學范疇,具故意識形態(tài)和思想文化屬性;而法律體系則是指一國現(xiàn)行的法律規(guī)范體系,屬于社會規(guī)范體系范疇,是社會及個人的行為準則,有實際的法律效力,并產(chǎn)生實際的法律后果。2.由于法學體系屬于思想范疇,而法律體系屬于規(guī)范范疇,因而法學體系的內(nèi)容和范圍就比法律體系的內(nèi)容和范圍要大得多。3.法律體系具有屬國性,即它一般是一個主權(quán)國家的表現(xiàn)形式,在該主權(quán)范圍內(nèi)發(fā)生效力;而法學體系則具有跨國性,多個不同的國家也許在法學體系方面具有相同性或相通性,互相間可以學習、交流、借鑒。聯(lián)系:1.法律體系是法學體系形成、建立的前提和基礎(chǔ)。2.法律體系也是法學體系發(fā)展的動力。3.法學體系反過來也會成為法律體系發(fā)生變化的因素。29、法律體系與立法體系的區(qū)別與聯(lián)系:區(qū)別:1.立法體系的組成要素是法的淵源即法的外在表現(xiàn)形式,它是以規(guī)范性法律文獻的不同分類組合而形成的一個統(tǒng)一體系;而法律體系的組成要素則是法律部門,以法律部門的分類組合而形成的一個有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。2.立法體系是以各法律規(guī)范的制定機關(guān)在整個國家法律創(chuàng)制中的地位及與此相聯(lián)系的法律規(guī)范的效力范圍和效力等級為分類組合標準,而法律體系則是按照法律規(guī)范所調(diào)整的不同社會關(guān)系和不同調(diào)整方法作為劃分該體系的組成要素-法律部門的標準。3.立法體系側(cè)重于法的調(diào)整的外部形式,而法律體系側(cè)重于法的調(diào)整的內(nèi)在內(nèi)容。聯(lián)系:1.立法體系和法律體系都是指現(xiàn)行法律規(guī)范的不同組合,只但是立法體系注重的是法的形式,而法律體系注重的是法的內(nèi)容。2.當立法體系是法典式的法的形式,它同法律體系的法律部門所調(diào)整的社會關(guān)系是一致的。30、法律體系與法系的區(qū)別:法系是指有不同的國家或地區(qū)在歷史上所形成的具有相同法的結(jié)構(gòu)和法的表現(xiàn)形式(法的淵源)的一種法的類型,法系的概念更多地表達的是一種法律傳統(tǒng),它是跨越歷史和國度的;而法律體系則指的是一國內(nèi)的由現(xiàn)行法律規(guī)范所組合而成的法律部門的統(tǒng)一整體,它只能是現(xiàn)實法,并且也只能在一主權(quán)國家范圍之內(nèi)構(gòu)成。31、法律部門概念:是指根據(jù)一定的標準和原則,按照法律規(guī)范自身的不同性質(zhì)、調(diào)整社會關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。特點:1.法律部門既是一個法學概念,也是組成法律體系的一種客觀的要素。2.在某一法律部門中,又可以劃分為若干個子部門,這些子部門是法律部門的進一步細化和具體化,在法律部門中具有相對的獨立性。3.法律部門是構(gòu)成法律體系的基本要素,而構(gòu)成法律部門和子部門的基本要素則是法律制度及其相應的法律規(guī)范的總和。4.法律制度對于法律部門來講,又存在一種交叉性和綜合性。32、法律部門的劃分標準:1.法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系。2.法律規(guī)范的調(diào)整方法。劃分原則:1.整體性原則2.均衡原則3.以現(xiàn)行法律為主,兼顧即將制定的法律。33、當代中國的法律體系:1.憲法及憲法相關(guān)法2.民法商法3.行政法4.經(jīng)濟法5.社會法6.刑法7.訴訟與非訴訟程序法權(quán)力解釋為規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲取利益的一種手段。義務是設定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。34、權(quán)利和義務的分類:1.根據(jù)權(quán)利和義務的存在形態(tài)劃分的情況。應有權(quán)利和義務、習慣權(quán)利和義務、法定權(quán)利和義務、現(xiàn)實權(quán)利和義務2.根據(jù)權(quán)利和義務所體現(xiàn)的社會內(nèi)容的重要限度劃分的情況。基本權(quán)利和義務與普通權(quán)力和義務3.根據(jù)權(quán)利和義務對人們的效力范圍劃分的情況。一般權(quán)利和義務與特殊權(quán)利和義務4.根據(jù)權(quán)利之間、義務之間的因果關(guān)系劃分的情況。第一性權(quán)利和義務與第二性權(quán)利和義務5.根據(jù)權(quán)利主體依法實現(xiàn)其意志和利益的方式劃分的情況。行動權(quán)利和悲觀義務與接受權(quán)力和積極義務6.根據(jù)權(quán)利主體的不同劃分的個體權(quán)利和義務、集體權(quán)利和義務、國家權(quán)力和義務、人類權(quán)利和義務。應有權(quán)利是權(quán)利的初始形態(tài),它是特定社會的人們基于一定的物質(zhì)生活條件和文化傳統(tǒng)而產(chǎn)生出來的權(quán)力需要和權(quán)利規(guī)定,是主體認為或被認可應當享有的權(quán)利。應有義務是雖未被法律明文規(guī)定但根據(jù)社會關(guān)系的本質(zhì)和法律精神應當由主體承擔和履行的義務,通常以“道德義務”的形式存在,但不是純粹的道德義務。習慣權(quán)利是人們在長期的社會生活過程中形成的或從先前的社會傳承下來的,表現(xiàn)為群體性、反復性自由行動的一種權(quán)利。法定權(quán)利是通過實在法律明確規(guī)定或通過立法大綱、法律原則加以宣布的、以規(guī)范與觀念形態(tài)存在的權(quán)力。法定義務是法律明文設定的、以法律規(guī)范的形式存在的義務?,F(xiàn)實權(quán)利,即主體實際享有與行使的權(quán)利?,F(xiàn)實義務是由主體實際承擔和履行的義務,是法定義務的現(xiàn)實化。35、權(quán)利和義務的關(guān)系:1.結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系,權(quán)利和義務兩者是互相關(guān)聯(lián)的,即對立統(tǒng)一的。2.數(shù)量上的等值關(guān)系,權(quán)利和義務在數(shù)量上是等值的。3.功能上的互補關(guān)系。法是以權(quán)利和義務雙重機制來指引人們的行為,調(diào)整社會關(guān)系的,并且是在權(quán)利和義務的互動中運營的。4.價值意義上的主次關(guān)系。法律行為的概念及特性法律行為是一個涵括一切又法律意義和屬性的行為的廣泛概念和統(tǒng)語,而不限于狹義的合法的表意行為。特性1、社會性:(1)人與動物的主線區(qū)別之一在于人的行為時社會的產(chǎn)物,即受社會環(huán)境和社會關(guān)系的制約,并且是從社會習得的,而不是自然的稟賦。(2)人在其現(xiàn)實性上是一切社會關(guān)系的總和,行為是社會關(guān)系的發(fā)明者。(3)人的行為是社會互動行為,即引起別人行為的行為。2、法律性:(1)法律行為是由法律規(guī)定的行為。(2)是發(fā)生法律效果的行為。(3)是法律現(xiàn)象的組成部分。3、可控性:(1)法律意義上的行為都是有規(guī)律的。(2)法律行為具故意志性。4、價值性:(1)法律行為是基于行為人對該行為的意義的評價而做出的。(2)法律行為是以需要為機制的,由行為人的需要所推動或引發(fā)。(3)法律行為是一種對象性的實踐活動,體現(xiàn)了主體與客體的關(guān)系。(4)法律行為是一定社會價值的載體,人們可以用善惡、好壞、利害等范疇進行評價。法律行為結(jié)構(gòu)法律行為時主體與客體、主觀因素與客觀因素交互作用的復雜過程,在結(jié)構(gòu)上表現(xiàn)為行為的內(nèi)在方面和外在方面。內(nèi)在方面涉及動機、目的、認知能力等要素,外在方面涉及舉動、手段、效果等要素。其中,動機問題涉及動機的機能、動機的結(jié)構(gòu)、動機的形成等。動機與目的有區(qū)別又有聯(lián)系。聯(lián)系:(1)目的和動機都是人們進行活動的精神力量,并且是行為過程緊密相連的兩個環(huán)節(jié)。(2)目的與動機通常是作為內(nèi)容與形式共存的。(3)目的和動機是互相轉(zhuǎn)化、互相促成的。一方面,目的要實現(xiàn),必須轉(zhuǎn)化為動機。另一方面,達成目的是一種強有力的刺激和激勵,人們只有在明確了目的,并預期其行為有助于達成目的的情況下,才會被充足激勵起來,采用行動達成這一預期的目的。區(qū)別:(1)目的側(cè)重于活動的結(jié)果,動機側(cè)重于活動的起因。(2)雖然目的和動機的形成都依靠需要因素的激勵,但是,目的的形成離不開行為者的結(jié)識、態(tài)度、價值觀念等自覺結(jié)識,往往是故意識選擇的結(jié)果。法律行為的基本分類1、個人行為、集體行為、國家行為。(1)個人行為:由自然人個人的意識和意志所支配,并由自己直接做出的行為。(2)集體行為:是人們有組織的、基于某種共批準志或追求所做出的趨向一致的行為。(3)國家行為:是國家機關(guān)及其工作人員根據(jù)國家意志,即根據(jù)國家的政策、法律的授權(quán)或國家權(quán)力機關(guān)的直接委托而做出的行為。角色行為和非角色行為。(1)角色行為:行為者按照法律為本角色規(guī)定的權(quán)利和義務活動。(2)非角色行為:超過法律規(guī)定,作了與自己的身份無關(guān)的行為。3、單方法律行為與雙方雙方法律行為。(1)單方法律行為:依一方當事人的意思表達或由一方當事人積極作為而成立的法律行為。(2)雙方法律行為:指雙方當事人的意思表達一致而成立的法律行為。4、自為行為與代理行為。(1)自為行為:指特定權(quán)利主體在沒有其別人參與的情況下獨立做出的行為。(2)代理行為:指受特定權(quán)利與義務主體的委托,或者根據(jù)法律的直接規(guī)定或有關(guān)組織的指定,由行為者以被代理人的名義從事的具有法律意義的活動。5、行使權(quán)利的行為與履行義務的行為。(1)行使權(quán)利的行為:根據(jù)法律授予的權(quán)利進行的活動。(2)履行義務的行為:根據(jù)法律設定的義務進行的活動。6、積極行為與悲觀行為。(1)積極行為:亦稱“生產(chǎn)行為”,是指行為人以積極的、直接對客體發(fā)生作用的方式進行的活動,表現(xiàn)為實行一定動作或動作系列。(2)悲觀行為:亦稱“省略行為”,是指行為人以悲觀的、間接對客體發(fā)生作為的方式所進行的活動,往往表現(xiàn)為不做出一定的動作或動作系列。7、主行為或從行為。一是以兩種行為為前提與派生的關(guān)系進行分類。(1)主行為:指無須其他法律行為的存在而獨立發(fā)生法律效果的行為。(2)從行為:指其他法律的存在為前提而具有法律意義的行為。二是同一行為的兩重法律意義的關(guān)系進行分類。(1)主行為:法律優(yōu)先管轄的行為。(2)從行為:指依附于優(yōu)先行為的行為。8、抽象行為與具體行為。(1)抽象行為:針對不擬定對象而做出的、具有普遍法律效力的行為。(2)具體行為:針對特定對象而做出的、僅有一次性法律效力的行為。9、要式行為與非要式行為。(1)要式行為:必須具有特定形式或必須遵循程序始能產(chǎn)生法律效果的行為。(2)非要式行為:指無須具有特定形式或程序就能產(chǎn)生法律效力的行為。10、意志行為和事實行為。(1)意志行為:是行為者基于自己的意志取向而做出的、客觀效果與其意志取向一致的行為。(2)事實行為:由行為人做出的、引起法律事件的行為。11、合法行為與違法行為。(1)合法行為:指符合法律規(guī)定的行為。(2)違法行為:指違反法律規(guī)定的行為。12、有效行為與無效行為。(1)有效行為:受到國家認可、肯定、支持和保護的行為。(2)無效行為:是國家否認、反對,甚至予以制裁的行為。法律關(guān)系及其特性是法律在調(diào)整人們行為的過程中形成的權(quán)利、義務關(guān)系。特性:法律關(guān)系是以法律規(guī)范為前提而形成的社會關(guān)系;是以法律上的權(quán)利、義務為紐帶而形成的社會關(guān)系;是以國家強制力作為保障手段的社會關(guān)系。法律關(guān)系的種類及含義1、基本法律關(guān)系:是由憲法性法律所確認或創(chuàng)建的、直接反映該社會經(jīng)濟制度和政治制度基本性質(zhì)的法律關(guān)系。2、普通法律關(guān)系:是依據(jù)以憲法和憲法性法律為指導的實體法而形成的,存在于各類權(quán)利主體和義務主體之間的法律關(guān)系。3、訴訟法律關(guān)系:依據(jù)訴訟法律規(guī)范而形成的,存在于訴訟程序之中的法律關(guān)系。4、平權(quán)型法律關(guān)系:是存在于法律地位平等的當事人之間的法律關(guān)系。5、從屬型法律關(guān)系:是一方當事人可依據(jù)職權(quán)而直接規(guī)定他方當事人為或不為一定行為的法律關(guān)系。6、絕對法律關(guān)系:是存在著特定的權(quán)利主體而沒有特定的義務主體的法律關(guān)系。7、相對法律主體:是存在于特定的權(quán)利主體和特定的義務主體之間的法律關(guān)系。8、第一性法律關(guān)系:是存在于權(quán)利主體與義務主體之間的、尚未產(chǎn)生法律責任的法律關(guān)系。9、第二性法律關(guān)系:是在原有權(quán)利、義務受到破壞并產(chǎn)生法律責任的條件下形成的法律關(guān)系。權(quán)利能力與行為能力權(quán)利行為:由法律所確認的享有權(quán)利或承擔義務的資格,是參與任何法律關(guān)系都必須具有的前提條件。行為能力:是法律所認可的,由法律關(guān)系主體通過自己的行為行使權(quán)利和履行義務的能力。法律關(guān)系的主體是法律關(guān)系的參與者,即在法律關(guān)系中享有權(quán)利或負有義務的人,通常又稱為權(quán)利主體和義務主體。法律關(guān)系的客體及條件是法律關(guān)系的主體的權(quán)利和義務所指向的共同對象,又稱權(quán)利客體和義務客體。它是將法律關(guān)系主體間的權(quán)利與義務聯(lián)系在一起的中介,沒有客體為中介,就不也許形成法律關(guān)系。條件:1、必須是一種資源,可以滿足人們的某種需要,因而被認為有價值。2、必須有一定的稀缺性,因而不能被需要它的一切人毫無代價地占有運用。3、必須具有可控制性,因而可以被需要它的人為一定目的而加以占用和運用。法律關(guān)系形成、變更與消滅的定義及條件法律形成是指在主體之間產(chǎn)生了權(quán)利、義務關(guān)系,變更是指法律關(guān)系的主體、客體或權(quán)利和義務發(fā)生了變化,消滅是指主體間權(quán)利、義務關(guān)系完全終止。條件:1、是抽象的條件,即法律規(guī)范的存在,這是法律關(guān)系形成、變更與消滅的前提和依據(jù)。2、是具體的條件,即法律事實的存在,它是法律規(guī)范中假定部分所規(guī)定的各種情況,一旦這種情況出現(xiàn),法律規(guī)范中有關(guān)權(quán)利和義務的規(guī)定以及有關(guān)行為法律后果的規(guī)定,就發(fā)揮作用,從而使一定的法律關(guān)系形成、變更或消滅。用一句話概括,它的條件是由法律規(guī)范加以規(guī)定的法律事實是法律關(guān)系得以形成、變更或消滅的條件。法律事實是由法律規(guī)定的,可以引起法律關(guān)系的形成、變更或消滅的各種事實的總稱。法律事實的種類1、事件和行為。(1)事件:指與當事人無關(guān)的,可以引起法律關(guān)系形成、變更或消滅的事實。(2)行為:指與當事人意志有關(guān)的,可以引起法律關(guān)系形成、變更與消滅的作為和不作為。2、確認式法律事實和排除式法律行為。(1)確認式:指只有該事實得到確認后,才干引起一定法律后果的法律事實。(2)排除式:指只有該事實被排除之后,才干引起一定法律后果的法律事實。3、單一的法律事實和事實構(gòu)成。(1)單一的:是無需其他事實出現(xiàn)就能單獨引起某種法律后果的法律事實。(2)事實構(gòu)成:是法律事實的復數(shù)存在形式,由數(shù)個事實同時出現(xiàn)才干引起法律后果的法律事實。法律責任:概念:因損害法律義務關(guān)系所產(chǎn)生的對于相關(guān)主體所應承擔的法定強制的不利后果特性:1.表達一種因違反法律的義務關(guān)系而形成的責任關(guān)系2.表達一種責任方式,即承擔或追究否認性、不利性后果3.具有內(nèi)在邏輯性,即存在前因與后果的邏輯關(guān)系4.其追究和執(zhí)行是由國家強制力實行或者潛在保證的法律責任的構(gòu)成要件:概念:是指構(gòu)成法律責任的各種必須具有的條件或必須符合的標準,它是國家機關(guān)規(guī)定行為人承擔法律責任時進行分析判斷的標準構(gòu)成要件:1.主體:即違法主體或者承擔法律責任的主體2.過錯:即承擔法律責任的主觀故意或過失3.違法行為:違法行為與法律責任的關(guān)系:一是違法行為是法律責任產(chǎn)生的前提;二是法律責任的承擔不以違法的構(gòu)成為條件,而是以法律規(guī)定為構(gòu)成條件4.損害事實:是指受到的損失和傷害的事實,涉及對人身的、對財產(chǎn)的、對精神的損失和傷害5.因果關(guān)系:即行為與損害之間的因果關(guān)系法律責任的分類;公法責任和私法責任:私法責任重要是指民事責任(是指公民或法人因違約、違反民商法律或者因法律規(guī)定的其他事由而依法承擔的不利后果),公法責任重要是指行政責任(是指因違反行政法或因行政法規(guī)定的事由而應當承擔的不利后果)、刑事責任(是指因違反刑事法律而應當承擔的不利后果)、訴訟責任(是指訴訟關(guān)系主體在各類訴訟活動中違反訴訟法而引起的不利后果)、國家補償責任(是指在國家機關(guān)行使公權(quán)力時由于國家機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)所引起的由國家作為承擔主體的補償責任)、違憲責任(是指有關(guān)國家機關(guān)制定的某種規(guī)范性法律文獻或者國家機關(guān)做出的具體權(quán)力行為與憲法相抵觸,從而應當承擔的法律責任)2.過錯責任(是指以存在主觀過錯為必要條件的法律責任,換言之,即承擔責任以其行為有主觀過錯為前提的一種責任)、無過錯責任(是指不以主觀過錯的存在為必要條件而認定的責任,換言之,即承擔這種責任不必考慮行為人是否存在主觀過錯)和公平責任(是指法無明文規(guī)定合用無過錯責任,但合用過錯責任又顯失公平,因而不以行為人有過錯為前提并由當事人合理分擔的一種特殊的責任)3.職務責任(是指行為主體以職務的身份或名義從事活動時違法所引起的法律責任,它是由該行為主體所屬的組織來承擔責任的)和個人責任(是指行為主體以個人的身份或名義從事活動中違法所引起的法律責任,它是由該主體個人來承擔責任的)4.財產(chǎn)責任(是指以財產(chǎn)為責任承擔內(nèi)容的法律責任)和財產(chǎn)責任(是指不以財產(chǎn)為責任承擔內(nèi)容而是以人身、行為、人格等為責任承擔內(nèi)容的法律責任)歸責:概念:法律責任的歸結(jié),是指針對違法行為所引起的法律責任,進行判斷、確認、追究以及免去的活動必須遵循的法律原則:1.責任法定原則2.因果聯(lián)系原則3.責任相襯原則4.責任自負原則免責條件:是指對于行為人免去法律責任的條件私法的免責條件:1.權(quán)利主張超過時效(即權(quán)利方當事人不行使其追償?shù)臋?quán)利,通過一定期限,負責人則被免去了責任)2.有效補救(即負責人或者其別人在國家機關(guān)追究責任之前,對于行為引起的損害采用有效補救措施,受害人樂意放棄追究責任時,可以免責)3.自愿協(xié)議(即基于雙方當事人在法律允許范圍內(nèi)的協(xié)商批準,可以免責)公法的免責條件:1.不可抗力、合法防衛(wèi)、緊急避險2.超過時效3.自首或立功4.當事人不起訴制裁:是指以法律的道義性為基礎(chǔ)通過國家強制力對責任主體實行的人身、精神以及財產(chǎn)方面的處罰為內(nèi)容的法律制裁涉及:民事制裁、行政制裁、刑事制裁補償:是指以法律上的功利性為基礎(chǔ)通過當事人規(guī)定或者國家強制力保證規(guī)定責任主體以作為或者不作為形式承擔填補或補償?shù)呢熑畏绞缴婕埃好袷卵a償、行政補償、刑事補償強制:是指當責任主體不履行義務時,以法律上的強制性為基礎(chǔ)通過國家強制力對責任主體實行強制措施,迫使義務主體履行義務的法律責任方式涉及:對人身的強制(強制治療、強制戒毒、拘傳)和對財產(chǎn)的強制(強制劃撥、強制扣繳、強制拆除、強制拍賣)制裁責任與補償責任的區(qū)別:1.實現(xiàn)載體不同。補償以財產(chǎn)為主,制裁以人身為主2.與負責人精神的關(guān)系不同。補償一般不是故意識地涉及責任的精神,制裁必然故意識地涉及負責人的精神3.成立基礎(chǔ)不同。補償成立的基礎(chǔ)是以客觀損害后果為主的,至于主觀過錯的惡性限度是次要的;制裁雖然也考慮客觀損害,但其考慮的目的是為了擬定主觀惡性限度4.評價標準的道德因素差異。補償?shù)囊允聦嵲u價為主,制裁以道德評價為主。立法:是指有法的創(chuàng)制權(quán)的國家機關(guān)或經(jīng)授予的國家機關(guān)在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi),依照法定的程序,制定、補充、修改和廢止法律及其他規(guī)范性法律文獻以及認可、解釋法律的一項專門性活動執(zhí)法:是指國家行政機關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán),貫徹、執(zhí)行法律的活動司法:是指國家司法機關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序,具體應用法律解決案件的專門活動守法:是指各國家機關(guān)、社會組織和公民個人嚴格依照法律規(guī)定去從事各種事務和行為的活動法律監(jiān)督:廣義的法律監(jiān)督是指一切國家機關(guān)、社會組織和公民對各種法律活動的合法性依法所進行的監(jiān)察和督促。狹義的法律監(jiān)督專指有關(guān)國家機關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序,對立法、執(zhí)法和司法活動的合法性所進行的監(jiān)察和督促法律解釋:是指有權(quán)的國家機關(guān)按照一定的標準和原則,根據(jù)法定權(quán)限和程序,對法律的字義和目的所進行的闡釋推理:是指以法律與事實兩個已知的判斷為前提運用科學的方法和規(guī)則為法律合用結(jié)論提供合法理由的一種邏輯思維活動法律程序:是從事法律行為做出某種決定的過程、方式和關(guān)系法的合用:是指國家機關(guān)及其工作人員和國家授權(quán)的社會組織依照法定的職權(quán)和程序,運用國家權(quán)力,把法律規(guī)范運用到具體人或組織,用來解決具體問題的一種行使權(quán)力的專門活動司法解釋:是指由最高人民法院和最高人民檢察院準對審判和檢查工作中具體應用法律的問題所進行的解釋行政解釋:是指由國務院及其主管部門針對不屬于審判和檢查工作中的其他法律的具體應用問題以及自己依法制定的法規(guī)所進行的解釋法的作用:對象:人的行為實質(zhì):1.是國家權(quán)力運營和國家意志實現(xiàn)的具體表現(xiàn)2.是社會經(jīng)濟狀況的具體表現(xiàn)法的規(guī)范作用:1.指引作用:是指法律(重要是法律規(guī)范)對本人行為起到導向、引路的作用,其對象是每個人自己的行為2.評價作用:是指法律作為人們對別人行為的評價標準所起的作用3.預測作用:是指人們根據(jù)法律可以預告估計人們互相間如何行為以及行為的后果等,從而對自己的行為做出合理的安排法的社會作用:1.階級統(tǒng)治作用和社會管理作用2.公法的作用(通過國家權(quán)力的干預維護國家的政治、經(jīng)濟利益以及社會的全局利益)、私法的作用(通過私法關(guān)系主體權(quán)利的行使來維護主體自己的利益)、社會法的作用(避免干預和調(diào)節(jié)在同一社會關(guān)系中的分離情況,通過兩者的有機結(jié)合來達成既實現(xiàn)國家宏觀調(diào)控又實現(xiàn)市場自發(fā)調(diào)節(jié)的雙重目的)法對秩序的維護作用:1.維護階級統(tǒng)治秩序2.維護權(quán)力運營秩序3.維護經(jīng)濟秩序4.維護正常的社會生活秩序法對自由的保障作用:1.法律為普遍自由的實現(xiàn)提供理性性認知的基礎(chǔ)2.法律為普遍自由的實現(xiàn)排除外在的阻礙3.法律為普遍自由的實現(xiàn)擬定共存條件4.法律為普遍自由的實現(xiàn)提供保護機制法與黨的政策之間的區(qū)別:1.意志屬性不同。法是由國家機構(gòu)依法定職權(quán)和立法程序加以制定的,它是國家意志的體現(xiàn),必須公布出來,不允許“內(nèi)部法律”的存在;黨的政策是黨的領(lǐng)導機關(guān)依黨章規(guī)定的程序制定的,對于某些不宜向社會公開的政治決策,允許以“內(nèi)部文獻”的形式存在2.規(guī)范形式不同。法律必須具有高度的明確性,因此,每一部法典或單行法律和法規(guī),都必須以規(guī)則為主,而不能僅限于原則性規(guī)定;黨的政策有些政策文獻可以重要或完全由原則性規(guī)定組成,可以只規(guī)定行為的方向而不規(guī)定行為的具體規(guī)則3.實行方式不同:法和黨的政策都可以靠宣傳教育來實行,但是,當法的實行受到阻礙時,可以用國家強制力對違法者予以民事、行政或刑事制裁,以保障法的正常實行;假如黨員違反了黨的政策,黨的領(lǐng)導機構(gòu)不能直接予以法律制裁,而只能按黨的紀律予以處分4.調(diào)整范圍不同。法律只調(diào)整比較重要的社會關(guān)系;黨的政策調(diào)整的社會關(guān)系比法律的調(diào)整范圍廣闊;但是,在對人的效力方面,法律對國家主權(quán)管轄范圍內(nèi)的一切居民均有約束力,黨的政策在未轉(zhuǎn)化為國家意志之前,只對黨員有約束力5.穩(wěn)定限度不同。法律具有較高的穩(wěn)定性;黨的政策也具有較高的穩(wěn)定性,但是,某些具體的政策則必須適應社會形勢的變化而隨時調(diào)整。法與黨的政策的關(guān)系:1.思想內(nèi)容上的指導與被指導關(guān)系2.規(guī)范效力上的約束與被約束關(guān)系3.在實行過程中的互相促進關(guān)系法與道德的區(qū)別:1.產(chǎn)生的社會條件不同。法的產(chǎn)生以利益多元化和利益沖突普遍化為必要條件,道德的產(chǎn)生與人的社會的形成同步2.表現(xiàn)形式不同。法律必須借助于特定的法律淵源來表現(xiàn),道德存在于社會成員的道德意識中,并通過人們的行為和言論表現(xiàn)出來3.體系和結(jié)構(gòu)不同。法是由不同法律部門的法律規(guī)范按不同的效力位階有機組成的邏輯體系;道德來自于不同的階級、階層,不同的民族和種族,并形成不同的體系,每個體系中的道德規(guī)范也沒有明確的部門和效力等級劃分4.作用范圍不同。法只調(diào)整比較重要的社會關(guān)系;任何社會交往和人際關(guān)系都或多或少地受到道德的調(diào)整5.義務特點不同。法律義務規(guī)定人們作為或不作為時,只要當事人的外部行為與之一致,無論其是否出于良好的動機,法律一律予以肯定性評價,法律不會由于一個人因懼怕處罰而小心守法就對其進行追究;道德義務規(guī)定人們不作為時,不僅規(guī)定人們的外在行為與之一致,也注重對動機的考慮。6.制裁方式不同。法律有明確規(guī)定,并按明確的標準對負責人給予相應的制裁;道德無明確規(guī)定,其制裁手段也只限于輿論的譴責。法與宗教的區(qū)別:1.產(chǎn)生的方式不同。法的規(guī)范是由國家制定或認可的,是國家意志的表現(xiàn),宗教規(guī)范則是由宗教領(lǐng)袖假托神的名義而制定的,被視為神意的表現(xiàn)。2.實現(xiàn)的方式不同。法可以由人們自覺地去遵守,但它要由國家強制力來作為最后的保障;宗教重要依靠教徒的自愿或自我強制,同時,宗教機構(gòu)的權(quán)力也可發(fā)揮一定的輔助作用3.制裁的程序不同。認定一個人的行為是否違法,應當負什么樣的法律責任,都必須由特定的組織機構(gòu)來進行;一般的違犯宗教規(guī)范的行為,是由當事人自己根據(jù)對神意的理解和判斷,并自行決定贖罪方式,只有特別嚴重的行為才由宗教機構(gòu)來解決。4.作用的范圍不同。(1)法只調(diào)整對社會生活秩序的穩(wěn)定具有較高價值的社會關(guān)系,而宗教則覆蓋了所有的社會關(guān)系;(2)法只規(guī)范人的外部行為,宗教不僅規(guī)范人的外部行為,并且更側(cè)重于規(guī)范人的內(nèi)心活動(3)法的規(guī)范無條件地約束全體社會成員,宗教只能約束自己的教徒5.規(guī)范的形式不同。法的規(guī)范通過規(guī)定出明確的權(quán)利和義務來給人們的行動指明方向,具有權(quán)利性規(guī)范和義務性規(guī)范兩種形式;宗教大多是義務性規(guī)范第七節(jié)法律關(guān)系1、何謂法律關(guān)系?試述其特性;法律關(guān)系是法律在調(diào)整人們行為的過程中形成的權(quán)力與義務關(guān)系。特性:法律關(guān)系是以法律規(guī)范為前提而形成的社會關(guān)系是以法律上的權(quán)利、義務為紐帶而形成的社會關(guān)系是以國家強制力作為保障手段的社會關(guān)系試述法律關(guān)系的種類。它們的各自含義如何?;基本法律關(guān)系、普通法律關(guān)系與訴訟法律關(guān)系平權(quán)型法律關(guān)系與從屬型法律關(guān)系絕對法律關(guān)系與相對法律關(guān)系第一性法律關(guān)系和第二性法律關(guān)系基本法律關(guān)系:由憲法或憲法性法律所確認或創(chuàng)建的、直接反映該社會經(jīng)濟制度和政治制度基本性質(zhì)的法律關(guān)系。普通法律關(guān)系:依據(jù)憲法或憲法性法律為指導的實體法而形成的,存在于各類權(quán)利主體和義務主體之間的法律關(guān)系。訴訟法律關(guān)系:依據(jù)訴訟法律規(guī)范而形成的,存在于訴訟程序之中的法律關(guān)系。4、平權(quán)型法律關(guān)系:是存在于法律地位平等的當事人之間的法律關(guān)系。從屬型法律關(guān)系:一方當事人可以依據(jù)職權(quán)而直接規(guī)定他方當事人為或不為一定行為的法律關(guān)系5、絕對法律關(guān)系:存在著特定的權(quán)利主體而沒有特定的義務主體的法律關(guān)系相對法律關(guān)系:存在特定的權(quán)利主體和特定的義務主體之間的法律關(guān)系權(quán)利能力:就是由法律所擬定的享有權(quán)利和承擔義務的資格,是參與任何法律關(guān)系都必須具有的前提條件行為能力:是由法律所認可的,由法律關(guān)系主體通過自己的行為行使權(quán)力和履行義務的能力。法律關(guān)系主體:是法律關(guān)系的參與者,即在法律關(guān)系中享有權(quán)利或負有義務的人何謂法律關(guān)系的客體?試述成為法律關(guān)系客體的條件法律關(guān)系的客體:是法律關(guān)系主體的權(quán)力與義務所指向的共同對象,又稱權(quán)利客體和義務客體。成為其的條件:(1)、必需是一種資源,可以滿足人們的某種需要,因而被認為具有價值。(2)必須具有一定的稀缺性,因而不能被需要他的人毫無代價的占有(3)必須具有可控性,因而可以被需要他的人為一定目的而加以占有和運用何謂法律關(guān)系的形成、變更與消滅?試述其條件;。含義:形成指在主體之間產(chǎn)生了權(quán)力與義務關(guān)系變更法律關(guān)系的主體、客體或權(quán)力與義務發(fā)生變化消滅指主體間權(quán)利義務關(guān)系完全終止。條件:法律規(guī)范的存在是其前提與依據(jù)法律事實的存在法律事實:由法律規(guī)定的,可以引起法律關(guān)系形成變更消滅的各種事實的總稱。種類:事件和行為,確認式法律事實和排除式法律事實,單一的法律事實和事實構(gòu)成。法律事件:與當事人意志無關(guān)的,可以引起法律關(guān)系形成變更消滅的事實。法律行為:與當事人意志有關(guān)的,可以引起法律關(guān)系形成變更消滅的作為和不作為。法治是依據(jù)法律的治理。法治事實上包含了許多層面的含義,它是指一種治國的方略、社會調(diào)控方式,法治是與人治相對立的一種治國方略法治國家或法治國(Rechtsstaat)是德語中最先使用的一個概念。初期的法治國是指中世紀歐洲的某種國家形式,特別是德意志帝國,當時被認為是“和平與法律秩序的守衛(wèi)者”現(xiàn)代意義上的法治國家,是德國資產(chǎn)階級憲政運用的晨霧,其基本含義是國家權(quán)力,特別是行政權(quán)力必須依法行使,所以,法治國家有時又稱法治政府。法律匯編:指將規(guī)范性法律文獻按照一定的目的或標準,如調(diào)整社會關(guān)系的領(lǐng)域、類別或問題的性質(zhì),按照效力層級、時間順序,作出系統(tǒng)排列,匯編成冊。法律編纂:又稱法典編纂,是指對屬于某一法律部門的所有現(xiàn)行規(guī)范性法律文獻進行內(nèi)部的加工整理而使之成為一部系統(tǒng)化的新法典的活動。它是國家的一項重要的立法活動。法律清理亦稱法規(guī)清理,是指有關(guān)國家機關(guān)
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