法理學(xué)教案-12-法律程序米蘭達(dá)規(guī)則為什么能夠得到執(zhí)行？實(shí)體與程序：實(shí)體與程序范疇來源于邊沁的實(shí)體法（SubstantiveLaw）與程序法（Procedure或AdjectiveLaw）之分。實(shí)體法——?jiǎng)?chuàng)造、界定和調(diào)整各種權(quán)利、義務(wù)的規(guī)則；程序法——調(diào)整程序與實(shí)踐的規(guī)則——與法律救濟(jì)（remedy）相對(duì)應(yīng)。邊沁的這一概念劃分有其特定的歷史背景：18世紀(jì)的英國普通法制度，以普通法司法實(shí)踐為基礎(chǔ)的法律制度。刑法與刑事訴訟法規(guī)則的區(qū)別：刑法的規(guī)則:第二百三十二條故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。第二百三十三條過失致人死亡的，處三年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。第二百三十四條故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。第二百三十五條過失傷害他人致人重傷的，處三年以下有期徒刑或者拘役。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。刑事訴訟法的規(guī)則:

第三十六條辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見和通信。

其他辯護(hù)人經(jīng)人民檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見和通信。

辯護(hù)律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料，可以同在押的被告人會(huì)見和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的被告人會(huì)見和通信。第四十七條證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方訊問、質(zhì)證，聽取各方證人的證言并且經(jīng)過查實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)。法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)依法處理。刑法則是調(diào)整性規(guī)則，僅僅是針對(duì)特定的情形的處理方法。——刑法所保護(hù)的法益，也是犯罪侵害的客體，即屬于法律的實(shí)體，通過法律授權(quán)政府、司法機(jī)構(gòu)、法官行使的處罰權(quán)力、也是刑事責(zé)任，同樣也屬于法律的實(shí)體范疇。刑事訴訟法的規(guī)則屬于構(gòu)成性規(guī)則。訴訟法圍繞著參與訴訟活動(dòng)的各個(gè)角色，包括各個(gè)角色的權(quán)限、行為的方式、條件，等。訴訟活動(dòng)就是圍繞著這些角色展開的，這些角色之間的關(guān)系關(guān)系到整個(gè)訴訟程序和法律實(shí)踐的狀況。而這些角色之間的關(guān)系卻不是訴訟法規(guī)則所能全部包含的，比如政法委、審委會(huì)等。所以，程序不能簡(jiǎn)單地等同為規(guī)則。程序包含一系列角色、角色之間的關(guān)系、角色之間的互動(dòng)以及確定各個(gè)角色行為方式的規(guī)則。第一節(jié)法律程序概述一.法律程序釋義和分類（一）釋義人們進(jìn)行法律行為所必須遵循或履行的法定的時(shí)間與空間上的步驟和形式，是實(shí)現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)的合法方式和必要條件。1.具有法律上的意義2.旨在作出法律決定3.旨在形成法律決定的相互行為4.在法定時(shí)間和空間中展開的5.進(jìn)行價(jià)值填充（二）分類1.法律程序的類型可按法律關(guān)系的性質(zhì)劃分為：公法程序私法程序。2.法律程序還可按法律運(yùn)行的過程劃分為：法律制定程序法律解釋程序法律實(shí)施程序法律監(jiān)督程序等。（三）法律程序的構(gòu)成要素1.法律主體和法律行為2.法定步驟和方式3.程序法律后果4.特定價(jià)值與法律實(shí)體比較1.內(nèi)容：時(shí)間、空間、方式。2.形式：更加注重平等。3.規(guī)范：基本是技術(shù)性規(guī)范。4.功能：為法律實(shí)體開辟道路。5.法律程序具有象征性（儀式性）（四）法律程序的特點(diǎn)二.法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式1.分工：給予充分發(fā)表意見的機(jī)會(huì)2.抑制：抑制法律行為的隨意性3.導(dǎo)向：向法律行為主體提供了解決糾紛的模式4.緩解：緩解法律關(guān)系參加者之間的緊張氣氛5.感染：給予法律關(guān)系參加者形式正義的教育補(bǔ)充:法律程序之獨(dú)立價(jià)值1.邊沁2.貝卡利亞3.羅伯特-薩默斯4.季衛(wèi)東5.徐亞文補(bǔ)充:羅爾斯的程序正義理論純粹的程序性正義完全的程序性正義不完全的程序性正義“打”出來的正義和通過公正的司法程序產(chǎn)生的正義一、引言——題記

《神探亨特》中的

“米蘭達(dá)忠告”在美國電視連續(xù)劇《神探亨特》中，人們多次看到，亨特警官每次歷盡千難萬險(xiǎn)抓獲犯罪嫌疑人后，都要說到：“你有權(quán)保持沉默，否則你所說的一切，都可能作為指控你的不利證據(jù)。你有權(quán)請(qǐng)律師在你受審時(shí)到場(chǎng)。如果你請(qǐng)不起律師，法庭將為你指派一位?！泵滋m達(dá)忠告(MirandaWarnings)“你有權(quán)保持沉默！”——在美國影片中，這是警察的經(jīng)典臺(tái)詞。事實(shí)上，完整表述應(yīng)為：“你有權(quán)保持沉默;如果你開口，你所作的供述可能在法庭上作為對(duì)你不利的證據(jù);你有權(quán)申請(qǐng)律師辯護(hù);如果你沒錢雇請(qǐng)律師，將為你指定?！边@是著名的“米蘭達(dá)規(guī)則”。如果警察沒有提出米蘭達(dá)忠告，那由此而收集到證據(jù)將不被法院接受。這個(gè)規(guī)則之所以對(duì)美國全國的警察都有約束力是因?yàn)檫@是其最高法院1966年在Mirandav訴Arizona一案及其后的吉迪思訴溫賴特(GideonV．Wainwright)一案中所做的規(guī)定?！拔覀兘奈鞣椒衫硇曰莾煞N相輔相成的力量的產(chǎn)物，一方是法律程序，另一方是系統(tǒng)性法典和受理性訓(xùn)練的職業(yè)官僚”-————韋伯【德】韋伯著，王容芳譯：《儒教與道教》，商務(wù)印書館，1995年版，第200頁。第二節(jié)正當(dāng)法律程序一、正當(dāng)法律程序的含義和歷史

（一）．含義正當(dāng)法律程序就是將程序正義作為法律程序的內(nèi)在價(jià)值追求而形成的法律程序。正當(dāng)程序dueprocedure：法定程序。正當(dāng)法律程序：符合社會(huì)正義的法律程序。社會(huì)正義：社會(huì)絕大多數(shù)人的共識(shí)，接近naturaljustice.

（二）、正當(dāng)法律程序的觀念史

1.正當(dāng)法律程序是近代西方法律體系，尤其是英美法系中有關(guān)程序的最高原則，也是美國法的基本原則。2.正當(dāng)法律程序的核心是保障權(quán)利，現(xiàn)代以來人們更加關(guān)注其限制權(quán)力的功能。3.英國古老的自然正義原則（Naturaljustice）（1）任何人不能自己審理自己的或與自己有利害關(guān)系的案件。（2）任何人的訴詞都要被聽取。續(xù)上4.薩默斯的法律程序獨(dú)立價(jià)值學(xué)說。5.羅爾斯的程序正義論。6.戈?duì)柖〉姆ü僦辛?biāo)準(zhǔn)（1）與案件自身有關(guān)的人不應(yīng)該是法官（2）判決結(jié)果中不應(yīng)含有糾紛解決者個(gè)人利益（3）糾紛解決者不應(yīng)有支持或反對(duì)某一方的偏見。（三）、正當(dāng)法律程序的立法史

1.1215年英國大憲章39條：“除依據(jù)國內(nèi)法律之外，任何自由民不受監(jiān)禁人身、侵占財(cái)產(chǎn)、剝奪公民權(quán)、流放及其他任何形式的懲罰，也不受公眾攻擊和驅(qū)逐?！?.1354年“正當(dāng)程序”條款（英王愛德華三世第28號(hào)法令第3章）：“不依正當(dāng)法律程序，不得對(duì)任何人（無論其財(cái)產(chǎn)或社會(huì)地位如何）加以驅(qū)逐出國境或住宅，不得逮捕、監(jiān)禁、流放或者處以死刑?！?/p>

續(xù)上3.1789年法國《人權(quán)宣言》第七條：“除依法判決和依法律規(guī)定的方式外，任何人都不應(yīng)受到控告、逮捕和拘禁?！?.1791年美國憲法第五條修正案：“非經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得剝奪任何人的生命、自由或財(cái)產(chǎn)?！崩m(xù)上5.1868年美國憲法第14條修正案，又采用正當(dāng)法律程序來針對(duì)州政府及其官員和地方政府進(jìn)行限制。6.我國憲法第三十七條：中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯。

任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定，并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，不受逮捕。

禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體。續(xù)上啟示：關(guān)于正當(dāng)法律程序的理論大概有一個(gè)由立法領(lǐng)域向司法領(lǐng)域再向執(zhí)法領(lǐng)域影響和轉(zhuǎn)移的過程。（四）正當(dāng)法律程序在當(dāng)代法律制度中的體現(xiàn)

1.立法中：調(diào)查、聽證2.執(zhí)法中：告知、復(fù)議、聆詢3.司法中：回避、辯護(hù)、質(zhì)證等4.選舉中：國際觀察員、監(jiān)督、司法審查續(xù)上聆詢是公安機(jī)關(guān)辦理勞動(dòng)教養(yǎng)案件中的一種程序,

類似于聽證、法院開庭審理。

<<公安機(jī)關(guān)辦理勞動(dòng)教養(yǎng)案件規(guī)定>>第四章聆詢

第二十五條除對(duì)組織、利用邪教組織破壞國家法律實(shí)施和吸食、注射毒品的違法犯罪嫌疑人決定勞動(dòng)教養(yǎng)的案件外，對(duì)具有下列情形之一的案件，地級(jí)以上公安機(jī)關(guān)可以以同級(jí)勞動(dòng)教養(yǎng)管理委員會(huì)的名義組織聆詢：

續(xù)上(一)應(yīng)當(dāng)對(duì)違法犯罪嫌疑人決定勞動(dòng)教養(yǎng)二年以上的；

(二)應(yīng)當(dāng)對(duì)未成年違法犯罪嫌疑人決定勞動(dòng)教養(yǎng)的；

對(duì)其他種類的勞動(dòng)教養(yǎng)案件是否實(shí)行聆詢，由各省、自治區(qū)、直轄市公安廳、局和新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)公安局根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況作出規(guī)定。

返回美國憲法人權(quán)法案：第四修正案，“除非有合理的根據(jù)認(rèn)為有罪，以宣誓或鄭重聲明保證，并詳細(xì)開列應(yīng)予搜查的地點(diǎn)、應(yīng)予扣押的人或物，不得頒發(fā)搜查和扣押證”。

第五修正案，“非經(jīng)大陪審團(tuán)提出報(bào)告或起訴，任何人不受死罪可其他重罪的懲罰，……；任何人不得因同一犯罪行為而兩次遭受生命或身體傷殘的危害；不得在任何刑事案件中被迫自證其罪；……非有恰當(dāng)補(bǔ)償，不得將私有財(cái)產(chǎn)充作公用”。日本憲法第三十一條不經(jīng)法律規(guī)定的手續(xù)，不得剝奪任何人的生命或自由，或科以其他刑罰。第三十二條不得剝奪任何人在法院接受裁判的權(quán)利。第三十三條除作為現(xiàn)行犯逮捕者外，如無主管的司法機(jī)關(guān)簽發(fā)并明白指出犯罪理由的拘捕證，對(duì)任何人均不得加以逮捕。第三十四條如不直接講明理由并立即給予委托辯護(hù)人的權(quán)利，對(duì)任何人均不得加以拘留或拘禁。又，如無正當(dāng)理由，對(duì)任何人不得加以拘禁，如本人提出要求，必須立刻將此項(xiàng)理由在有本人及其辯護(hù)人出席的公開法庭上予以宣告。德國基本法第九十九條

邦內(nèi)之憲法爭(zhēng)議，得由各邦立法交由聯(lián)邦憲法法院審理，而關(guān)于各邦法律適用之終級(jí)審判，亦得藉此由第九十五條一項(xiàng)所稱之各最高法院審理。第一百零四條

一、個(gè)人自由非根據(jù)正式法律并依其所定程序，不得限制之。被拘禁之人，不應(yīng)使之受精神上或身體上之虐待。國際刑事法院規(guī)約第十七條

可受理性問題……

(二)為了確定某一案件中是否有不愿意的問題,本法院應(yīng)根據(jù)國際法承認(rèn)的正當(dāng)程序原則,酌情考慮是否存在下列一種或多種情況：……第二十條

一罪不二審

……2.沒有依照國際法承認(rèn)的正當(dāng)程序原則,以獨(dú)立或公正的方式進(jìn)行,而且根據(jù)實(shí)際情況,采用的方式不符合將有關(guān)的人繩之以法的目的?！?/p>

二、正當(dāng)法律程序的構(gòu)成要件（一）程序的分化（2）對(duì)立面的設(shè)置（3）程序中立（4）自由平等且實(shí)質(zhì)性的參與（5）理性對(duì)話和交涉（6）信息充分和對(duì)等（7）公開（8）及時(shí)和終結(jié)性1.限制恣意，確保權(quán)力在設(shè)定的軌道上運(yùn)行。2.角色分配與設(shè)計(jì)更加合理：平等的發(fā)言機(jī)會(huì)，保障決定者充分接納各種信息，作出正確的或最好的判斷。3.能夠把非法定因素阻擋在法庭之外。4.都是看得見的正義。正當(dāng)法律程序的特征

《十二怒漢》：劇情描述紐約一名少年被控殺父，已經(jīng)有11名陪審員裁定少年有罪，只有一位覺得可疑，提出異議，并憑耐心與毅力逐一說服了其他陪審員，少年最終被判無罪。這部電影試圖向人們展示：各種觀點(diǎn)可以經(jīng)過充分的討論和論證而達(dá)成共識(shí)，并切中客觀真相。權(quán)力是怎樣產(chǎn)生的？三、正當(dāng)法律程序的價(jià)值不自由勝于無秩序。－歌德法律正當(dāng)程序的光輝照耀理性之路。人人有表達(dá)意見的機(jī)會(huì)。使法律成為陽光下的事業(yè)。規(guī)范了法律成本。使法律權(quán)威被信仰而不是接受。續(xù)上（一）促進(jìn)實(shí)體目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)（二）增進(jìn)效益和福利（三）限制權(quán)力恣意以保障權(quán)利（四）保證決定的正當(dāng)化（五）對(duì)尊嚴(yán)的尊重古希臘神話中蒙眼女神忒（特）彌斯。后古羅馬人將其改名為朱斯提提亞（Justitia,由法律jus一詞而來）。在西方，法律與正義常用一蒙眼女神的形象來代表，她通常白袍、金冠，左手提一秤，置膝上，右手舉一劍，倚束棒（fasci）。束棒纏一條蛇，腳下坐一只狗，案頭放權(quán)杖一支、書籍若干及骷髏一個(gè)。

“程序是正義的蒙眼布”

西方神話中的正義女神是一個(gè)披白袍，戴金冠，左手提秤，右手舉劍，卻蒙著眼睛的女性。為什么要蒙住眼睛？馮象先生說過這么一個(gè)故事：“天庭上的眾神失和，世界處于災(zāi)難的邊緣。誰來調(diào)解仲裁？血?dú)夥絼偟娜菀资芩膳墓匆?，老于世故的卻不敢對(duì)權(quán)勢(shì)直言。天上地下找遍了，也沒有合適的人選。最后，天帝身旁站起一位白袍金冠的女神，拿出一條手巾，綁在自己眼睛上，說：我來！眾神一看，不得不點(diǎn)頭同意：她既然蒙了眼睛，看不見爭(zhēng)紛者的面貌身份，也就不會(huì)受他的利誘，不必怕他的權(quán)勢(shì)?！薄@就是正義女神的蒙眼布的由來?！懊裳鄄皇鞘?，是自我約束”，“是刻意選擇的一種姿態(tài)。

思考：中國人重不重視程序？婚姻六禮納彩問名納吉納征請(qǐng)