第八章權利才能和行為才能的法律適用第一節(jié)自然人權利才能的法律適用一.自然人權利才能概念

(一)一般-----民法上V(二)特別-----外國人在內國,在一般權利才能之外

二.法律沖突(一)權利才能的產(chǎn)生---生之標準不同’陣痛說、露頭說、獨立呼吸說、存活說我國：立法沒規(guī)定，采用醫(yī)學標準與母體完全別離，能獨立存在別離之際，保有性命影響胎兒的繼承權*(二)權利才能終止——死之界定不同1.生理死亡*2.宣告失蹤和宣告死亡(1)制度(2)時間(3)生效日期(4)法律后果

三.法律適用(一)有關法律關系準據(jù)法所屬國的法律(二)法院地法(三)屬人法〔公認原那么〕(四)我國：理論中屬人法,但法律無明文規(guī)定

“巴澤恩.朱拉尼器官捐贈案〞請問：用以上四種方法適用法律，分別應適用什么法？

〔五〕?示范法?第二十條【普通管轄】除本法規(guī)定的專屬管轄權或者當事人依本法對管轄法院另有約定的外，被告住所地或者慣常居所地位于中華人民共和國境內的，中華人民共和國法院對有關被告的一切案件享有管轄權。

第二十一條【身份和才能】對因自然人的身份和才能提起的訴訟，如被告不在中華人民共和國境內居住而原告在中華人民共和國境內有住所或者慣常居所的，中華人民共和國法院享有管轄權。第六十五條【自然人的權利才能】自然人的權利才能，適用其住所地法或者慣常居所地法。

四.特殊問題：失蹤/死亡的宣告的管轄權與法律適用〔一〕管轄權1本國法院管轄2住所地國法院管轄3以本國法院管轄為主，以住所地國法院管轄為輔4.我國：無明文規(guī)定。一般原那么：當事人本國法院。住所地國法院可就被宣告者在當?shù)氐姆申P系和財產(chǎn)為宣告，但只應在當事人本國法院不愿予聞的情況下才可為之。?民訴?166、167：宣告失蹤和宣告死亡的案件，由被宣告失蹤人住所地的基層人民法院管轄，住所地和居所地不一致的，由最后居住地的基層人民法院管轄。請問：?民訴?166，167與“我國法律無規(guī)定〞之間的關系？沒規(guī)定由哪國管轄,規(guī)定了在確定了我國管轄后,詳細由哪個法院管轄。(二)宣告失蹤死亡的法律適用1.屬人法2.但視財產(chǎn)情況有其他不同主張:如：?泰國國際私法?11條：外國人的失蹤宣告及宣告的效力，除在泰國的不動產(chǎn)外，依外國人本國法。3.我國:未明文規(guī)定,實務中:屬人法,但對涉及法院地國境內的財產(chǎn)及法律關系的死亡宣告，那么依法院地法?！鞍酌飞暾垪钣榔叫嫠劳霭辅晢枺耗膰ㄔ河泄茌牂?？應適用哪國法律？

4.?示范法?

第二十條【普通管轄】除本法規(guī)定的專屬管轄權或者當事人依本法對管轄法院另有約定的外，被告住所地或者慣常居所地位于中華人民共和國境內的，中華人民共和國法院對有關被告的一切案件享有管轄權。

第二十二條【宣告失蹤和宣告死亡】對宣告失蹤、宣告死亡申請，如申請人的住所地或者慣常居所地位于中華人民共和國境內，中華人民共和國法院享有管轄權。

第六十六條【宣告失蹤和宣告死亡】自然人的宣告失蹤或者宣告死亡，適用被宣告人的住所地法或者慣常居所地法，但中華人民共和國法院也可以就其在中華人民共和國境內的財產(chǎn)，或者對應由中華人民共和國法院決定的法律關系，按照中華人民共和國法律進展宣告失蹤或者宣告死亡。

第二節(jié)自然人行為才能的法律適用自然人行為才能的法律沖突(一)概念1.廣義:施行的才能+承擔責任的才能?*2.狹義:施行的才能與權利才能的關系?(二)獲得條件1.年齡2.心智健全,能承擔自己行為的法律后果

(三)自然人行為才能法律沖突1.法定的成年年齡不同(1)為何重要?*(2)各國不同(1)概念(2)差異表達i.原因不同ii.效力不同＊中國未明確規(guī)定禁治產(chǎn)這一概念

二.自然人行為才能的法律適用規(guī)那么

(一)國際上通行:1本國法2住所地國法3兼顧本國法和住所地國法

4.行為才能法律適用的特殊規(guī)那么案例：1861年李查蒂案李查蒂，墨西哥人，23歲，在法國購置8萬法郎的珠寶，無力付款，賣方一法國人訴至法國法院。法國沖突法：人的才能依本國法——墨西哥法：25歲為完全民事行為才能人——合同無效。問：合同是否無效？法國最高法院：法國人并無知悉外國之不同法律以及有關成年的規(guī)定的必要，只要法國人無輕率或不慎重，及以好心與之交易者，其所締結的契約，應屬有效。1、有關商務活動當事人的行為才能可以適用行為地法2、處理不動產(chǎn)的行為才能適用物之所在地法5.中國:民法143：中國公民定居國外的，其民事行為才能可以適用定居國法律。民解(179：定居在國外的我國公民的民事行為才能，如其行為在我國境內所為，適用我國法律，在定居國所為，可以適用定居國法律。民解180：外國人在我國領域內進展民事活動，如依其本國法為無民事行為才能，而依我國法律為有民事行為才能，應當認定為有民事行為才能。民解181：無國籍人的民事行為才能，一般適用其定居國法律，如未定居，適用其住所地國法律?票據(jù)法?97條：票據(jù)債務人的民事行為才能，適用其本國法律。票據(jù)債務人的民事行為才能按照其本國法律為無民事行為才能或者為限制民事行為才能，而按照行為地法律為完全民事行為才能的，適用行為地法律“?！昂商m公民馬克行為才能確認案〞荷蘭籍男青年馬克，19歲，1998年在中國留學期間，看見一個中國風格的飾品，覺得很有特色，就用隨身攜帶的攝像機與賣主互易。告知朋友后，朋友認為此筆交易不合算。馬克遂向賣主要求返還之事。賣主不同意，馬克訴至我國法院，稱其時年不滿23歲〔按荷蘭法，23歲為成年年齡〕，不具有完全行為才能，所為民事行為無效。問：馬克的主張能否成立？為什么？答：民解第１８０條；民法第１１條。6.?示范法?第二十條【普通管轄】除本法規(guī)定的專屬管轄權或者當事人依本法對管轄法院另有約定的外，被告住所地或者慣常居所地位于中華人民共和國境內的，中華人民共和國法院對有關被告的一切案件享有管轄權。

第二十一條【身份和才能】對因自然人的身份和才能提起的訴訟，如被告不在中華人民共和國境內居住而原告在中華人民共和國境內有住所或者慣常居所的，中華人民共和國法院享有管轄權。第六十七條【自然人的行為才能】自然人的行為才能，適用其住所地法或者慣常居所地法。

外國人在中華人民共和國進展法律行為，如按照其住所地法或者慣常居所地法無行為才能或者僅有限制行為才能，而依中華人民共和國法律有行為才能的，應適用中華人民共和國法律，視其有行為才能，但關于婚姻家庭、繼承以及處理不動產(chǎn)的法律行為除外。三．禁治產(chǎn)宣告的管轄權與法律適用〔一〕管轄權：１．被宣告禁治產(chǎn)者的本國法院２．被宣告禁治產(chǎn)者的居住地國法院〔二〕禁治產(chǎn)宣告的法律適用：１．本國法２．法院地法３．被宣告禁治產(chǎn)者本國法及法院地法第三節(jié)法人的權利才能與行為