山東中亞順正律師事務(wù)所醫(yī)療案件服務(wù)方案一、醫(yī)療事故處理的主要程序：1.1不是所有的醫(yī)患糾紛都是醫(yī)療事故賠償糾紛。且有的醫(yī)患糾紛有人身損害結(jié)果及經(jīng)濟損失發(fā)生，有的醫(yī)患糾紛沒有人身損害結(jié)果但有經(jīng)濟損失發(fā)生。在接到案件時律師會首先考慮一下情形：（1）是否發(fā)生醫(yī)患關(guān)系；（2）是否發(fā)生人身損害結(jié)果；（3）是否發(fā)生經(jīng)濟損失；（4）是否發(fā)生違法、違規(guī)行為；（5）醫(yī)方行為與患方損害結(jié)果之間是否有直接的因果關(guān)系；（6）訴訟時效。《醫(yī)療事故處理條例》第三十三條規(guī)定不屬于醫(yī)療事故的情形有：（1）在緊急情況下為搶救垂?；颊呱扇【o急醫(yī)學措施造成不良后果的；（2）在醫(yī)療活動中由于患者病情異?；蛘呋颊唧w質(zhì)特殊而發(fā)生醫(yī)療意外的；（3）在現(xiàn)有醫(yī)學科學技術(shù)條件下，發(fā)生無法預(yù)料或者不能防范的不良后果的；（4）無過錯輸血感染造成不良后果的；（5）因患方原因延誤診療導(dǎo)致不良后果的；（6）因不可抗力造成不良后果的。1.2代理律師在接手案件后，首先審查有什么證據(jù)可以證明患者與醫(yī)療機構(gòu)之間發(fā)生了醫(yī)患關(guān)系（即看病或求醫(yī)的法律事實）。1.3代理律師需審查有什么證據(jù)可以證明患者發(fā)生了具體的損害結(jié)果（包括醫(yī)療尚未終結(jié)，損害結(jié)果尚不能固定的。這通常是作賠償預(yù)算時考慮的問題。）1.4調(diào)查當事人可提供的案件線索及證據(jù)范圍案件線索包括但不限于糾紛發(fā)生時的診療經(jīng)過、既往病歷、及其他與案件有關(guān)的重要信息情況；證據(jù)范圍包括但不限于就診資料：包括門、急診、住院病史，各種檢驗申請單，醫(yī)藥費清單，注射證明，外配處方等。1.5代理律師會依上文所列之范圍逐項審查當事人是否發(fā)生違法、違規(guī)行為。1.6醫(yī)療民事訴訟程序醫(yī)患糾紛發(fā)生后，患方可就發(fā)生不良反應(yīng)或死亡，向醫(yī)療機構(gòu)所在地法院提起侵權(quán)之訴或醫(yī)療技術(shù)服務(wù)合同糾紛之訴；而醫(yī)方可就患方拖欠醫(yī)療費向患方所在地或醫(yī)方所在地法院提起醫(yī)療技術(shù)服務(wù)合同糾紛之訴。目前，到人民法院提起醫(yī)療賠償糾紛訴訟，不以醫(yī)療事故鑒定為前提?；挤降呐e證責任集中于損害后果（傷殘等級、死亡等）和醫(yī)療關(guān)系（病歷、醫(yī)療費單據(jù)等），數(shù)額等承擔舉證責任。醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為是否有過失及過失行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任。代理律師首先應(yīng)當確認醫(yī)患關(guān)系發(fā)生且未超過訴訟請求，而后決定在舉證期限內(nèi)主動提出醫(yī)療事故技術(shù)鑒定申請，證明醫(yī)方無過失行為或過失行為與損害結(jié)果之間無因果關(guān)系，以免發(fā)生舉證不能。1.7訴訟活動律師注意的問題包括但不限于：根據(jù)證據(jù)審查情況或已獲取證據(jù)范圍決定書寫訴狀。我方為被告時，書寫答辯狀。責任競合：根據(jù)人身損害賠償民事責任競合，患方可以選擇提起醫(yī)療侵權(quán)民事賠償之訴或醫(yī)療技術(shù)服務(wù)合同糾紛之訴。醫(yī)方只能提起醫(yī)療技術(shù)服務(wù)合同糾紛之訴。一并向法院提交證據(jù)保全申請、證據(jù)目錄、相關(guān)司法鑒定申請。1.8當事人舉證期限當事人對舉證期限協(xié)商一致，并經(jīng)法院認可；法院指定的舉證期限不得少于三十日，自當事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計算。當事人應(yīng)當在舉證期限內(nèi)向法院提交證據(jù)材料，不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。1.9訴訟階段查閱并復(fù)制證物程序提起訴訟后，對訴前無法查閱或復(fù)制的醫(yī)療機構(gòu)主觀病史資料及證據(jù)保全后由法院調(diào)取的證物進行查閱、復(fù)制，以便質(zhì)證和書寫補充訴狀及初步推定是否適合作為醫(yī)療事故技術(shù)鑒定或司法鑒定的檢材。1.10訴訟證據(jù)交換與質(zhì)證程序民事訴訟必經(jīng)程序。在醫(yī)患糾紛案件中這一程序有其自身的特點：審查病史資料是否完整；審查病史資料書寫是否符合《病史書寫規(guī)則》；決定是否申請司法文檢鑒定；確定是否存在鑒定不能的情形。鑒定不能是指檢材不真實、不合法、或缺或不完整，因而不能提交醫(yī)療事故技術(shù)鑒定或過錯因果關(guān)系司法鑒定等。1.11代表當事人向醫(yī)學會申請醫(yī)療事故技術(shù)鑒定：有下列情形之一的，醫(yī)學會不予受理醫(yī)療事故技術(shù)鑒定：（1）當事人一方直接向醫(yī)學會提出鑒定申請的；（2）醫(yī)療事故爭議涉及多個醫(yī)療機構(gòu)，其中一所醫(yī)療機構(gòu)所在地的醫(yī)學會已經(jīng)受理的；（3）醫(yī)療事故爭議已經(jīng)人民法院調(diào)解達成協(xié)議或判決的；（4）當事人已向人民法院提起民事訴訟的（司法機關(guān)委托的除外）；（5）非法行醫(yī)造成患者身體健康損害的；（6）衛(wèi)生部規(guī)定的其他情形。醫(yī)學會必須在接受材料5天后作出是否接受申請的鑒定，對不符合受理條件的，醫(yī)學會不予受理。不予受理的，醫(yī)學會應(yīng)說明理由。當事人應(yīng)當自收到醫(yī)學會的通知之日起10日內(nèi)提交有關(guān)材料，醫(yī)學會在接到當事人材料后45日內(nèi)組織鑒定并出具鑒定書。也就是說如果是現(xiàn)在申請鑒定，一共只需60天時間就可拿到鑒定書。只要超出《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定時間，當事人還可告醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會不作為。當事人對首次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論不服的，可以自收到首次鑒定結(jié)論之日起15日內(nèi)向醫(yī)療機構(gòu)所在地衛(wèi)生行政部門提出再次鑒定的申請。任何一方當事人對首次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論不服的，可以自收到首次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書之日起15日內(nèi)，向原受理醫(yī)療事故爭議處理申請的衛(wèi)生行政部門提出再次鑒定的申請，或由雙方當事人共同委托省、自治區(qū)、直轄市醫(yī)學會組織再次鑒定。1.12醫(yī)療機構(gòu)提交的有關(guān)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的材料：（1）住院患者的病程記錄、死亡病例討論記錄、疑難病例討論記錄、會診意見、上級醫(yī)師查房記錄等病歷資料原件；（2）住院患者的住院志、體溫單、醫(yī)囑單、化驗單（檢驗報告）、醫(yī)學影像檢查資料、特殊檢查同意書、手術(shù)同意書、手術(shù)及麻醉記錄單、病理資料、護理記錄等病歷資料原件；（3）搶救急危患者，在規(guī)定時間內(nèi)補記的病歷資料原件；（4）封存保留的輸液、注射用物品和血液、藥物等實物，或者依法具有檢驗資格的檢驗機構(gòu)對這些物品、實物作出的檢驗報告；（5）與醫(yī)療事故技術(shù)鑒定有關(guān)的其他材料。在醫(yī)療機構(gòu)建有病歷檔案的門診、急診患者，其病歷資料由醫(yī)療機構(gòu)提供；沒有在醫(yī)療機構(gòu)建立病歷檔案的，由患者提供。醫(yī)患雙方應(yīng)當依照本條例的規(guī)定提交相關(guān)材料。醫(yī)療機構(gòu)無正當理由未依照《條例》的規(guī)定如實提供相關(guān)材料，導(dǎo)致醫(yī)療事故技術(shù)鑒定不能進行的，應(yīng)當承擔責任。1.13律師質(zhì)證醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書注意的問題，包括但不限于：鑒定書依據(jù)的檢材（病史資料）是否真實、合法。鑒定程序是否違反《醫(yī)療事故處理條例》。鑒定結(jié)論是否與本案客觀病史【包括門診病歷、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、化驗單（檢驗報告）、醫(yī)學影像檢查資料、特殊檢查同意書、手術(shù)同意書、手術(shù)及麻醉記錄單、病理資料、護理記錄及國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定的其他病歷資料】及《中華人民共和國藥典》、《藥物說明書》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》、《病歷史書寫規(guī)則》、醫(yī)學診療、護理規(guī)范、常規(guī)相抵觸。1.14取證時，律師可代理當事人出席醫(yī)療事故鑒定會，注意的問題包括但不限于：（1）在規(guī)定期限內(nèi)，向醫(yī)學會遞交醫(yī)方持有的有關(guān)病史資料及對是否構(gòu)成醫(yī)療事故的意見。（2）抽簽專家?guī)鞂＜視r，律師應(yīng)注意案件涉及的主要學科鑒定專家不得少于二分之一和在需要查明死亡原因及明確傷殘登記時可以抽取法醫(yī)專家。（3）出席鑒定會時向各位鑒定專家遞交有關(guān)本方表述意見及所引用的公信證據(jù)（因為實踐中鑒定專家不可能閱讀全部病史資料或某些醫(yī)學專業(yè)涉及的規(guī)范、常規(guī)）。（4）充分準備鑒定專家可能發(fā)問或提出的問題。（5）提請醫(yī)學會調(diào)查相關(guān)醫(yī)護人員是否具備或符合執(zhí)業(yè)資格、執(zhí)業(yè)類別。1.15經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會鑒定為醫(yī)療事故的責任承擔經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會鑒定為醫(yī)療事故的，醫(yī)療單位應(yīng)承擔民事責任。經(jīng)鑒定屬于醫(yī)療意外或者難以避免的并發(fā)癥的，醫(yī)療單位不承擔民事責任。如果造成不良后果的主要原因是病員及其親屬不配合診治，同時醫(yī)療單位也有過錯的，則應(yīng)當根據(jù)各自的過錯程度責令雙方承擔相應(yīng)的民事責任。按照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的規(guī)定，在訴訟中，醫(yī)學會醫(yī)療事故的鑒定結(jié)論只是訴訟證據(jù)的一種，必須經(jīng)過質(zhì)證，且鑒定人應(yīng)當出庭接受質(zhì)詢，才可能作為有效證據(jù)和作為確定醫(yī)療單位承擔賠償責任的依據(jù)。其中，對造成患者死亡的，人民法院依據(jù)民法通則及相關(guān)法律法規(guī)可以支持患方關(guān)于死亡補償費的賠償請求。在實際操作中，在醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會鑒定認為不構(gòu)成醫(yī)療事故的，法院仍可根據(jù)民法的一般侵權(quán)的原理認定醫(yī)方的過錯，并要求其承擔一定程度的醫(yī)療責任。二、確定責任后醫(yī)療事故賠償數(shù)額的計算醫(yī)療事故賠償限額，按照下列項目和標準計算：（一）醫(yī)療費：按照醫(yī)療事故對患者造成的人身損害進行治療所發(fā)生的醫(yī)療費用計算，憑據(jù)支付，但不包括原發(fā)病醫(yī)療費用。結(jié)案后確實需要繼續(xù)治療的，按照基本醫(yī)療費用支付。（二）誤工費：患者有固定收入的，按照本人因誤工減少的固定收入計算，對收入高于醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資3倍以上的，按照3倍計算；無固定收入的，按照醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資計算。（三）住院伙食補助費：按照醫(yī)療事故發(fā)生地國家機關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標準計算。（四）陪護費：患者住院期間需要專人陪護的，按照醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資計算。（五）殘疾生活補助費：根據(jù)傷殘等級，按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費計算，自定殘之月起最長賠償30年；但是，60周歲以上的，不超過15年；70周歲以上的，不超過5年。（六）殘疾用具費：因殘疾需要配置補償功能器具的，憑醫(yī)療機構(gòu)證明，按照普及型器具的費用計算。（七）喪葬費：按照醫(yī)療事故發(fā)生地規(guī)定的喪葬費補助標準計算。（八）被扶養(yǎng)人生活費：以死者生前或者殘疾者喪失勞動能力前實際扶養(yǎng)且沒有勞動能力的人為限，按照其戶籍所在地或者居所地居民最低生活保障標準計算。對不滿16周歲的，扶養(yǎng)到16周歲。對年滿16周歲但無勞動能力的，扶養(yǎng)20年；但是，60周歲以上的，不超過15年；70周歲以上的，不超過5年。（九）交通費：按照患者實際必需的交通費用計算，憑據(jù)支付。（十）住宿費：按照醫(yī)療事故發(fā)生地國家機關(guān)一般工作人員的出差住宿補助標準計算，憑據(jù)支付。（十一）精神損害撫慰金：按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費計算。造成患者死亡的，賠償年限最長不超過6年；造成患者殘疾的，賠償年限最長不超過3年。三、醫(yī)療糾紛中其他處理案件的程序1、醫(yī)患雙方協(xié)商程序當事人協(xié)商解決醫(yī)療事故賠償民事責任爭議，應(yīng)當制作協(xié)議書。協(xié)議書應(yīng)當載明雙方當事人基本情況和醫(yī)療事故原因，雙方當事人共同認定的醫(yī)療事故等級以及協(xié)商確定的賠償數(shù)額等，并由雙方當事人在協(xié)議書上簽名。2、衛(wèi)生行政部門調(diào)解程序已確定為醫(yī)療事故的，衛(wèi)生行政部門應(yīng)醫(yī)療事故爭議雙方當事人請求，可以進行醫(yī)療事故賠償調(diào)解。調(diào)解時，應(yīng)當遵循當事人雙方自愿原則，并應(yīng)當依據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定計算賠償數(shù)額。3、當事人委托醫(yī)療事故技術(shù)鑒定程序醫(yī)患雙方合意共同書面委托醫(yī)方所在地的區(qū)或縣醫(yī)學會進行醫(yī)療事故初次鑒定或省、直轄市醫(yī)學會進行醫(yī)療事故再次鑒定；雙方不能合意的，一方當事人可以向醫(yī)療機構(gòu)所在地的衛(wèi)生行政主管部門提起，由其審核后移交有關(guān)醫(yī)學會組織鑒定。4、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定行政復(fù)議程序當事人為謀求重新鑒定而提起。根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定，衛(wèi)生行政主管部門負有對醫(yī)療事故技術(shù)鑒定中鑒定專家資格、執(zhí)業(yè)類別、鑒定程序三方面進行具體行政審核。如對具體行政審核意見不服一方當事人可以向上一級衛(wèi)生行政主管部門提起行政復(fù)議。5、醫(yī)療行政訴訟程序當事人為謀求重新鑒定而提起。對行政復(fù)議不服或直接向人民法院提起，要求撤銷醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書中的具體行政審核意見。6、醫(yī)療刑事訴訟程序?qū)︶t(yī)護人員涉嫌醫(yī)療事故罪的，依法可以向公安部門提起啟動刑事訴訟程序。7、行為能力鑒定程序?qū)ι婕熬窦不蓟蚧颊咛幱谏裰静磺宓尼t(yī)患糾紛案件，在提起民事訴訟時，律師應(yīng)協(xié)助當事人想法院提起行為能力司法鑒定申請，并提供相關(guān)的鑒定材料。8、司法文書鑒定程序病史資料或其他證據(jù)有偽造、涂改、添加或者其他違反《病歷書寫規(guī)則》的，律師應(yīng)協(xié)助當事人向法院提起司法文書鑒定申請。文件鑒定項目一般包括：簽名筆跡鑒定、是否連續(xù)書寫筆跡鑒定、添加、篡、涂改筆跡鑒定等。9、法院委托醫(yī)療事故技術(shù)鑒定程序涉及醫(yī)療事故爭議的醫(yī)患糾紛案件，法院一般委托醫(yī)學會組織醫(yī)療事故技術(shù)鑒定。對首次鑒定書不服的，律師應(yīng)當協(xié)助當事人在收到鑒定書之日起15日內(nèi)向法院提起再次鑒定申請。首次、再次鑒定意見有瑕疵或者缺陷的，律師可以協(xié)助當事人向法院提起對有瑕疵或有缺陷部分的鑒定意見進行補充鑒定，與訴前當事人委托醫(yī)療事故技術(shù)鑒定相比，法院委托鑒定能夠及時發(fā)現(xiàn)檢材上的問題。10、過錯及因果關(guān)系鑒定程序一般在不構(gòu)成醫(yī)療事故鑒定結(jié)論的情形下或者雖構(gòu)成醫(yī)療事故但鑒定意見在認定過錯范圍方面過于狹窄，同時通過質(zhì)證發(fā)現(xiàn)鑒定意見與本案的客觀事實及診療規(guī)范、常規(guī)等相沖突而提起要求司法機關(guān)內(nèi)部鑒定機構(gòu)進行鑒定的程序。11、傷殘等級鑒定程序為證明患方實際發(fā)生損害結(jié)果涉及的經(jīng)濟賠償范圍，根據(jù)《民法通則》、《醫(yī)療事故處理條例》等規(guī)定而向法院申請?zhí)崞鸬囊环N鑒定程序。12、營養(yǎng)期限鑒定程序發(fā)生不良反應(yīng)不論是否構(gòu)成傷殘等級，該不良反應(yīng)造成患者用于住院期間的醫(yī)療伙食或出院后的營養(yǎng)調(diào)理而發(fā)生的費用，其計算期限必須針對具體的不良后果由鑒定部門作出鑒定。13、護理期限鑒定程序發(fā)生不良反應(yīng)不論是否構(gòu)成傷殘登記，該不良反應(yīng)造成患者部分或全部喪失生活自理能力兒必須依賴生活護理的，其護理期限應(yīng)當由鑒定部門作出鑒定。14、醫(yī)療依賴鑒定程序?qū)︶t(yī)療過失行為造成患者傷殘，為護持或恢復(fù)組織、器官生理功能需要繼續(xù)治療并已形成護理、藥物或其它醫(yī)療依賴的，對于醫(yī)療醫(yī)療的期限及費用，應(yīng)當由司法鑒定機構(gòu)通過鑒定和評估確定。附：主要處理醫(yī)患糾紛有關(guān)醫(yī)療醫(yī)藥法律規(guī)范、技術(shù)規(guī)范、常規(guī)規(guī)范，包括但不限于：1《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》考量醫(yī)師有無執(zhí)業(yè)資格、是否符合執(zhí)業(yè)類別、具有哪些執(zhí)業(yè)權(quán)利和義務(wù)、醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動中違規(guī)應(yīng)承擔何種法律責任規(guī)范。2《護士管理辦法》考量護士有無執(zhí)業(yè)證書、是否符合執(zhí)業(yè)類別、具有哪些執(zhí)業(yè)權(quán)利和義務(wù)、護士在執(zhí)業(yè)活動中違規(guī)操作或不作為應(yīng)承擔何種法律責任的規(guī)范。3《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》考量從事疾病診斷、治療活動的醫(yī)院、衛(wèi)生院、療養(yǎng)院、門診部、診所、衛(wèi)生所（室）以及急救站等醫(yī)療機構(gòu)是否具備法定執(zhí)業(yè)許可條件、《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》及執(zhí)業(yè)活動是否符合法律要求的法律規(guī)范。4《醫(yī)院感染管理規(guī)范》考量醫(yī)院在組織落實、開展必要的監(jiān)測、嚴格管理措施等方面是否做好了醫(yī)院感染管理工