第三章公司法Page

2目錄第二節(jié)公司的基本法律制度第一節(jié)公司與公司法概述第三節(jié)有限責(zé)任公司第四節(jié)股份有限公司2012年7月份，開瑞房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司（以下簡稱“開瑞公司”）與其他六家國內(nèi)企業(yè)共同籌劃建立立瑞生物股份有限公司（以下簡稱“立瑞公司”）。資本總額確定為2000萬元，七家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購其中的1300萬元的股份，其余700萬無向社會公開募集股份。同年10月，發(fā)起企業(yè)認(rèn)足了1300萬元的股份，其出資方式有現(xiàn)金、廠房、設(shè)備、土地使用權(quán)等。由于發(fā)起人作為投資的廠房需要裝修，因此，由發(fā)行人共同協(xié)商成立的立瑞公司籌建處向紫金裝潢公司洽購一批裝飾材料，包括墻紙、保麗板、地毯、吊燈等和成套辦公用品若干套，存款總計人民幣97萬元。雙方商定立瑞公司一經(jīng)成立即向紫金裝潢公司一次性付清全部貨款。引導(dǎo)案例1周后，紫金裝潢公司按約將貨物運(yùn)至籌建處指定的倉庫在各項準(zhǔn)備工作均已完成的情況下，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，開瑞公司等七家發(fā)起企業(yè)在當(dāng)?shù)貓蠹埳习l(fā)布招股說明書，進(jìn)行公開募股。但4個月募股期限過后，僅募集到620萬元。公司無法成立。紫金裝潢公司向開瑞公司等七家發(fā)起企業(yè)要求償付裝飾材料及辦公用品貨款79萬元。七家企業(yè)以種種理由相互推諉，拒付貨款。紫金裝潢公司遂以七家企業(yè)為被告向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。思考：1．本案中，立瑞公司是否成立？2．立瑞公司在籌建過程中是否可以對外發(fā)生法律關(guān)系？3．發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)哪些責(zé)任？第一節(jié)公司與公司法概述一、公司的概念和特征概念是指依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營利為目的的企業(yè)法人?！吨腥A人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）所稱公司是指依照《公司法》在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。特征依法設(shè)立營利性

具有法人資格

二、公司的分類（一）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件有限責(zé)任公司、股份有限公司母公司和子公司總公司和分公司本國公司和外國公司

上市公司和非上市公司三、公司法的概念和特征概念狹義的公司法即形式意義上的公司法，主要指《中華人民共和國公司法》。廣義的公司法是指調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動和解散以及其他與公司組織有關(guān)的對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。一、公司的設(shè)立Page

10公司的設(shè)立，即公司的創(chuàng)建，是指公司的設(shè)立人為了創(chuàng)建公司，使其取得法人資格而進(jìn)行的一系列行為的總稱。我國公司設(shè)立的原則我國《公司法》通常采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，僅在例外的情形下采取核準(zhǔn)主義。公司設(shè)立的方式發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立二、公司的合并、分立、增資、減資（一）公司的合并與分立公司的合并與分立是公司的特別決議事項。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，在有限責(zé)任公司，必須經(jīng)代表2/3以上有表決權(quán)的股東通過；在股份有限公司，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。合并合并公司合并是指兩個或兩個以上的公司依法達(dá)成合意，歸并為一個公司或創(chuàng)設(shè)一個新的公司的法律行為。公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并公司合并后，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

分立分立公司分立是指一個公司又設(shè)立另一個公司或一個公司分解為兩個以上公司的法律行為。分為新設(shè)分立和派生分立公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。（二）公司的增資和減資公司的增資和減資在公司中是特別決議事項。在有限責(zé)任公司中須經(jīng)代表2/3以上有表決權(quán)的股東通過，在股份有限公司，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

減資減資⑴減資必須經(jīng)股東會特別決議，并修改公司章程。⑵必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。⑶通知、公告?zhèn)鶛?quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。⑷債務(wù)清償與擔(dān)保。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。⑸辦理減資登記手續(xù)。利潤概念利潤分配順序是指企業(yè)在一定時期內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營的財務(wù)成果，包括營業(yè)利潤、投資凈收益和營業(yè)外收支凈額。彌補(bǔ)虧損彌補(bǔ)以稅前利潤彌補(bǔ)虧損后仍存在的虧損繳納所得稅三、公司財務(wù)、會計提取法定公積金；提取任意公積金；向股東分配利潤。公積金公積金公積金，又稱儲備金或準(zhǔn)備金，是指為鞏固公司的財務(wù)基礎(chǔ)，增強(qiáng)公司信用，彌補(bǔ)將來虧損，擴(kuò)大業(yè)務(wù)規(guī)模等目的，依法律和公司章程的規(guī)定或股東會的決議從公司營業(yè)利潤或其他收益中提取的累積資金①根據(jù)公積金的來源不同，分為盈余公積金和資本公積金。②根據(jù)公積金的提留是否為法律所強(qiáng)制，分為法定公積金和任意公積金。分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照上述規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。四、公司解散和清算（一）解散公司解散是指業(yè)已成立的公司，因公司章程或者法定事由出現(xiàn)而停止公司的對外經(jīng)營活動，并開始公司的清算，處理未了結(jié)事務(wù)從而使公司法人資格消滅的法律行為自愿解散與強(qiáng)制解散兩種。（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（2）股東會或者股東大會決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散；（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（5）公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。分類原因（二）清算公司清算，是指解散的公司了結(jié)債權(quán)債務(wù)，分配剩余財產(chǎn)，終結(jié)公司的法律關(guān)系，消滅公司法人資格的法律行為。概念根據(jù)公司法的規(guī)定，除因合并、分立需要解散的以外，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。清算組的成立五、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格和義務(wù)

（一）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格我國《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：1.無民事行為能力或者限制民事行為能力；2.因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；3.擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；4.擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；5.個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。（二）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)

1、忠實與勤勉義務(wù)

2、對公司的賠償責(zé)任

3、列席會議、接受質(zhì)詢、提供資料

4、董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。第三節(jié)有限責(zé)任公司概念有限責(zé)任公司又稱有限公司，是指股東以其認(rèn)繳的出資額為限，對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。特征1.有限責(zé)任公司的股東均負(fù)有限責(zé)任2．有限責(zé)任公司股東人數(shù)有法定最高限額3．有限責(zé)任公司的資本不分為等額的股份4．公司的設(shè)立手續(xù)和公司機(jī)關(guān)簡易化5．股東對外轉(zhuǎn)讓出資受到嚴(yán)格限制6．封閉性設(shè)立條件股東符合法定人數(shù)公司的資本股東共同制定公司章程有公司名稱、建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)有公司住所

有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)股東會董事會監(jiān)事會有限責(zé)任公司的股東會由全體股東組成，股東會是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，對公司的重大事項作出決議。監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東會會議首次會議是有限責(zé)任公司成立后的第一次會議，由出資最多的股東召集和主持。定期會議通常每年舉行一次或兩次。定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。

股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。議事規(guī)則《公司法》規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。董事會其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事會有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓1．公司內(nèi)部轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。2．公司外部轉(zhuǎn)讓股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。3．人民法院依法強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。注意異議股東的股權(quán)回購請求權(quán)有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

1．公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；2．公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；

3．公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

第四節(jié)股份有限公司股份有限公司是指全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。概念1．股東人數(shù)的廣泛性

2．公司的全部資本分為等額的股份3．股份有限公司股東負(fù)有限責(zé)任

4．股份有限公司是開放式公司特征1．發(fā)起人符合法定人數(shù)2.股東出資3．股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定

4．發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的，公司章程須經(jīng)創(chuàng)立大會通過

5．有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)

6．有公司住所設(shè)立可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。方式條件股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)股東大會董事會監(jiān)事會股份有限公司的股東大會由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。股份有限公司設(shè)董事會，其成員為5人至19人。董事會成員中可以有公司職工代表。監(jiān)事會是股份有限公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對公司的財務(wù)及業(yè)務(wù)的執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督。股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。

董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。股東大會會議股東大會會議可分為年會和臨時會議。股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：（1）董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實收股本總額1/3時；（3）單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；（4）董事會認(rèn)為必要時；（5）監(jiān)事會提議召開時；（6）公司章程規(guī)定的其他情形。議事規(guī)則股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。股份轉(zhuǎn)讓股份轉(zhuǎn)讓及其場所我國《公司法》規(guī)定，股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。股份轉(zhuǎn)讓1.發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2.公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；3.公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：①減少公司注冊資本；②與持有本公司股份的其他公司合并；③將股份獎勵給本公司職工；④股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。4.公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的股票股票是股份有限公司成立后簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。公司的股份采取股票的形式。案例分析甲、乙、丙共同出資設(shè)立了A有限責(zé)任公司，公司注冊資本為800萬元人民幣。其中，甲以一臺機(jī)器設(shè)備資，作價240萬元；乙以一項專利出資，作價200萬元；丙以人民幣出資360萬元。經(jīng)丙提議，公司召開了股東會臨時會議，補(bǔ)選公司職工王某和財務(wù)負(fù)責(zé)人李某擔(dān)任公司的監(jiān)事。同時，股東會對修改公