第四章:

公司章程☆本章分為三節(jié)：第一節(jié)公司章程的概念和特征第二節(jié)公司章程的制定和修改第三節(jié)公司章程的效力第一頁，共三十八頁。第一節(jié)

公司章程的概念和特征本節(jié)包括兩個問題：一、公司章程的概念和意義二、公司章程的主要法律特征第二頁，共三十八頁。一、公司章程的概念和意義1.公司章程的概念

articlesofcorporation“公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設立公司的投資者制定的，并對公司、股東、公司經營管理人員具有約束力的調整公司內部組織關系和經營行為的自治規(guī)則。”第三頁，共三十八頁?！竟菊鲁獭?，是指在公司設立過程中，依法由全體發(fā)起人共同制定的，以書面形式反映全體股東共同意思的，體現(xiàn)公司法人組織自治規(guī)則的一種法律文件。分解：①公司章程是公司設立的要件之一。②公司章程須依法制定。③章程由發(fā)起人共同制定(募集設立須創(chuàng)設大會通過）。④制定章程是要式行為。⑤反映股東的共同意思。⑥章程的性質是體現(xiàn)法人組織自治規(guī)則的法律文件。第四頁，共三十八頁。公司章程的性質？關于公司章程的性質，主要兩種不同觀點，即契約說和自治法說。契約說認為，章程的制定是基于發(fā)起人的共同意思，而且，章程制定后即對發(fā)起人產生約束力，因此具有契約的性質。自治法說認為，章程不僅約束章程的制定者或者公司的發(fā)起人，而且也當然約束公司機關及新加入公司的股東，因此，章程具有自治法規(guī)的性質。在我國，學術界和實務界的通說認為公司章程是公司自治性質的根本規(guī)則。第五頁，共三十八頁。公司設立協(xié)議與公司章程的聯(lián)系與區(qū)別？【公司設立協(xié)議】又稱發(fā)起人協(xié)議，是在公司設立過程中，由發(fā)起人訂立的關于公司設立事項的協(xié)議。公司設立協(xié)議與公司章程之間存在著密切聯(lián)系:兩者的目標一致，內容也有許多相同之處。公司章程的制定往往以設立協(xié)議為基礎，設立協(xié)議的基本內容通常都為公司章程所吸收。第六頁，共三十八頁。區(qū)別：（l）對于有限責任公司，公司設立協(xié)議通常是任意性文件；而公司章程則是必備性文件，任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。（2）設立協(xié)議是不要式法律文件，作為當事人之間的合同，其內容更多地體現(xiàn)了當事人的意志和要求，需要遵守合同法的一般規(guī)則；而公司章程則是要式法律文件，公司法對章程的內容有明確規(guī)定，體現(xiàn)了公司法對公司內外關系的強制性要求，因此，公司章程必須按公司法的規(guī)定制定。第七頁，共三十八頁。（3）公司設立協(xié)議與公司章程的效力也不同。A.從效力的范圍來看，設立協(xié)議只在發(fā)起人之間具有法律約束力；而公司章程調整所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機構與公司之間的法律關系。B.從效力的期間來看，設立協(xié)議的效力期間是從設立行為開始到設立過程終止，公司的成立即意味著協(xié)議的終止；而公司章程的效力則及于公司成立后整個的存續(xù)過程，直至公司終止。第八頁，共三十八頁。2.公司章程的意義（作用）①全面規(guī)范公司的組織和經營活動；②對內（股東）對外（第三人）表彰公司信用；③也是公司對政府和社會的書面保證。

第九頁，共三十八頁。二、公司章程的主要法律特征1.法定性

所謂法定性是指公司章程的制定、內容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定,并須經登記機關登記。2.公開性公司章程記載的所有內容都是可以為公眾所知悉的。第十頁，共三十八頁。3.自治性公司章程是公司的自治規(guī)則。①章程可由公司自己制定。但公司章程的自治性是相對的，其自治是以不違法為前提的。②章程只對公司內部有約束力。對內約束力:董事、監(jiān)事、經理.查閱《公司法》63、118條對于第三人不產生約束力。

第十一頁，共三十八頁。第二節(jié)公司章程的制定和修改本節(jié)包括三個問題：一、公司章程的制定二、公司章程的內容三、公司章程的修改第十二頁，共三十八頁。一、公司章程的制定1.制定章程是公司設立的要件之一。2.章程的制定人是發(fā)起人。對于募集設立的股份公司來講，準確的表述應是認股股東通過公司創(chuàng)立大會制定。（即先由發(fā)起人“制訂”，然后由創(chuàng)立大會通過方為“制定”。）3.章程制定是要式行為，即需書面制定，并經登記機關登記。第十三頁，共三十八頁。二、公司章程的內容1.公司章程內容的分類公司章程的內容，即公司章程記載的事項。公司章程記載的事項，依據其效力不同，可分為絕對必要記載事項、相對必要記載事項、任意記載事項。第十四頁，共三十八頁。①絕對必要記載事項是指法律所列舉并規(guī)定在公司章程中必須記載的事項。缺少其中任何一項或任何一項記載不合法，整個章程即歸無效。與公司設立或組織活動有重大關系的基礎性事項.如名稱、住所、經營范圍、公司資本機構、法定代表人等第十五頁，共三十八頁。②相對必要記載事項是指法律所列舉的，但不強制記載的事項。發(fā)起人應接受的特殊利益、公司應負擔的設立費用、實物出資者的姓名及實物出資相關情況等.③任意記載事項是指法律未列舉，也不強制記載，可以由發(fā)起人根據需要記入章程的事項。第十六頁，共三十八頁。

2.我國公司章程的絕對必要記載事項

第25條有限責任公司章程應當載明下列事項：

(一)公司名稱和住所；

(二)公司經營范圍；

(三)公司注冊資本；

(四)股東的姓名或者名稱；

(五)股東的出資方式、出資額和出資時間；

(六)公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；

(七)公司法定代表人；

(八)股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。

股東應當在公司章程上簽名、蓋章。

第十七頁，共三十八頁。第82條股份有限公司章程應當載明下列事項：

(一)公司名稱和住所；

(二)公司經營范圍；

(三)公司設立方式；

(四)公司股份總數、每股金額和注冊資本；

(五)發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間；

(六)董事會的組成、職權和議事規(guī)則；

(七)公司法定代表人；

(八)監(jiān)事會的組成、職權和議事規(guī)則；

(九)公司利潤分配辦法；

(十)公司的解散事由與清算辦法；

(十一)公司的通知和公告辦法；

(十二)股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。第十八頁，共三十八頁。其他規(guī)范性文件:<上市公司章程指引><到境外上市公司章程必備條款>第十九頁，共三十八頁。三、公司章程的修改公司章程的修改，即公司章程的變更。把握兩點：1.修改公司章程的權限專屬于公司股東（大）會2.修改公司章程須以特別決議為之，即2/3以上（含本數，即“≥”）表決權通過。第二十頁，共三十八頁。我國《公司法》第44條規(guī)定，有限責任公司修改章程的決議，必須經代表2／3以上表決權的股東通過?！豆痉ā返?04條規(guī)定，股份有限公司修改章程必須經出席股東大會的股東（“出席”可理解為到場的和委托的表決權）所持表決權的2／3以上通過。3.公司變更章程須辦理相應的變更登記，否則，對外不得以其變更對抗第三人。第二十一頁，共三十八頁。第三節(jié)公司章程的效力本節(jié)包括兩個問題：一、公司章程的時間效力二、公司章程的對人效力第二十二頁，共三十八頁。一、公司章程的時間效力1.公司章程生效時間

(1)章程中調整發(fā)起設立公司的投資者之間關系的內容，相當于公司設立協(xié)議，可以適用合同法的一般規(guī)則，自簽字蓋章時成立并生效。發(fā)起設立公司的投資者均自章程成立時受其約束。第二十三頁，共三十八頁。

(2)章程中調整尚未成立的公司、尚未產生的董事、監(jiān)事、經理以及未來可能加入公司的其他股東的那些內容，則自公司成立時生效。第二十四頁，共三十八頁。2.公司章程的失效時間公司章程的效力終止時間應以公司最后終結為準。第二十五頁，共三十八頁。二、公司章程的對人效力我國《公司法》第11條:

設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

第二十六頁，共三十八頁。1.公司章程對公司的效力公司章程對公司的約束力表現(xiàn)為公司應當在章程所規(guī)定的經營范圍內開展經營活動。公司超越其章程，從事其經營范圍以外的活動，其行為構成越權。

第二十七頁，共三十八頁。2.公司章程對股東的效力主要表現(xiàn)為兩個方面：①對股東出資或認購股份行為的約束；②對股東權利的保護。需要注意，章程是公司的自治規(guī)則，因此，章程不能對抗法律。具體而言就是，不能以章程來剝奪法律賦予股東的權利，也不能賦予股東超越法律的權利。章程中違反法律原則的規(guī)定應被認定為無效。第二十八頁，共三十八頁。3.公司章程對董事、監(jiān)事、經理的效力表現(xiàn)為兩個方面：①章程是公司高級管理人員權利的來源。②章程是對高級管理人員權利的制約。即高級管理人員必須在法律和章程規(guī)定的范圍內行使職權。第二十九頁，共三十八頁?！豆痉ā返?3條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經理執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任?！薄豆痉ā返?18條第3款規(guī)定：“董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任?！钡谌?，共三十八頁。第150條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

第153條董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。第三十一頁，共三十八頁。第113條

董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。

第三十二頁，共三十八頁。需要領會的問題：章程性質【本節(jié)實務研究】

大港與愛使“章程之爭”的法律問題截止到1998年7月31日，天津煉達集團有限公司、天津大港油田重油公司和天津市大港油田港聯(lián)石油產業(yè)股份有限公司等三家具有關聯(lián)關系的公司（簡稱為“大港”）所持上海愛使股份有限公司（簡稱為“愛使”）股份達總股本的10．0116％，大港收購愛使的行動趨于白熱。在大港實施收購行為的期間，愛使修改了公司章程，增加了四項條款，以提高反收購能力。愛使在公司章程第67條增加了以下內容，董事會在聽取股東意見的基礎上提出董事、監(jiān)事候選人名單。董事、監(jiān)事候選人名單以提案的方式提請股東大會決議。單獨或者合并持有公司有表決權股份總數10％（不合投票代理權）以上，持有時間半年以上的股東，如要推派代表進入董事會、監(jiān)事會的，應當在股東大會召開前20日，書面向董事會提出，并提供有關材料。董事會、監(jiān)事會任期屆滿需要換屆時，新的董事、監(jiān)事人數不超過董事會、監(jiān)事會組成人數的l／2。董事、監(jiān)事候選人產生程序：①董事會負責召開股東座談會，聽取股東意見；②董事會召開會議，審查候選人任職資料，討論、確定候選人名單；③董事會向股東大會提交董事、監(jiān)事候選人名單，提供董事、監(jiān)事候選人的簡歷和基本情況。此外，愛使公司章程第93條規(guī)定，董事會由13人組成，董事會任期屆滿前，股東大會不得無故解除其職務。

第三十三頁，共三十八頁。根據這些新增條款，大港即使長期高比例持有愛使的股份，也難以從實質上控制和經營管理愛使。被收購公司的章程成為收購者收購的障礙并由此引發(fā)出“章程之爭”?！豆痉ā返?條規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產收益、重大決策和選擇管理者等權利?！币虼耍瑢径?、監(jiān)事的提名權是選擇管理者權利的組成部分，是股東固有的權利，公司章程只能依據法律保障其行使而不能加以限制。在本案例中，愛使公司章程第67條關于董事提名必須通過董事會的規(guī)定，剝奪了股東固有權利。換屆時新任董事、監(jiān)事人數不得超過組成人數的1／2的規(guī)定，其目的是為了保住現(xiàn)任管理層的地位，實際上限制其他股東信任的董事、監(jiān)事進入管理層，不具有積極的社會意義?！豆痉ā返?04條規(guī)定，持有公司股份10％以上的股東有權提議召開臨時股東大會，同時，《指引》第57條規(guī)定，公司召開股東大會，持有或者合并持有公司發(fā)行在外有表決權股份總數的5％以上的股東，有權向公司提出新的提案。因此，把股東行使董事提名權的持股條件規(guī)定為10％缺乏根據。同時，對股東限定持股期限也是沒有依據的。所以，該章程第67條對于股東如要推派代表進入董事會、監(jiān)事會的，作了持股比例和時間的限制，并借助通過提高持股比例和時間的方式加大新股東進入公司董事會和監(jiān)事會難度的規(guī)定是不合法的。第三十四頁，共三十八頁。證監(jiān)會就此專門發(fā)文，確認愛使章程第67條違法，并要求愛使修改章程。經有關方面協(xié)調，愛使于1998年10月31日召開臨時股東大會，通過了修改公司章程、增補公司董事等議案，刪除了章程第67條中的違法規(guī)定。來自大港的6名候選人作為新增董事進入愛使公司的董事會，原13名董事予以保留?！窘Y論】綜上，公司章程的自治性是相對的。無論是制定或者修改公司章程，都不得違反公司法等法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定，不能剝奪或者變相剝奪股東固有權利。應為股東主張并實現(xiàn)其權利提供保障。第三十五頁，共三十八頁。案例：2001年3月，原告王先生與其他四家單位和兩個自然人共同投資設立了一家有限責任公司，王先生占有的出資比例為7.25％。2002年1月，王先生離開中國赴澳大利亞留學。在同年8月26日王先生向公司正式提出辭職申請時，公司要求王先生必須轉讓將其所持出資份額的80％。經了解，在王先生到澳大利亞之后，該有限責任公司于2002年6月26日公司召開股東會，經代表2/3以上表決權的股東通過了該公司的公司章程修正案，當時人在澳大利亞的王先生未獲通知參加會議。這一在股東會上通過的章程修正案增加規(guī)定了如下內容：股東辭職或被公司辭退時，除非無人認購，否則須轉讓其出資，公司其他股東有優(yōu)先購買權。但公司設立時的自然人股東可保留其所持有出資份額的20％，轉讓價格以轉讓當月的賬面凈資產值