§

到2012年底，中國機(jī)動(dòng)車保有量已達(dá)2.4億輛，其中汽車1.2億輛，汽車駕駛?cè)送黄?億人，公路通車?yán)锍?23.8萬公里。第七章

代

理第一節(jié)

代理的概念一、代理的意義（一）代理的概念法律上所稱代理，指一人代另一人為法律行為，其所產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于所代的另一人。（二）代理制度的產(chǎn)生羅馬在后期已有代理類似制度出現(xiàn)，后為德國所繼受，自17世紀(jì)開始，代理遂成為一獨(dú)立民法制度。（三）代理制度的社會(huì)作用1.為私法自治的擴(kuò)張；2.為私法自治的補(bǔ)充。第七章

代

理第一節(jié)

代理的概念二、廣義代理與狹義代理狹義代理，指代理人以本人名義為法律行為，而使其法律效果直接歸屬于本人。廣義代理，指代理人以本人名義或以自己名義，代本人為法律行為，而使所產(chǎn)生的法律效果直接或間接歸屬于本人。代理還可分為直接代理和間接代理。直接代理即為狹義代理。間接代理，指代理人以自己名義為法律行為，而使法律效果間接地歸屬于本人。第七章

代

理第一節(jié)

代理的概念二、廣義代理與狹義代理各國民法關(guān)于代理的規(guī)定不一。大陸法系民法，如德、日及我國臺(tái)灣地區(qū)等，采狹義概念，所稱代理，僅指直接代理。而英美法系國家，如英、美、澳大利亞等，則采廣義概念。我國《民法通則》所稱代理，僅指直接代理。第七章

代

理第一節(jié)

代理的概念三、與代理相似的概念（一）使者指幫助民事主體實(shí)施民事行為的輔助人，其任務(wù)在于傳達(dá)主體的意思或意思表示，或者代主體接受意思表示。因其任務(wù)不同，可分為表示使者、傳達(dá)使者、受領(lǐng)使者。表示使者，僅為表示當(dāng)事人以決定的意思；傳達(dá)使者，其任務(wù)僅在于傳達(dá)當(dāng)事人已作成的意思表示；受領(lǐng)使者，則僅代當(dāng)事人接受意思表示。使者與代理的主要區(qū)別在于：使者無權(quán)決定意思表示的內(nèi)容，因而不能決定民事法律行為是否成立。而代理，則是由代理人直接作出意思表示，其意思表示的內(nèi)容是由代理人決定而不是由被代理人決定，在接受相對(duì)人的意思表示時(shí)，也是由代理人自己接受并依自己的意思作出決定（如對(duì)相對(duì)人的要約表示承諾或拒絕）第七章

代

理第一節(jié)

代理的概念三、與代理相似的概念（二）法人代表（三）居間人居間為一種合同關(guān)系。依居間合同，居間人為委托人報(bào)告簽訂合同的機(jī)會(huì)或充當(dāng)簽訂合同的媒介，而由委托人給付報(bào)酬。居間人與代理人的區(qū)別：代理人有締結(jié)合同的代理權(quán)，得代委托人訂立合同，而居間人無代理權(quán)，不得代委托人訂立合同。第七章

代

理第一節(jié)

代理的概念三、與代理相似的概念（四）行紀(jì)人行紀(jì)為一種合同關(guān)系。依行紀(jì)合同，行紀(jì)人受他人委托，以自己的名義為委托人實(shí)施法律行為，并收取報(bào)酬。行紀(jì)與代理的主要區(qū)別在于：①行紀(jì)人系以自己的名義為法律行為，其法律效果依據(jù)行紀(jì)合同間接地歸屬于委托人，而代理人則是以委托人的名義為法律行為，其法律效果直接地歸屬于委托人；②行紀(jì)人須有特殊身份，系依法登記專門從事行紀(jì)營業(yè)的主體，并為一般人服務(wù)，而代理人不須有特殊身份，且僅為特定人服務(wù)；③行紀(jì)行為的范圍有法律規(guī)定，限于動(dòng)產(chǎn)的買賣及法律規(guī)定的某些行為，而代理行為的范圍比較廣泛。我國對(duì)外貿(mào)易中的外貿(mào)代理。第七章

代

理第一節(jié)

代理的概念三、與代理相似的概念（五）經(jīng)銷商外貿(mào)業(yè)務(wù)中的經(jīng)銷和代理?；鞛橐徽?。經(jīng)銷，是雙方當(dāng)事人以出賣人和買受人的身份，約定在一定的區(qū)域和期間就特定商品繼續(xù)進(jìn)行交易的協(xié)議。無論一般經(jīng)銷協(xié)議或獨(dú)家經(jīng)銷協(xié)議，均屬于買賣合同。經(jīng)銷商系以自己的名義，并為自己的利益，從出口商買進(jìn)商品，然后轉(zhuǎn)賣給第三人。出口商與轉(zhuǎn)賣關(guān)系的第三人不發(fā)生任何合同關(guān)系。這是經(jīng)銷區(qū)別于代理的主要之點(diǎn)。第七章

代

理第二節(jié)

代理關(guān)系一、代理關(guān)系的當(dāng)事人本人（被代理人、委托人、授權(quán)人），代理人和相對(duì)人（第三人）。本人，指借助代理人的代理行為同相對(duì)人發(fā)生民事法律關(guān)系的人。無行為能力人或限制行為能力人，均可作為代理關(guān)系的本人。代理人，指代本人實(shí)施法律行為的人。法定代理人、指定代理人（依法院判決指定或有關(guān)機(jī)關(guān)依法指定）與委托代理人。相對(duì)人是指由于代理人的代理行為而與本人發(fā)生民事法律關(guān)系的對(duì)方當(dāng)事人。代理人自己不得為相對(duì)人。第七章

代

理第二節(jié)

代理關(guān)系二、代理為三方關(guān)系代理包括下述三方面的關(guān)系：1.

本人與代理人之間的關(guān)系。此乃代理的基礎(chǔ)關(guān)系。這種基礎(chǔ)可以是：委托、合伙、承攬、勞動(dòng)等關(guān)系2.

本人與相對(duì)人之間的關(guān)系。此為代理人進(jìn)行代理活動(dòng)的結(jié)果所產(chǎn)生的民事法律關(guān)系。3.

代理人與相對(duì)人之間的關(guān)系。通常，代理人與相對(duì)人之間并不發(fā)生任何法律關(guān)系，只在特殊情形如代理人超越代理權(quán)而本人不予追認(rèn)時(shí)，代理人與相對(duì)人之間才發(fā)生民事法律關(guān)系，即由該無權(quán)代理人作為法律關(guān)系的當(dāng)事人并對(duì)相對(duì)人承擔(dān)責(zé)任。（見《民法通則》Art.66）&《合同法》Art.48）第七章

代

理第二節(jié)

代理關(guān)系三、代理人的義務(wù)（一）代理人勤勉工作并為本人利益計(jì)算的義務(wù)1.為本人利益計(jì)算2.必須勤勉工作3.盡相當(dāng)?shù)淖⒁饬x務(wù)注意程度，依代理種類不同而有差異：⑴在法定代理、指定代理及委托代理中的無償代理，代理人實(shí)施代理行為時(shí)，應(yīng)與處理自己的事務(wù)為同樣的注意；⑵在有償代理，代理人處理代理事務(wù)時(shí)，應(yīng)盡善良管理人的注意。違反此項(xiàng)注意，即構(gòu)成代理人過失，應(yīng)負(fù)過失責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t》para.2

Art.

66所規(guī)定的“……不履行職責(zé)”，依解釋應(yīng)包括代理人怠于處理委托事務(wù)，及代理人處理委托事務(wù)違反上述注意義務(wù)。4.遵從本人的指示。第七章

代

理第二節(jié)

代理關(guān)系三、代理人的義務(wù)（二）代理人自己處理委托事務(wù)代理人應(yīng)當(dāng)自己處理委托事務(wù)，非經(jīng)被代理人同意或有不得已的事由，不得由他人代替自己履行義務(wù)。不得已的事由應(yīng)指：作為代理人的自然人患病、外出，或作為代理人的法人停業(yè)等不能自己實(shí)施代理行為，非轉(zhuǎn)托他人代理不可而又不能事先征得本人的同意的情形。在征得本人同意或出于不得已，代理人將受委托的事務(wù)轉(zhuǎn)托第三人，該第三人即成為復(fù)代理人。復(fù)代理人為本人的代理人，其代理行為直接對(duì)本人發(fā)生效力。原代理人僅對(duì)選任復(fù)代理人不當(dāng)致本人遭受損害，承擔(dān)責(zé)任。第七章

代

理第二節(jié)

代理關(guān)系三、代理人的義務(wù)（二）代理人自己處理委托事務(wù)如在緊急情況下，亦即原代理人出于不得已的事由，而轉(zhuǎn)托他人代理，則無論事后本人是否同意，該他人均應(yīng)視為本人的代理人，其代理行為直接對(duì)本人發(fā)生效力，即使給本人的利益造成損害，也只應(yīng)由該復(fù)代理人承擔(dān)責(zé)任，而不由原代理人承擔(dān)責(zé)任。（另見《民法通則》Art.

68）（三）代理人的報(bào)告義務(wù)在本人要求報(bào)告或代理人認(rèn)為必要時(shí)，代理人應(yīng)將處理委托事務(wù)的一切重要情況向本人報(bào)告。此重要情況，在代訂合同的情形，應(yīng)包括合同相對(duì)人的履約能力、資信、市場(chǎng)行情及走勢(shì)等情況，完成委托事務(wù)后應(yīng)報(bào)告處理事務(wù)的經(jīng)過和結(jié)果，并提交必要的文件資料等。（四）代理人的保密義務(wù)第七章

代

理第三節(jié)

代理權(quán)一、關(guān)于代理性的1.否

2.力3.利4.能力二、代理一種法（一）代理具有大的法律效力（二）力更具合理性（三）代理系由法律所予（四）力

《民法通》的定第七章

代

理第三節(jié)

代理權(quán)三、代理生的因（一）依法律定當(dāng)然生（二）依法院或其他有機(jī)關(guān)指定生（三）依本人授行（四）依“外表授”而生（五）依某種急情況而生在某種急情況下，無本人授，而法律直接授予當(dāng)事人以代理。例如船、承運(yùn)人、保管人，在某種急情況下，作主的代理人而分物。第七章

代

理第三節(jié)

代理權(quán)四、授行（一）授行的獨(dú)立性德國民法典Art.167定，代理的授予向代理人或向代理人之代理行的第三人以意思表示之。其立法思想，授行本人的方行。代理的授予，通常伴有委任、雇傭、承等基本法律關(guān)系，但在概念上代理的授予與委任等基本法律關(guān)系加分，分如下：1.授行，未伴有基本法律關(guān)系者。2.有基本法律關(guān)系，但未授予代理。3.授行，伴有基本法律關(guān)系。由此，代理的授予，非委任等基本法律關(guān)系的外部效力，而是獨(dú)立的法律制度，學(xué)者稱代理的獨(dú)立性。第七章

代

理第三節(jié)

代理權(quán)四、授行（二）授行方行（三）授行的有因與無因1.

授行無因2.

2.授行有因3.

3.授行相無因第七章

代

理第四節(jié)

代理的分類一、民法上的代理與法上的代理二、直接代理與接代理系以代理行的效果，是否直接本人生準(zhǔn)。三、極代理與消極代理以代理人系代意思表示，或代受意思表示準(zhǔn)。四、概括代理與限定代理以代理是否被限定準(zhǔn)。五、法定代理、指定代理與意定代理以代理的生原因不同準(zhǔn)。第七章

代

理第四節(jié)

代理的分類六、有代理與無代理七、獨(dú)代理與共同代理在有數(shù)個(gè)代理人，以代理行使的方準(zhǔn)。八、復(fù)代理代理人理其限內(nèi)事的全部或一部，而另他人代理的代理，復(fù)代理。第七章

代

理第四節(jié)

代理的分類九、急代理

又稱必要代理，指在某種急情況下，船、承運(yùn)人、保管人依據(jù)法律定的急代理，作主的代理人所的代理。生急代理的要件如下：1.急代理人是與本人（主）有特定合同關(guān)系的人，如承運(yùn)人、保管人、船等。2.在某種急情況下，無法得本人的指示或授3.急代理人行使急代理，本人利益并符合

信用原。4.

在

急情況下除以代理人身份施

行

如

出售物外，無其他法可以保本人利益。第七章

代

理第五節(jié)

代理行為一、代理行的范（一）法行不適用代理民法代理制度的目的，在于使民事主體可以借助于代理制度以自己的合法益。（二）法律行中不適用代理的行1.法律要求本人自施的行婚、離婚、收養(yǎng)、囑

、

養(yǎng)2.依其性不得適用代理的行公司立行、捐助行、承的承或棄等。第七章

代

理第五節(jié)

代理行為（三）代理的適用范民法代理制度主要適用于立合同及與合同密切相關(guān)的法律行。如：合同的更、解除及可撤合同的撤。但解民法通Art.63的定，將下面的行包括在代理的適用范內(nèi)：1.

構(gòu)成合同的意思表示，即要和承。2.

與合同密切相關(guān)的準(zhǔn)法律行。如：要邀、要撤回、承撤回、承到的通知、的主和承、解除合同通知、瑕疵通知、履行催告等。3.

與合同密切相關(guān)的事行。如品的交付與受、踐合同的物的交付與受、合同履行的物的交付與受、的物的等。4.與合同相關(guān)的程序行。如：合同的公、以不的的合同向登機(jī)關(guān)理登等。第七章

代

理第五節(jié)

代理行為二、代理行的性（一）關(guān)于代理行性的學(xué)1、本人行2、共同行3、代理人行（二）《民法通》采代理人行第七章

代

理第五節(jié)

代理行為三、代理行的構(gòu)成要件包括一般構(gòu)成要件與特殊構(gòu)成要件。一般構(gòu)成要件是指代理行作一種法律行，所具一般法律行的成立要件。此外，特殊構(gòu)成要件：1.以本人名2.代理人施法律行系指由代理人決定法律行意思表示的內(nèi)容并表示之，或者受相人的意思表示并決定是否接受（承）。第七章

代

理第五節(jié)

代理行為四、代理行的生效要件（一）有一般法律行的生效要件1.

關(guān)于利能力的有無，就本人決定之。本人具有與代理行相的民事利能力，而不必要求代理人有此利能力；2.關(guān)于行能力的有無，就代理人決定之；3.

關(guān)于意思表示的是否真，是否有瑕疵，就代理人決定之；4.

關(guān)于行之內(nèi)容和目的是否法，就代理人與本人雙方?jīng)Q定之。只要其中一方有法目的，代理行即無效。第七章

代

理第五節(jié)

代理行為四、代理行的生效要件（二）有本人存在依民通69條，作被代理人的法人止，其委托代理止；依70條，作被代理人的自然人死亡，其法定代理或指定代理止。依高法意，本人死亡，其委托代理

關(guān)

系

，

原

上

止，本人死亡后的代理行無效。但有以下例外：①如代理人不知本人死亡，或雙方原有定，或本人的承人承，其代理行有效；

②本

人

死

亡

之

前

已

行，于本人死亡后代理人成的代理行，有效。（三）有代理注意的是，急代理也屬于有代理。第七章

代

理第六節(jié)

無權(quán)代理一、無代理的意無代理的人以他人名施的代理行，稱無代理。無代理在法律上并不當(dāng)然無效。無代理行，如本人追，

生與自始有代理的代理行同的效力；如本人不予追，也只是不直接本

人

生

效

力

，并不是不生法律行的效力。第七章

代

理第六節(jié)

無權(quán)代理二、無代理的生因不外乎三種：1.自始就不存在代理。2.一度有代理，而代理因生代理消事由已消。3.超越代理范。自始無代理的無代理、代理消后的無代理及超越代理的無代理。三、無代理的效（民通Art.66，合同法Art.48

）第七章

代

理第六節(jié)

無權(quán)代理四、本人的追法律保被代理人利益及有利于秩序，特

制度，依被代理人的自由定無代理行是否自己生效力。此追形成。民通Art.66定，本人知道他人以本人名施民事行而不作否表示的，同意，即追。一定乃要求本人知道無代理后，盡快作出追或否的表示。比Art.66

&合同法Art.48。第七章

代

理第六節(jié)

無權(quán)代理五、相人（一）相人撤法律保本人的利益，使其有追保無代理的相人的利益，使相人有撤。此撤形成。此無代理的相人的撤的效力在于，在本人無代理行未予追前，相人可以行使撤，消代理行。（二）相人撤的限制此相人的撤注意兩點(diǎn)：一是只有善意相人才有撤；二是此撤在

本

人

追

前

行使，如本人已追，善意相人的撤于消

。第七章

代

理第六節(jié)

無權(quán)代理六、無代理人相人的任無代理行，本人不予追的，由行人（無代理人）相人承擔(dān)民事任，即由無代理人自己作當(dāng)事人履行法律行中相人的

，或者不能履行善意相對(duì)人承擔(dān)損害任。此無代理人任，系由法律定直接生，且不以無代理人有故意、失要件，屬于無任。七、意相人與無代理人的任

（民通para.4Art.66）第七章

代

理第六節(jié)

無權(quán)代理八、委托授不明被代理人與代理人的任委托授不明，法律相人利益及秩序，使代

理

行

被代理人生

效

力

。委

托不明，屬于授人即被代理人的失，代理人本不。但

para.3

Art.

65定代理人與被代

理

人

任。此系從交易安全及相人利益考，并依信用原，代理人在施民事行于是否屬于代理范及授界限是否明確，有注意。怠于此注意，即有失。只是此作限制解，

無償代理人應(yīng)不負(fù)任。第七章

代

理第七節(jié)

表見代理一、表代