《中華人民共和國招

標投標法實施條例》

2012年02月解讀實用文檔

一、《實施條例》的立法背景二、《實施條例》的主要內(nèi)容三、《實施條例》亮點解讀實用文檔第一部分《實施條例》的立法背景實用文檔一、我國招投標制度的發(fā)展歷程1980年，國務院在《關(guān)于開展和保護社會主義競爭的暫行規(guī)定》中首次提出，為改革現(xiàn)行經(jīng)濟管理體制，進一步開展社會主義競爭，“對一些適宜于承包的生產(chǎn)建設(shè)項目和經(jīng)營項目，可以試行招投標方法”。首次提出實用文檔1999年8月30日，第九屆全國人民代表大會第十一次會議通過了《中華人民共和國招標投標法》，并以主席令第21號發(fā)布，該法于2000年1月1日起施行。首次立法一、我國招投標制度的發(fā)展歷程實用文檔一、我國招投標制度的發(fā)展歷程2011年11月30日，國務院第183次常務會議通過《中華人民共和國招標投標法實施條例》，并以國務院第613號令發(fā)布，該條例于2012年2月1日起施行。單行條例實用文檔二、出臺背景（緊急性）

招標投標實踐中出現(xiàn)了一些亟待解決的問題：一些依法必須招標的項目規(guī)避招標或者搞“明招暗定”的虛假招標；有的領(lǐng)導干部利用權(quán)力插手干預招標投標活動，搞權(quán)錢交易，使工程建設(shè)和其他公共采購領(lǐng)域成為腐敗現(xiàn)象易發(fā)、多發(fā)的重災區(qū)；一些招標投標活動當事人相互串通，圍標串標，嚴重擾亂招標投標活動正常秩序，破壞公平競爭。

實用文檔二、出臺背景（必要性）認真總結(jié)招標投標法實施以來的實踐經(jīng)驗，制定出臺配套行政法規(guī)，將法律規(guī)定進一步具體化，增強可操作性；并針對新情況、新問題充實完善有關(guān)規(guī)定，進一步筑牢工程建設(shè)和其他公共采購領(lǐng)域預防和懲治腐敗的制度屏障，維護招標投標活動的正常秩序。

（摘自）國務院法制辦、國家發(fā)展改革委、監(jiān)察部負責人就《實施條例》的有關(guān)問題答記者問——“為什么要制定《條例》”實用文檔三、出臺的意義

制定出臺《實施條例》，是落實中央部署、推動工程建設(shè)領(lǐng)域反腐敗長效機制建設(shè)的一項重要任務，是解決招標投標領(lǐng)域突出問題、促進公平競爭、預防和懲治腐敗的一項重要舉措。

實用文檔第二部分《實施條例》的主要內(nèi)容實用文檔《實施條例》的主要內(nèi)容

序號各章名稱內(nèi)容1

總則（6條）主要為進一步明確招投標法的適用范圍、對中央和地方招投標工作的指導、協(xié)調(diào)和監(jiān)督部門作出明確規(guī)定。2

招標

（25條）主要對需審批前置的招標項目、可以邀請招標的情形、可以不招標的情形、招標代理機構(gòu)的資格和招標人的權(quán)利義務等方面作出細化規(guī)定。3

投標（11條）主要對投標人的權(quán)利義務、投標人相互串通投標情形、招標人與投標人串通投標情形、弄虛作假投標情形等做出細化的規(guī)定。實用文檔《實施條例》的主要內(nèi)容

序號各章名稱內(nèi)容4開標、評標和中標（16條）主要對開標環(huán)節(jié)、評標委員會、評標環(huán)節(jié)、中標后簽訂合同等事項作出具體規(guī)定。5投訴與處理（3條）

主要對投標人或其他利害關(guān)系人向行政監(jiān)督部門投訴、行政監(jiān)督部門處理投訴事項作出規(guī)定。6法律責任（20條）主要對招標人、投標人、評標委員會成員、中標人有違法行為，行政監(jiān)督部門及國家工作人員有瀆職、濫用職權(quán)行為如何處罰作出規(guī)定。7

附則（3條）主要對《實施條例》與其他法律法規(guī)沖突時的解決辦法與施行日期做出規(guī)定。實用文檔第三部分《實施條例》亮點解讀實用文檔一、招標環(huán)節(jié)實用文檔《條例》第七條按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批、核準手續(xù)的依法必須進行招標的項目，其招標范圍、招標組織形式應當報項目審批、核準部門審批、核準。項目審批、核準部門應當及時將審批、核準確定的招標范圍、招標方式、招標組織形式通報有關(guān)行政監(jiān)督部門。法條實用文檔《招投標法》第九條

招投標項目按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的，應當先履行審批手續(xù)，取得批準。

《條例》較《招投標法》對需審批前置的招投標項目進行了更為詳細的規(guī)定，明確了審批前置項目的“招標范圍、招標方式、招標組織形式”應當報審批部門批準。對比實用文檔《條例》第八條

國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目，應當公開招標；但有下列情形之一的，可以邀請招標：（一）技術(shù)復雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標人可供選擇；

法條實用文檔（二）采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大。有前款第二項所列情形，屬于本條例第七條規(guī)定的項目，由項目審批、核準部門在審批、核準項目時作出認定；其他項目由招標人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認定。實用文檔

該條款是針對實踐中，招標人對本應當公開招標的項目，卻以法律規(guī)定不明確為借口規(guī)避公開招標的問題，進一步明確了應當公開招標的項目范圍。解讀實用文檔

凡屬國有資金占控股或者主導地位的依法必須招標的項目，除因技術(shù)復雜、有特殊要求或者只有少數(shù)潛在投標人可供選擇等特殊情形不適宜公開招標的以外，都應當公開招標；實用文檔《條例》第九條

除招投標法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進行招標：

（一）需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)；

（二）采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；法條實用文檔

（三）已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；

（四）需要向原中標人采購工程、貨物或者服務，否則將影響施工或者功能配套要求；

（五）國家規(guī)定的其他特殊情形。實用文檔鏈接《招投標法》第六十六條

涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或?qū)儆诶梅鲐氋Y金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進行招標的項目，按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進行招標。實用文檔對比

《條例》較《招投標法》補充規(guī)定了可以不進行招標的5種法定情形，除此之外，都應當進行招標，進一步明確了應當招標的范圍，可有效防止“規(guī)避招標”的行為發(fā)生。實用文檔

《條例》第十五條

公開招標的項目，應當依照招標投標法和本條例的規(guī)定發(fā)布招標公告，編制招標文件。

招標人采用資格預審辦法對潛在投標人進行資格預審審查的，應當發(fā)布資格預審公告、編制資格預審文件。法條實用文檔

依法必須進行招標的項目的資格預審公告和招標公告，應當在國務院發(fā)展改革部門依法指定的媒介發(fā)布。在不同媒介發(fā)布的同一招標項目的資格預審公告或者招標公告的內(nèi)容應當一致。實用文檔

《條例》規(guī)定資格預審公告及招標公告必須在指定媒體發(fā)布，有助于杜絕招標人為達到排擠特定投標人的目的，故意在當?shù)孛襟w或者發(fā)行范圍小的媒體發(fā)布信息的行為。有效的將招標信息廣泛公布，使更多的投標人知曉、參與投標活動，開展廣泛競爭，進而有利于行業(yè)良性發(fā)展。解讀實用文檔

《條例》第十六條

招標人應當按照資格預審公告、招標公告或者投標邀請書規(guī)定的時間、地點發(fā)售資格預審文件或招標文件。資格預審文件或招標文件的發(fā)售期不得少于5日。法條實用文檔

《條例》第十七條

招標人應當合理確定提交資格預審申請文件的時間。依法必須進行招標的項目提交資格預審申請文件的時間，自資格預審文件停止發(fā)售之日起不得少于5日。法條實用文檔

實踐中招標人為了排擠外地投標人，故意將招標文件的發(fā)售時間縮短，使外地投標者來不及前往購買招標文件。解讀實用文檔《條例》第十六條、第十七條規(guī)定有效防止上述“明招暗定”行為的發(fā)生，有利于所有投標人有效參與競爭，保證招投標的公開、公平、公正。實用文檔

《條例》第二十六條

招標人在招標文件中要求投標人提交投標保證金的，投標保證金不得超過招標項目估算價的2%。依法必須進行招標的項目的境內(nèi)投標單位，以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標保證金應當從其基本賬戶轉(zhuǎn)出。招標人不得挪用投標保證金。法條實用文檔

《工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法》第二十七條

投標保證金一般不得超過招標項目估算價的百分之二，但最高不得超過八十萬元人民幣。（該《辦法》原國家發(fā)改委、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部、中國民航總局聯(lián)合下發(fā)）

對比實用文檔

《條例》較“辦法”進行了更改：“不得超過招標項目估算價的2%”，但不限制最高數(shù)額。這可能會使投標保證金的數(shù)額增多，巨額的投標保證金，將使投標人的違約成本顯著增加，繼而會敦促投標人誠信、規(guī)范操作。解讀實用文檔

《條例》第三十二條

招標人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。招標人有下列行為之一的，屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人：法條實用文檔（一）就同一招標項目向潛在投標人或者投標人提供有差別的項目信息；（二）設(shè)定的資格、技術(shù)、商務條件與招標項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關(guān)；實用文檔（三）依法必須進行招標的項目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎勵作為加分條件或者中標條件；（四）對潛在投標人或者投標人采取不同的資格審查或者評標標準；實用文檔（五）限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產(chǎn)地或者供應商；（六）依法必須進行招標的項目非法限定潛在投標人或者投標人的所有制形式或者組織形式；實用文檔（七）以其他不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。解讀該條款是針對虛假招標的規(guī)定實用文檔

針對實踐中常發(fā)生招標人以不公正、不合理的投標人資格條件和中標條件等辦法限制、排斥其他投標人以使其內(nèi)定的招標人中標情況，實用文檔

《條例》明確列舉了七項“限制、排斥措施的不合理條件”具有很強的可執(zhí)行性，對現(xiàn)實活動中的不規(guī)范行為進行了準確的禁止。實用文檔二、投標環(huán)節(jié)實用文檔

《條例》第三十九條

禁止投標人相互串通投標。有下列情形之一的，屬于投標人相互串通投標：（一）投標人之間協(xié)商投標報價等投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容；法條實用文檔

（二）投標人之間約定中標人；（三）投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標；（四）屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標；實用文檔

（五）投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動。

《條例》第四十條有下列情形之一的，視為投標人相互串通投標：實用文檔（一）不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制；（二）不同投標人委托同一單位或者個人辦理招標事宜；（三）不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人；實用文檔（四）不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人；（五）不同投標人的投標文件相互混裝；（六）不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。實用文檔

《招投標法》只是對“投標人不得相互串通投標報價”做出原則性的規(guī)定；

《條例》較《招投標法》列舉出十一條屬于和視為串通投標的行為，在禁止投標人相互串通投標方面作出了更為明確和詳細的規(guī)定。解讀實用文檔

《條例》第四十一條禁止招標人與投標人串通投標。有下列情形之一的，屬于招標人與投標人串通投標：法條實用文檔（一）招標人在開標前開啟投標文件并將有關(guān)信息泄漏給其他投標人；（二）招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息；（三）招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價；實用文檔（四）招標人授意投標人撤換、修改投標文件；（五）招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便；（六）招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。實用文檔

針對招投標活動實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)招標人以各種方式與其內(nèi)定的投標人串通，幫助其中標的情形解讀實用文檔

《條例》列舉六項屬于招標人與投標人串通投標的禁止情形，為依法認定和嚴厲懲治這類違法行為提供更明確的執(zhí)法依據(jù)。實用文檔

三、開標、評標、中標實用文檔

《條例》第四十九條

評標委員會成員應當依照招標投標法和本條例的規(guī)定，按照招標文件規(guī)定的評標標準和方法，客觀、公正地對投標文件提出評審意見。法條實用文檔招標文件沒有規(guī)定的評標標準和方法不得作為評標的依據(jù)。評標委員會成員不得私下接觸投標人，不得收受投標人給予的財物或者其他好處，實用文檔

不得向招標人征詢確定中標人的意向或者接受任何單位或者個人提出的傾向或者排斥特定投標人的要求，不得有其他不客觀、不公正履行職務的行為。實用文檔

實踐中常遇到評標委員會成員不依法客觀公平公正地履行職務，甚至徇私舞弊的情況，該條款為規(guī)范評標行為，作出了相應規(guī)定。同時對評標委員會成員不依法客觀公正履行職務的法律責任作了明確規(guī)定。解讀實用文檔針對實踐中有的領(lǐng)導干部、招標單位負責人濫用權(quán)力干預評標委員會成員的選取，指定或變相指定評標委員會專家成員，嚴重妨礙公正評標的問題實用文檔《條例》第四十五條、第四十六條規(guī)定：

省級人民政府和國務院有關(guān)部門應當組建綜合評標專家?guī)?。除招標投標法?guī)定的特殊招標項目外，評標委員會的專家成員應當從評標專家?guī)靸?nèi)相關(guān)專業(yè)的專家名單中以隨機抽取的方式確定。法條實用文檔

任何單位和個人不得指定或者變相指定參加評標委員會的專家成員。招標人非因法定事由，不得更換依法確定的評標委員會成員。有關(guān)行政監(jiān)督部門應當按照規(guī)定的職責分工，對評標委員會成員的確定方式、評標專家的抽取和評標活動進行監(jiān)督。

實用文檔《條例》第五十一條

有下列情形之一的，評標委員會應當否決其投標：（一）投標文件未經(jīng)投標單位蓋章和單位負責人簽字；（二）投標聯(lián)合體沒有提交共同投標協(xié)議；法條實用文檔（三）投標人不符合國家或者投標文件規(guī)定的資格條件；（四）同一投標人提交兩個以上不同的投標文件或者投標報價，但招標文件要求提交備選投標的除外；實用文檔（五）投標報價低于成本或者高于投標文件設(shè)定的最高投標限價；（六）投標文件沒有對招標文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應；（七）投標人有串通投標、弄虛作假、行賄等違法行為。實用文檔解讀

本條款對評標委員會應當否決投標的情況進行了列舉。但是，在招投標活動實踐中，由于對一個企業(yè)來說，其企業(yè)成本很難為外界所查知，在法律上也很難舉證證明該企業(yè)的成本價。實用文檔因此，當投標人以投“虧損標”為手段進行惡意競爭時，受害人往往很難通過法律途徑維護其權(quán)益。但《條例》同樣未規(guī)定如何界定“低于成本限價”。這是《條例》的一大缺點。實用文檔

《條例》第五十七條

招標人和中標人應當依照招標投標法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同，合同的標的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內(nèi)容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。法條實用文檔

招投標活動中，招投標雙方往往為了各自的利益，在中標之后另行協(xié)商，違背招投標文件簽訂協(xié)議。尤其在建筑工程領(lǐng)域，“黑白合同”大量存在。這嚴重擾亂了招投標活動的公平有序進行，損害了相關(guān)當事人的合法權(quán)益。解讀實用文檔

為防止在招標結(jié)束后，招標人與中標人串通，另行訂立背離招標文件和投標承諾實質(zhì)性內(nèi)容的合同，搞權(quán)錢交易。

《招投標法》第四十條：“招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)內(nèi)容的其他協(xié)議”實用文檔

司法實踐中，法院經(jīng)常引用《招投標法》第四十六條規(guī)定，確定“黑合同”中的相關(guān)條款無效，進而按照經(jīng)備案的“白合同”作為爭議雙方的結(jié)算依據(jù)。實用文檔但《招投標法》第四十六條規(guī)定較為原則，對何為“實質(zhì)性內(nèi)容”并未明確。

而《條例》第五十七條明確了“標的、價款、質(zhì)量、履行期限等”均為合同主要內(nèi)容。實用文檔

有助于統(tǒng)一執(zhí)法部門與司法部門對“違反合同實質(zhì)性內(nèi)容”的界定。實用文檔《條例》第五十八條

招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當按照招標文件提交。履約保證金不得超過中標合同金額的10%。

《招投標法》

對履約保證金的數(shù)額沒有限制性規(guī)定，司法實踐中大多比照定金原則處理，即不超過合同標的額的20%。法條實用文檔

考慮到招投標活動所涉及的標的往往數(shù)額巨大，如果履約保證金額太大，將造成不必要的資金閑置，給施工企業(yè)帶來很大壓力。因此《條例》對履約保證金進行了適當限制。解讀實用文檔四、法律責任實用文檔《條例》第六條禁止國家工作人員以任何方式非法干涉招標投標活動。

第八十一條國家工作人員利用職務便利，以直接或者間接、明示或者暗示等任何方式非法干涉招投標活動，法條實用文檔

有下列情形之一的，依法給予記過或者記大過處分；情節(jié)嚴重的，依法給予降級或者撤職處分；情節(jié)特別嚴重的，依法給予開除處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑責：實用文檔

（一）要求對依法必須進行招標的項目不招標，或者要求對依法應當公開招標的項目不公開招標；

（二）要求評標委員會成員或者招標人以其指定的投標人作為中標候選人或者中標人，或者其他方式非法干涉評標活動，影響中標結(jié)果。

（三）以其他方式非法干涉招標投標活動。實用文檔

對比

《招投標法》大部分是針對參與招標的人員（招標人、投標人、評標委員會）的行為進行的約束規(guī)范，但對國家工作人員的約束性條款規(guī)定較少。僅在第六十三條針對“對招標投標活動依法負有行政監(jiān)督職責的國家機關(guān)工作人員”做出了原則行的規(guī)定。實用文檔

《條例》第六條再次強調(diào)規(guī)定：“禁止國家工作人員以任何方式非法干涉招標投標活動”；同時，《條例》第八十一條