立法的概念本質(zhì)和作用第一頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一“立法”一詞在中國(guó)古代文獻(xiàn)中的運(yùn)用立法一詞在中國(guó)很早就出現(xiàn)，就學(xué)者們考察的文獻(xiàn)，就有以下方面：1、鄧析：“立法而行私，與法爭(zhēng)，其私也甚于無(wú)法?！陛d《鄧析子·轉(zhuǎn)辟》；2、商鞅：“當(dāng)時(shí)而立法，因事而制禮?！薄傲⒎鞣帧保坝^俗立法，則治”載《商君書(shū)》更法、修權(quán)、算地篇。3、荀況：“立法施令，莫不順比”載《荀子·議兵》；4、韓非子：“夫立法令者，以廢私也。”載《韓非子·詭使》5、《史記·律書(shū)》：“王者制事立法”；第二頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一6、《漢書(shū)·刑法志》：“圣人制禮作教，立法設(shè)刑”；7、荀悅《漢紀(jì)·序》記載：“觀象立法”；8、劉勰：《新論》中記載：“立法施教”；9、庾信《羽調(diào)典》中記載：“立法所以靜亂”。……就上面的文義看來(lái)，“立”主要是“制訂、制定”，“法”則是指“法律、法令”，“立法”則表示“制定法律”，也可作兩種意義上的理解：一是指制定法律、法令的活動(dòng)；二是指制定出來(lái)的法律、法令。第三頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一從其在英語(yǔ)文獻(xiàn)中的解釋來(lái)看，立法一詞基本上包括兩種含義：一是法律的制定（legislation,或EnactingofLaw，動(dòng)詞為L(zhǎng)egislate,即toenactlaws，tomakelaw）；一是制定的法律（Lawenacted）如“刑事立法”一詞，既可指制定刑事方面法律的活動(dòng)，也可指某些刑事方面的具體法律。第四頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一一、立法的概念1、立法有靜態(tài)和動(dòng)態(tài)之分。（1）靜態(tài)的立法指的是制定法，與法的本身，即法律同義。（2）動(dòng)態(tài)的立法指的是法的制定，與法的創(chuàng)制同義。第五頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一2、立法也有廣義和狹義之分（1）廣義的立法，指的是有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)在法定的權(quán)力范圍內(nèi)，依照法定的程序，制定、修改、補(bǔ)充和廢止規(guī)范性文件以及認(rèn)可法律規(guī)范的活動(dòng)。（2）狹義的立法，指的是國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)制定、修改、補(bǔ)充和廢止基本法律和其他法律的活動(dòng)?！读⒎ǚā分械牧⒎?，取廣義立法的涵義。第六頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一二、立法的涵義1、立法的性質(zhì)第一，過(guò)程和結(jié)果說(shuō)。既是制定或改變法的過(guò)程，又指經(jīng)過(guò)立法的過(guò)程后所產(chǎn)生的結(jié)果。第二，活動(dòng)性質(zhì)和結(jié)果說(shuō)。區(qū)別于行政和司法，同時(shí)產(chǎn)生的結(jié)果又不同于司法決定的結(jié)果。前述的立法的動(dòng)靜結(jié)合和廣狹義之分的立法概念，無(wú)法解釋某些類(lèi)型的立法。第七頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一2、立法的外延（1）立法是歷史的范疇第一，立法是階段性的產(chǎn)物，不會(huì)自有，也不會(huì)永恒。第二，立法產(chǎn)生后，必定逐步向前發(fā)展，并呈現(xiàn)出不同的類(lèi)型。（2）立法是國(guó)情的產(chǎn)物第一，立法與社會(huì)類(lèi)型有關(guān)第二，立法與社會(huì)制度有關(guān)第三，立法與社會(huì)環(huán)境有關(guān)第八頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一（3）立法的類(lèi)型具有多樣性3、立法的內(nèi)涵（考點(diǎn)）（1）立法是由特定的主體進(jìn)行的活動(dòng)，具有專(zhuān)有性。第一，只有國(guó)家機(jī)關(guān)才有立法的權(quán)力。（排斥社會(huì)和民間立法）第二，只有法律規(guī)定的國(guó)家機(jī)關(guān)才有立法權(quán)（排除非享有立法權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)）第九頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一第三，只有具有立法意義的行為才是立法行為（排除國(guó)家機(jī)關(guān)的其他活動(dòng)）（2）立法是依據(jù)一定職權(quán)進(jìn)行的活動(dòng)第一，只能按照職權(quán)層級(jí)來(lái)立法。（杜絕越級(jí)立法）第二，只能按照特定的類(lèi)型立法權(quán)來(lái)立法。（杜絕越位立法）第三，只能按照法定的規(guī)范性文件類(lèi)型來(lái)立法。（杜絕越權(quán)立法）第四，只能按照法定的立法權(quán)的階段性來(lái)立法。（杜絕全權(quán)全程立法）第五，只能按照授權(quán)的立法權(quán)來(lái)立法。（杜絕權(quán)外立法）第十頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一（3）立法是依據(jù)一定程序進(jìn)行的活動(dòng)第一，立法準(zhǔn)備；第二，由法案到法；第三，立法完善。（4）立法是運(yùn)用一定技術(shù)進(jìn)行的活動(dòng)（5）立法是制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充和廢止法的活動(dòng)。綜上，立法是一種活動(dòng)，符合“活動(dòng)說(shuō)”且以活動(dòng)說(shuō)為主導(dǎo)；在依據(jù)程序和職權(quán)，制定、修改、補(bǔ)充和廢止法，又符合“過(guò)程說(shuō)”；而“產(chǎn)生和變動(dòng)社會(huì)規(guī)范”，又符合“結(jié)果說(shuō)”。第十一頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一立法的概念的再界定：立法是由特定主體依據(jù)一定的職權(quán)和程序，運(yùn)用一定技術(shù)，制定、認(rèn)可、變動(dòng)和完善法這種特殊的社會(huì)規(guī)范的活動(dòng)。特點(diǎn)：1、立法的主體是特定主體，而不是課本上的國(guó)家機(jī)關(guān)，不全面。2、廣義上的立法還應(yīng)該包括法的完善的階段。第十二頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一三、立法的分類(lèi)（考點(diǎn)）1、根據(jù)立法的性質(zhì)，可以分為民主的立法和專(zhuān)制的立法2、根據(jù)國(guó)家機(jī)關(guān)性質(zhì)，可以分為國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)和國(guó)家行政機(jī)關(guān)的立法3、根據(jù)國(guó)家機(jī)關(guān)的地位，可以分為中央立法和地方立法4、根據(jù)調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，可以分為各部門(mén)法的立法。第十三頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一5、根據(jù)制定和修改的程序，可以分為憲法性法律的立法和普通法律的立法6、根據(jù)立法產(chǎn)生的依據(jù)，可以分為依法進(jìn)行的立法和依授權(quán)進(jìn)行的立法。7、根據(jù)是否有公眾參與，可以分為有公眾參與的立法和無(wú)公眾參與的立法8、根據(jù)制定法的方式，可以分為制定法和認(rèn)可法第十四頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一9、根據(jù)制定法的條件成就與否，可以分為成熟的立法和不成熟的立法10、根據(jù)立法的時(shí)機(jī)是否與實(shí)際需要相符合，可以分為超前的立法和滯后的立法11、根據(jù)法律生效的前提，可以分為公布發(fā)生效力的法、批準(zhǔn)生效的法和備案生效的法12、根據(jù)法律效力和制定的主體，可以分為國(guó)內(nèi)立法和國(guó)際間立法。第十五頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一四、資本主義國(guó)家立法原則1、私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯2、契約自由3、三權(quán)分立的代議制4、資產(chǎn)階級(jí)的自由、平等和人權(quán)5、法治原則第十六頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一五、立法的若干規(guī)律（考點(diǎn)）1、從習(xí)慣到習(xí)慣法再到制定法2、經(jīng)歷了從專(zhuān)制向民主的逐漸轉(zhuǎn)變3、從少數(shù)特權(quán)立法者的專(zhuān)利到向所有的立法者甚至是公眾開(kāi)放的過(guò)程4、從沒(méi)有任何制約的專(zhuān)制立法到有不同權(quán)限和程序的民主制約的轉(zhuǎn)變第十七頁(yè)，共十八頁(yè)，編輯于2023年，星期一5、從沒(méi)有法定立