1/1民法學(xué)期末考復(fù)習(xí)知識點(diǎn)

一、名稱解釋

債：債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

①債是一種民事法律關(guān)系②債是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系③債是特定當(dāng)事人間得請求為特定行為的法律關(guān)系④債是按照合同或者法律規(guī)定而發(fā)生的法律關(guān)系。保證：保證指債務(wù)人以外的第三人為債務(wù)人履行債務(wù)而向債權(quán)人所做的一種擔(dān)保。是典型的人保、典型的約定擔(dān)保。是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

合同關(guān)系：合同是發(fā)生在當(dāng)事人之間的一種法律關(guān)系。合同關(guān)系和一般民事法律關(guān)系一樣，也是由主體、內(nèi)容、客體三個(gè)要素組成。合同關(guān)系的主體又稱為合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)請求債務(wù)人依據(jù)法律和合同的規(guī)定履行義務(wù)；而債務(wù)人則應(yīng)依據(jù)法律和合同負(fù)有實(shí)施一定行為的義務(wù)。

合同變更：合同變更指有效成立的合同在尚未履行或未履行完畢之前，由于一定法律事實(shí)的出現(xiàn)而使合同內(nèi)容發(fā)生改變。

身份權(quán)：身份權(quán)是指民事主體以特定身份為客體而享有的維護(hù)一定社會關(guān)系的權(quán)利。民事責(zé)任：民事責(zé)任是指民事主體因違反合同或者不履行其他民事義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。

同時(shí)履行抗辯權(quán)：同時(shí)履行抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人在無先后履行順序時(shí)，一方在對方未為對待給付以前，可拒絕履行自己的債務(wù)之權(quán)。

連帶責(zé)任保證：連帶責(zé)任保證是指保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)與債務(wù)人負(fù)連帶責(zé)任的保證。

債務(wù)承擔(dān)：債務(wù)承擔(dān)，亦即債務(wù)轉(zhuǎn)移，指的是債務(wù)主體的變更，即在維持債的內(nèi)容的同一性的前提下，原債務(wù)人的債務(wù)移轉(zhuǎn)于新債務(wù)人承擔(dān)。

承諾：所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。換言之，承諾是指受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示。

合同主要條款：合同的主要條款，是指合同必須具備條款。

親屬權(quán)：親屬權(quán)，是指民事主體因血緣、收養(yǎng)等關(guān)系產(chǎn)生的特定身份而享有的民事權(quán)利。

二、解答題

1、試述履行合同應(yīng)當(dāng)符合哪些條件？

答：合同履行：是指合同當(dāng)事人雙方依據(jù)合同條款的規(guī)定，實(shí)現(xiàn)各自享有的權(quán)利，并承擔(dān)各自負(fù)有的義務(wù)。條件：（1）全面、適當(dāng)履行的原則。（2）遵循誠實(shí)信用原則。（3）平合理，促進(jìn)合同履行的原則。（4）當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則。

2、買賣合同中當(dāng)事人如何負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)？

答：買賣合同：是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)：是指在合同雙方當(dāng)事人履行合同的過程中，合同標(biāo)的物發(fā)生意外損毀或滅失的風(fēng)險(xiǎn)由合同的誰來承擔(dān)。

我國《合同法》第142條規(guī)定“標(biāo)的物的毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外”。

3、什么是特殊侵權(quán)行為？它有哪些特點(diǎn)？

答：特殊侵權(quán)行為：立法特別規(guī)定其法律要件及法律效果的侵權(quán)行為。

特點(diǎn)：(1)侵權(quán)行為是侵害他人合法權(quán)益的違法行為；(2)侵權(quán)行為的對象是絕對權(quán)；(3)侵權(quán)行為是行為人有意識的行為。

4、試述民事責(zé)任競合的成立條件？

答：民事責(zé)任競合：是指行為人實(shí)施某一違反民事義務(wù)的行為符合多種民事責(zé)任的構(gòu)成要件，從而在民法上導(dǎo)致多種責(zé)任形式并存和相互沖突。

成立條件：a、行為人只實(shí)施了一個(gè)不法行為。b、同一不法行為同時(shí)滿足兩個(gè)或兩個(gè)以上的民事責(zé)任構(gòu)成要件。c、數(shù)個(gè)民事責(zé)任之間相互沖突。

5、債權(quán)與物權(quán)存在哪些區(qū)別？

答：（1）物權(quán)反映靜態(tài)的財(cái)產(chǎn)支配關(guān)系,其體現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)利益，債權(quán)反映動態(tài)的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。（2）物權(quán)與債權(quán)的主體、客體不同。（3）物權(quán)與債權(quán)的效力不同。（4）物權(quán)與債權(quán)在有無期限性上存在區(qū)別。（5）物權(quán)、債權(quán)的變動不同物權(quán)的變動采法定主義和公示主義,債權(quán)的變動則否。

6、簡述加害給付的構(gòu)成要件？

答：加害給付：又稱加害履行，是指債務(wù)人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致債權(quán)人受履行利益以外的損害的情形。

構(gòu)成要件：（1）須債務(wù)人有過錯。（2）須債務(wù)人有履行行為。（3）須債務(wù)人的履行不合法律的規(guī)定或者合同的約定，即有瑕疵。（4）須因債務(wù)人的瑕疵履行而造成債權(quán)人遭受履行利益以外的損失。

7、試述合同的概念與特征？

答：合同的概念：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)。

特征：（1）合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實(shí)施的一種民事法律行為。（2）合同以設(shè)立變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。（3）合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。

8、如何確立侵權(quán)行為的歸責(zé)原則

答：（1）過錯責(zé)任原則過錯責(zé)任：是指以過錯作為歸責(zé)的最終構(gòu)成要件，并且以過錯作為確定責(zé)任范圍的重要依據(jù)。

特點(diǎn)：一是相對違法行為、損害事實(shí)及其因果關(guān)系等構(gòu)成要件而言，過錯是歸責(zé)的最終要件，無過錯即無責(zé)任。二是依過錯程度確定責(zé)任范圍。

（2）過錯推定原則：過錯推定責(zé)任：是指基于法律的特別規(guī)定，推定加害人存在過錯而應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，加害人能夠證明自己沒有過錯的除外。

特點(diǎn)：a、過錯推定是依據(jù)法律規(guī)定的一定的基礎(chǔ)事實(shí)推定行為人具有過錯。b、過錯推定在過錯證明責(zé)任分配上實(shí)行舉證責(zé)任倒置。c、關(guān)于過錯的推定可以被“推翻”。

（3）嚴(yán)格責(zé)任原則

嚴(yán)格責(zé)任：是指基于法律的特別規(guī)定，受害人能夠證明所受損害是加害人的行為或者物件所致，加害人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，加害人能夠證明存在法定抗辯事由的除外。

特點(diǎn)：a、不考慮行為人的過錯，使受害人易于獲得賠償，使行為人難逃侵權(quán)責(zé)任。責(zé)任的適用有明確的限制，即主要適用于《民法通則》、《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定的特殊侵權(quán)責(zé)任，如產(chǎn)品責(zé)任、環(huán)境污染責(zé)任和高度危險(xiǎn)責(zé)任。d、適用嚴(yán)格責(zé)任的，賠償數(shù)額上可能存在限制。

（4）公平責(zé)任原則

公平責(zé)任：是指加害人和受害人對造成的損害事實(shí)均沒有過錯，根據(jù)公平觀念，在考慮當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)情況、支付能力等實(shí)際情況的基礎(chǔ)上，責(zé)令加害人或者受益人對受害人所受損失給予補(bǔ)償。

特點(diǎn)：a、以社會公平觀念作為歸責(zé)的基礎(chǔ)。b、公平責(zé)任的目的在于減輕而補(bǔ)足受害人所受損失。c、歸責(zé)上仍然考慮過錯，只是當(dāng)事人均無過錯，故有公b、嚴(yán)格責(zé)任不是絕對責(zé)任，行為人可以主張存在免責(zé)事由。c、嚴(yán)格平責(zé)任適用的余地。d、公平責(zé)任主要適用于財(cái)產(chǎn)責(zé)任，在責(zé)任的具體分擔(dān)上主要考慮損害事實(shí)、雙方的財(cái)產(chǎn)情況、支付能力等實(shí)際情況。

（5）無過錯責(zé)任原則無過錯責(zé)任：是指基于法律的特別規(guī)定，加害人對其行為造成的損害沒有過錯也應(yīng)

當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

特點(diǎn)：a、歸責(zé)不考慮加害人和受害人的過錯。b、歸責(zé)無須推定加害人主觀上存在過錯。c、損害事實(shí)和加害人行為或者物件之間的因果關(guān)系是歸責(zé)的最終要件。d、責(zé)任的承擔(dān)完全基于法律的特別的規(guī)定，不得任意擴(kuò)大無過錯責(zé)任的適用范圍。

三、論述題

1、論民事責(zé)任？

答：民事責(zé)任：是指民事主體因違反合同或者不履行其他民事義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。特征：強(qiáng)制性、財(cái)產(chǎn)性、補(bǔ)償性。民事義務(wù)包括法定義務(wù)和約定義務(wù)，也包括積極義務(wù)和消極義務(wù)、作為義務(wù)和不作為義務(wù)。民事責(zé)任主要是由三個(gè)部分的內(nèi)容構(gòu)成，包括締約過失責(zé)任、違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任。與另兩種法律責(zé)任（刑事責(zé)任和行政責(zé)任）的區(qū)別在于：強(qiáng)制程度不同、責(zé)任性質(zhì)不同、承擔(dān)方式不同。民事責(zé)任的分類：合同責(zé)任和非合同責(zé)任、雙方責(zé)任和單方責(zé)任、共同責(zé)任和單獨(dú)責(zé)任、財(cái)產(chǎn)責(zé)任和非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有：(1)停止侵害；(2)排除妨礙；(3)消除危險(xiǎn)；(4)返還財(cái)產(chǎn)；(5)恢復(fù)原狀；(6)修理、重作、更換；(7)賠償損失；(8)支付違約金；(9)消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；(10)賠禮道歉。

2、論人身權(quán)？

答：人身權(quán)：是人格權(quán)和身份權(quán)的合稱，又稱為人身非財(cái)產(chǎn)權(quán)；是指民事主體依法享有的，與其自身不可分離也不可轉(zhuǎn)讓的沒有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的法定民事權(quán)利。

特征：非財(cái)產(chǎn)性、不可轉(zhuǎn)讓性、不可放棄性、法定性、絕對性和支配性。人身權(quán)分為自然人人身權(quán)和非自然人人身權(quán)。確立人身權(quán)法律制度的意義：（1）保護(hù)基本人權(quán)的需要。（2）保護(hù)人格尊嚴(yán)的需要。（3）建立和維護(hù)正常、有序的社會關(guān)系的需要。（4）保護(hù)和確立民事主體的人身權(quán)不受侵犯，為人類的繁衍和延續(xù)提供了前提條件。

人格權(quán)：是指民事主體依法固有為維護(hù)自身獨(dú)立人格所必備的，以人格利益為客體的