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文檔簡介
英美法系國家在離婚法上的價值取向
一、義絕、夫為妻違和離婚離婚是指通過一定的法律程序終止現(xiàn)有的婚姻關(guān)系。既然離婚是通過法律程序解除某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系,那么離婚就要得到法律的認(rèn)可。然而,無論在我國還是在西方國家,離婚法律制度的實質(zhì)性發(fā)展都是在近代。在我國古代,婚姻關(guān)系的締結(jié)要通過“父母之命、媒妁之言”來實現(xiàn),而離婚則需要滿足一定的條件。法律、禮治和習(xí)俗中有“七出”的規(guī)定,即無子、淫佚、不事舅姑、口舌、盜竊、妒忌、惡疾。當(dāng)妻子符合其中一種條件時,丈夫及其家族便可以休妻。“七出”只是男子單方面的選擇,女子只能選擇順從。與“七出”相對的規(guī)定是“三不去”,即三種不得休妻的理由,從某種程度上是對妻子權(quán)益的保護(hù)。在唐代,法律還規(guī)定有“義絕”,即夫妻間或夫妻雙方親屬間或夫妻一方對他方親屬若有毆、罵、殺、傷、奸等行為,就視為夫妻恩斷義絕,不論雙方是否同意,均由官府判決強制離異。義絕的條件明顯偏袒夫家。從我國古代有關(guān)離婚的規(guī)定來看,對妻的要求嚴(yán)而賦予夫較大的權(quán)力,目的在于建立夫為妻綱、男尊女卑的封建家庭秩序。離婚對女子來說是為人所不齒的行為。隨著19世紀(jì)末西方法律文化的傳入,我國社會才在離婚問題的認(rèn)識上發(fā)生了一定的變化。對于女性來說,離婚成為一種倡導(dǎo)人類自由平等的重要權(quán)利。離婚法也在民國時期隨著人們婚姻觀念的變化而產(chǎn)生。英國的離婚法也在近代經(jīng)歷了從無到有的過程。歐洲社會曾長期受制于天主教,直到13世紀(jì),天主教的教義仍然絕對禁止離婚,教徒的合法婚姻只有在妻子或丈夫去世后才能終止。英國直到1820年國王喬治二世和王后卡羅琳娜的離婚案的出現(xiàn)之后才開始審視現(xiàn)行的婚姻法。1857年英國歷史上第一部離婚法的通過對英國此后的離婚法發(fā)展起到了非常重要的作用。根據(jù)聯(lián)合國的統(tǒng)計,英國是近年來離婚率最高的國家之一,僅次于美國居于第二位。英國由英格蘭、威爾士、蘇格蘭和北愛爾蘭組成。英格蘭和威爾士在法律體系上是統(tǒng)一的,蘇格蘭和北愛爾蘭則有各自的法律體系。英格蘭和威爾士法律規(guī)定有普通法婚姻、宗教婚姻、皇室婚姻等多種不同的婚姻類型。不同的婚姻受不同的法律保護(hù),自成一體。由于我國法律規(guī)定的婚姻類型比較單一,因此在本文中用于與我國婚姻制度比較的只限于英格蘭和威爾士法律規(guī)定的普通法上的婚姻。英格蘭與威爾士現(xiàn)行法案中關(guān)于離婚的規(guī)定體現(xiàn)在《婚姻法》(MarriageAct1994)、《婚姻訴訟法》(MatrimonialCausesAct1973)、《家庭法》(FamilyLawAct1996)以及《兒童法》(ChildrenAct1989)中。盡管兩國離婚制度體現(xiàn)在立法中所經(jīng)歷的歷史過程和社會背景不同,但在離婚法推行的過程中,兩國的態(tài)度有一定的相似之處。一方面允許離婚,賦予女子與男子相同的離婚的權(quán)利;另一方面又規(guī)定離婚要滿足一定的法律條件。二、婚姻關(guān)系徹底破裂在我國,離婚有兩種形式:自愿離婚和訴訟離婚。離婚被認(rèn)為是夫妻雙方的平等權(quán)利,當(dāng)夫妻雙方認(rèn)為夫妻關(guān)系難以維系的時候可以自愿離婚?!吨腥A人民共和國婚姻法》第31條規(guī)定,男女雙方自愿離婚的,準(zhǔn)予離婚。英格蘭和威爾士的婚姻法中規(guī)定離婚必須通過訴訟才能實現(xiàn)?!吨腥A人民共和國婚姻法》第32條規(guī)定“感情確已破裂”是法院判決離婚的依據(jù),還列舉了法院判決準(zhǔn)予離婚的幾種情形:(1)重婚或有配偶者與他人同居的;(2)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;(3)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的;(4)因感情不和分居滿二年的;(5)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。從上述規(guī)定可以看出,我國并不是以過錯原則作為離婚訴訟的根據(jù),由于規(guī)定了夫妻雙方可以協(xié)議離婚,使得離婚相對容易。歷史上,英格蘭和威爾士的離婚法曾經(jīng)規(guī)定,離婚當(dāng)事人一方須證明另一方有過錯,如不貞、虐待、遺棄等才能離婚。1969年公布的《離婚改革法令》廢除了原規(guī)定的各種理由,取而代之的是“婚姻關(guān)系徹底破裂”這個唯一的理由。為證明婚姻關(guān)系徹底破裂,原告應(yīng)當(dāng)舉出下列5個原因之一作為婚姻關(guān)系徹底破裂的根據(jù):(1)被告的通奸行為造成原告與之無法繼續(xù)共同生活;(2)被告其他行為,排除雙方繼續(xù)共同生活的可能性;(3)被告拋棄家庭連續(xù)兩年以上;(4)夫妻分居兩年以上,被告并同意離婚;(5)當(dāng)事人雙方分居達(dá)五年以上。對比兩國的婚姻法規(guī)定的法定離婚條件,我國的規(guī)定為“感情確已破裂”,而英格蘭和威爾士則為“婚姻關(guān)系徹底破裂”。許多學(xué)者主張,我國婚姻法也應(yīng)該將“感情破裂”改為“婚姻關(guān)系破裂”。學(xué)者主張修改的理由有二:首先,感情破裂只是婚姻關(guān)系破裂的諸多表現(xiàn)之一,不能涵蓋所有婚姻關(guān)系破裂的內(nèi)容;其次,感情作為一種思想,認(rèn)定感情破裂在司法實踐中有較多的困難,而婚姻關(guān)系破裂認(rèn)定起來相對容易。在具體規(guī)定上,英格蘭和威爾士離婚法規(guī)定,婚姻當(dāng)事人雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,發(fā)現(xiàn)對方有違反婚姻義務(wù)的行為即可向法院提起離婚訴訟,法院在查證確認(rèn)后應(yīng)判定雙方婚姻關(guān)系破裂。英格蘭和威爾士法律中規(guī)定的違反婚姻義務(wù)的行為的范圍比我國婚姻法要寬泛,除了包括我國法律規(guī)定的重婚和姘居外,還包括嫖娼、通奸等對婚姻不貞行為。我國法律對嫖娼、通奸等行為只是在道德上譴責(zé),并未將其納入離婚的法定條件中。英格蘭和威爾士的離婚法中,對過錯方的行為有一定的限制,例如在一方有過錯的情況下,只有無過錯方才可以提出離婚,除非過錯方能證明配偶也有過錯。此外,通奸等不忠行為作為離婚的條件時,一方在發(fā)現(xiàn)另一方的不忠行為之后,必須在6個月內(nèi)提出離婚,否則就要“原諒”這樣的行為。無過錯方有權(quán)將與有過錯方通奸的人作為離婚訴訟的共同被告,并可以從共同被告處獲得賠償。《中華人民共和國婚姻法》第46條規(guī)定了過錯損害賠償制度,即過錯方因重婚、有配偶而與他人同居、實施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員的離婚中,無過錯方有權(quán)請求損害賠償。這種規(guī)定能夠體現(xiàn)民法的公平原則,具有填補精神損害、撫慰無過錯方及制裁過錯方的多重功能。
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