論我國注冊資本認(rèn)情登記制度改革

一、登記效力不高根據(jù)中國《公司登記法律法規(guī)》，登記資本是公司登記的必要事項之一，必須記錄在公司的法人實體上。2005年《公司法》修訂之前實行法定資本制,公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資,注冊資本即為實收資本。2005年《公司法》修訂之后實行了折衷資本制,公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額或全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額,公司全體股東或發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%,其余部分由股東或發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。相應(yīng)地,《公司登記管理條例》對注冊資本和實收資本作了區(qū)分,在公司登記事項中以認(rèn)繳總額登記注冊資本,以實繳總額登記實收資本。實繳登記制體現(xiàn)了我國公司登記管理制度追求保障安全的價值目標(biāo),但隨著我國市場經(jīng)濟體制的逐步完善,實繳登記制逐漸顯現(xiàn)出不適應(yīng)公司發(fā)展和市場競爭的種種弊端,主要表現(xiàn)在:實繳登記制要求公司在設(shè)立時須將大筆資金存放在銀行驗資賬戶,并在取得營業(yè)執(zhí)照前不得動用,提高了公司設(shè)立的資金門檻,降低了資本利用率,資金的籌集和審查驗資程序不利于公司的快速設(shè)立。非貨幣出資復(fù)雜的評估手續(xù)和相關(guān)費用使得公司設(shè)立的出資形式范圍小、渠道少,注冊資本的資源配置不盡合理。采用虛假驗資報告、以墊資方式驗資、以借款出資后再抽逃等虛假出資手段騙取公司登記的行為在實踐中大量發(fā)生,使得實繳登記制逐漸喪失了保障交易安全的功能,其成本高、效率低的弊端也難以滿足市場經(jīng)濟的發(fā)展要求,需要進行改革創(chuàng)新。二、深圳、香港等地推進了認(rèn)繳登記制改革。在2013年5月為放寬市場準(zhǔn)入、進一步促進市場經(jīng)濟發(fā)展,國務(wù)院提出要將注冊資本的實繳登記制改為認(rèn)繳登記制。認(rèn)繳登記制是英美國家及香港地區(qū)較為通行的公司注冊規(guī)則,其含義為登記機關(guān)只登記公司認(rèn)繳的注冊資本總額,不對實收資本進行審查和登記。我國有關(guān)認(rèn)繳登記制的改革最早在深圳開展,2010年12月《深圳市市場監(jiān)管局關(guān)于鼓勵社會投資促進經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變的若干實施意見》中規(guī)定:在前海合作區(qū)及互聯(lián)網(wǎng)、電子商務(wù)行業(yè)內(nèi)試行有限責(zé)任公司注冊資本認(rèn)繳登記制。2012年5月,珠海橫琴也進行了類似試點改革。2013年3月1日深圳市頒布了《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》,將商事登記制度改革推廣到全市范圍。深圳注冊登記制度改革的主要內(nèi)容有幾大特點:一是建立資本認(rèn)繳制度,登記機關(guān)只登記認(rèn)繳資本,不再登記實收資本;二是出資審驗由公司和股東負(fù)責(zé),不再強制要求會計師事務(wù)所出具驗資報告;三是改革資本公示制度,注冊資本不再記載于營業(yè)執(zhí)照上,實收資本可申請備案。這些舉措對我國現(xiàn)行的公司注冊登記管理制度進行了重大改革和創(chuàng)新,甚至突破了現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定,比如有關(guān)驗資的部分就直接突破了《公司法》“股東繳納出資后,必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明”的規(guī)定。目前,認(rèn)繳登記制只在深圳和珠海試點推行,尚未在全國范圍內(nèi)推廣實施。根據(jù)國務(wù)院提出的《國務(wù)院機構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》完成時間表,認(rèn)繳登記制的改革擬在今年由國家工商總局會同其他相關(guān)部門完成。這預(yù)示著我國公司登記制度的改革進一步深化,相關(guān)法律法規(guī)也將進行相應(yīng)的修改完善。三、公司登記制度的首要價值目標(biāo)認(rèn)繳登記制的實施是我國公司登記制度的重大變革,標(biāo)志著公司登記制度的首要價值目標(biāo)從保障安全向增進效率轉(zhuǎn)變,對經(jīng)濟發(fā)展、信用建設(shè)及相關(guān)立法和司法活動等將產(chǎn)生一定的影響。(一)向政府申報并記錄公司的執(zhí)勤注冊資本是公司取得法人資格的基本條件之一,也是確定其權(quán)利能力和行為能力的標(biāo)準(zhǔn),發(fā)揮著保障公司信用和交易安全的作用。在實繳登記制下,登記機關(guān)將注冊資本列入經(jīng)濟管理范疇,規(guī)定設(shè)立時必須向政府申報并記載于公司的營業(yè)執(zhí)照,主要是為表明注冊資本總量的確定性及注冊資本的公示性,體現(xiàn)出國家對市場主體的限制性要求。認(rèn)繳登記制則弱化了這種行政管理色彩,更強調(diào)注冊資本的基本功能,即幫助公司取得法律人格,公司股東只要有出資承諾,在滿足必要條件下就可以取得法人資格。注冊資本的出資額、出資時間、出資方式和非貨幣出資繳付比例由公司章程規(guī)定,注冊資本繳付的真實性由股東和公司負(fù)責(zé),這意味著注冊資本的管理模式從國家行政管理轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|契約自治,公司股東承擔(dān)起注冊資本自我管理、自我監(jiān)督的職責(zé),有利于激發(fā)市場交易主體的經(jīng)營活力,提高行政管理效率。(二)有利于提高資金運營效率在認(rèn)繳登記制下,由于不再提供驗資證明文件,公司無需在設(shè)立申請階段準(zhǔn)備大筆的驗資資金,也不必經(jīng)歷繁瑣的驗資審批程序或者繳納與驗資相關(guān)的各種費用,公司設(shè)立的資金成本和時間成本將顯著降低,便于公司的快速成立,使其能夠較好地適應(yīng)市場經(jīng)濟對公司決策迅速高效的客觀要求。同時,登記機關(guān)不審查實收資本的到位情況,非貨幣出資的評估和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)可以在公司成立后逐步辦理,有利于豐富注冊資本的出資形式和渠道,提高資本的運營效率。由于設(shè)立公司的資金門檻降低,公司無需再采取以墊資出資、借款出資等行為騙取營業(yè)執(zhí)照,“兩虛一逃”等違法違規(guī)行為將得到疏導(dǎo),公司發(fā)展、社會信用建設(shè)將獲得新的動力。(三)關(guān)的許可和公示實繳登記制要求公司在設(shè)立時須登記注冊資金及實收資本,設(shè)立時的公司財產(chǎn)狀況得以確定和公示,工商登記檔案中記載的實收資本到位情況、分期繳納情況等內(nèi)容,因已得到行政機關(guān)的許可和公示,可以作為判斷出資人的出資是否存在欺詐或是否已經(jīng)履行出資義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn),對債權(quán)交易安全有一定的保障作用。在認(rèn)繳登記制下,登記機關(guān)登記的注冊資本僅是股東的承諾出資額,并非股東實繳的出資額,公司的實收資本可能微乎其微,也沒有系統(tǒng)化的制度和程序?qū)ψ再Y本的到位情況進行后續(xù)監(jiān)管,交易相對人只能憑借會計報表等社會中介機構(gòu)出具的材料了解公司的實收資本狀況,從這一層面上講,認(rèn)繳登記制的便捷與低成本可能造成公司的濫設(shè)和公司資本的虛空,在一定程度上不利于維護交易安全和保護債權(quán)人利益。(四)登記或者注銷的法律責(zé)任傳統(tǒng)的公司登記制度中將注冊資本看做公司承擔(dān)風(fēng)險、償還債務(wù)的一項基本保證,并據(jù)此設(shè)立了很多與注冊資本相關(guān)的法律責(zé)任規(guī)定。比如《公司法》第一百九十九條規(guī)定,虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的,將視情節(jié)輕重承擔(dān)被罰款、被撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律責(zé)任;第二百零八條規(guī)定,承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗資或者驗證證明不實,給公司債權(quán)人造成損失的,除能夠證明自己沒有過錯的外,在其評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任;刑法中也設(shè)置了虛報注冊資本罪、虛假出資罪、抽逃出資罪等罪名,對虛假出資的行為及后果作了詳細規(guī)定。而認(rèn)繳登記制的改革則允許申請人在公司設(shè)立時超越自己的實有資金實力,根據(jù)未來經(jīng)營可能達到的規(guī)模登記注冊資本。出資人無需為滿足驗資要求而虛報出資或虛假出資,驗資機構(gòu)也無需再承擔(dān)驗資不實的法律責(zé)任。因此,在認(rèn)繳登記制下,注冊資本在公司經(jīng)營管理中的地位和功能發(fā)生改變,其作為公司或股東是否承擔(dān)法律責(zé)任判斷依據(jù)的作用逐步弱化,從而使得對相關(guān)法律責(zé)任的認(rèn)定與追究更為復(fù)雜,相關(guān)的法律規(guī)定可能會相應(yīng)做出修訂和完善,以實現(xiàn)立法與公司登記制度改革的銜接。四、引入費用登記制度對銀行經(jīng)營管理的影響認(rèn)繳登記制的實施對商業(yè)銀行有關(guān)經(jīng)營管理活動也會產(chǎn)生一定的影響,主要體現(xiàn)在以下幾個方面。(一)對重要指標(biāo)進行行政出現(xiàn)在實繳登記制下,注冊資本是公司設(shè)立登記時股東實繳的出資額,表明公司設(shè)立時的資產(chǎn)狀況,是衡量和評價公司經(jīng)濟實力和信用程度的重要標(biāo)準(zhǔn),也是商業(yè)銀行在開展企業(yè)評級授信及相關(guān)業(yè)務(wù)的一項重要指標(biāo)。在認(rèn)繳登記制下,注冊資金不能完全代表公司的經(jīng)濟實力,僅是讓公眾了解該公司目前和今后可能達到的規(guī)模,其信用評價作用將會削弱。目前我行在對某些類型客戶的信用等級評定中使用注冊資本這一指標(biāo),如《關(guān)于印發(fā)法人客戶信用等級評定辦法及評價細則的通知》(工銀發(fā)134號)中“新建企業(yè)法人客戶信用等級評價細則”第五條規(guī)定:“以貿(mào)易流通或服務(wù)為主的新建企業(yè)法人客戶,評價指標(biāo)體系包括企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險、股東實力以及股東支持度、企業(yè)財務(wù)指標(biāo)、行業(yè)風(fēng)險、地區(qū)風(fēng)險等方面”,其中“企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險評價”包括企業(yè)的注冊資本,并劃分為1000萬、2000萬和5000萬等不同檔次進行評分;“股東實力以及股東支持度評價”中包含的“個人股東的實力及支持度評價”指標(biāo)計算公式為:個人股東的凈資產(chǎn)總額/(注冊資本×股權(quán)占比),也涉及注冊資本。此外,根據(jù)《開發(fā)區(qū)投資類法人客戶信用等級評價細則》(工銀辦發(fā)301號)第五條,針對開發(fā)區(qū)投資類客戶的評價指標(biāo)包括“開發(fā)區(qū)注冊資本在5000萬元以上工商企業(yè)的數(shù)量”。認(rèn)繳登記制實施后,銀行需要對客戶準(zhǔn)入和信用等級評價規(guī)則中涉及注冊資本的內(nèi)容進行適當(dāng)調(diào)整,完善企業(yè)信用評價制度。(二)注冊資本的識別受長期以來法定資本制的影響,實踐中通常將注冊資本視作企業(yè)償債能力的基本保障,似乎企業(yè)的注冊資本越高,企業(yè)的實力就越強,其對外償債能力就越強。這種觀念存在一定偏差。注冊資本是個靜態(tài)概念,僅僅表明公司在設(shè)立時的財產(chǎn)狀況,不一定能夠準(zhǔn)確反映公司經(jīng)營過程中不同時期的真實經(jīng)濟實力和償債能力。實踐中由于一些企業(yè)虛假出資、抽逃出資的現(xiàn)象時有發(fā)生,以及因企業(yè)經(jīng)營虧損導(dǎo)致的對資本的侵蝕,注冊資本對債權(quán)和交易安全的保障作用受到削弱,債權(quán)人無法完全依賴于公司注冊資本所提供的保護。因此,銀行在對客戶經(jīng)營狀況和償債能力進行考察時,更注重于相關(guān)財務(wù)指標(biāo),而非注冊資本。比如考察公司客戶的短期償債能力通常用流動比率、速動比率等指標(biāo),考察長期償債能力通常使用資產(chǎn)負(fù)債率、已獲利息倍數(shù)等指標(biāo)。對于已建立起較為完善的公司客戶償債能力評價制度的商業(yè)銀行來說,認(rèn)繳登記制的實施對客戶償債能力的考察和評價影響并不大。(三)了解客戶真實資產(chǎn)狀況目前,銀行對公司注冊資本和實收資本的考察主要依賴于營業(yè)執(zhí)照和驗資報告。在認(rèn)繳登記制下,工商登記材料中將不再包含注冊資金的實際繳納情況,公司無需提交驗資報告。在這種情況下,銀行應(yīng)借助于其他方式和途徑了解客戶真實的資產(chǎn)狀況和經(jīng)營狀況,如經(jīng)審計的會計報表、向稅務(wù)機關(guān)提供的相關(guān)報表以及公司章程、股東出資協(xié)議等。由于認(rèn)繳登記制強調(diào)股東對注冊資本的自我監(jiān)督和管理,有關(guān)注冊資本的出資額、出資時間和出資方式等均由公司章程來規(guī)定,商業(yè)銀行在考察公司資本狀況時應(yīng)注意認(rèn)真審查公司章程的有關(guān)規(guī)定,了解公司資本的繳納安排,同時結(jié)合其他資料了解企業(yè)股東認(rèn)繳資本是否實際到位、企業(yè)資產(chǎn)構(gòu)成以及變動等情況,并據(jù)此開展相關(guān)業(yè)務(wù)。因此,銀行在開展客戶盡職調(diào)查和業(yè)務(wù)審查審批時需結(jié)合具體情況相應(yīng)調(diào)整相關(guān)要件資料。(四)股東出資瑕疵責(zé)任,是我國民法的規(guī)定。在法律的基礎(chǔ)上,對于符合債權(quán)人利益在認(rèn)繳登記制下登記機關(guān)雖然不再對實收資本進行登記,也不要求驗資,但并不意味著公司可以不履行《公司法》及其他法律法規(guī)規(guī)定的繳付最低出資額的義務(wù)?，F(xiàn)行《公司法》對設(shè)立公司的最低資本額作出了規(guī)定(有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元,股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定),公司章程也對股東出資義務(wù)的履行作出規(guī)定,對于違反出資義務(wù)導(dǎo)致公司資本不足而損害債權(quán)人利益的,法律賦予了債權(quán)人相應(yīng)的救濟措施,即追究股東出資瑕疵責(zé)任。股東出資瑕疵責(zé)任是指股東出資違反公司章程或《公司法》有關(guān)規(guī)定,應(yīng)當(dāng)對公司債權(quán)人承擔(dān)的民事責(zé)任。在實行認(rèn)繳登記制的英美國家,立法對出資瑕疵股東應(yīng)對債權(quán)人承擔(dān)的民事責(zé)任作出了明確規(guī)定,如英國2006年公司法第761、767條規(guī)定,公眾公司應(yīng)具備最低資本要求,如果公司在沒有具備最低資本的情況下與第三人發(fā)生交易并且事后無法履行協(xié)議,第三人因此遭受損失的,公司董事應(yīng)對第三人的損失承擔(dān)連帶清償責(zé)任?！蹲钚旅绹鴺?biāo)準(zhǔn)公司法》第6.22條也有類似規(guī)定,股東應(yīng)就其所購股票支付的對價或認(rèn)購協(xié)議規(guī)定的對價對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。我國在借鑒有關(guān)國外立法的基礎(chǔ)上也對股東出資瑕疵的民事責(zé)任作出了規(guī)定,最高人民法院《關(guān)于適用公司法若干