陜西省水土保持局李文

水土保持違法案件的查處實務(wù)三、查處五類常見水土保持違法案件應(yīng)注意的問題一、查處水土保持違法案件的總體要求二、查處水土保持違法案件的一般程序目錄一、查處水土保持違法案件的總體要求二、查處水土保持違法案件的一般程序三、查處五類常見水土保持違法案件應(yīng)注意的問題一、查處水土保持違法案件的總體要求二、查處水土保持違法案件的一般程序

一、查處水土保持案件的總體要求①已經(jīng)發(fā)生的事實。②沒有超過追訴時效。違法事實未超過兩年，違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。

③有明確的法律規(guī)定。有行為，有責任；對行政執(zhí)法主體而言，一切對外行為都必須有法律的明確規(guī)定。1、總的要求：以事實為依據(jù)，以法律為準繩

一、查處水土保持案件的總體要求①水土保持法及相關(guān)法律②行政法根本原理③行政處分法④行政強制法⑤行政復(fù)議法⑥行政訴訟法⑦行政賠償法2、對辦案人員的要求：除了要具有根本的水土保持專業(yè)知識，還必須有較高的法律素養(yǎng)。

一、查處水土保持案件的總體要求①主體適格〔通常的三類〕②事實清楚、證據(jù)確鑿〔違法事實根本清楚，合法取得的證據(jù)能夠支撐〕③定性準確，依據(jù)正確〔屬于哪一類違法行為，應(yīng)該適用那一條法律規(guī)定；多重違法行為并存，該如何適用？環(huán)保部門有過案例，全國人大法工委答復(fù)分別處分〕④處分適當〔合理性原那么；行政復(fù)議合理性審查，法院合法性審查，合理性審查為例外，顯失公正，濫用職權(quán)〕⑤程序合法3、辦案的根本要求二、查處水土保持違法案件的一般程序告知(聽證)作出處理處分決定送達立案調(diào)查取證執(zhí)行結(jié)案如被查處的當事人不服處分決定，還可提起行政復(fù)議或行政訴訟立案1、立案作為案件程序的一個獨立的局部，除依法適用簡易程序的案件外，都要經(jīng)過立案程序，否那么就會引起程序違法。2、符合下面條件的案件，應(yīng)當立案：①有明確的行政違法行為人。②有違反行政法律、法規(guī)和規(guī)章的事實。③依照法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定應(yīng)當給予行政處分。④按照法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，行政違法案件屬于本機關(guān)管轄。⑤違法行為沒有超過追訴時效。3、立案注意的問題：①立案審批表要批準〔10日內(nèi)〕；未經(jīng)本部門負責人批準，不得違反法定程序立案調(diào)查。②違法主體確定〔建設(shè)單位：公民法人或其他組織；其他組織：銀行、保險等依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)；合并、分立，撤銷、注銷〕。③追溯時限問題。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔一〕立案〔一〕立案二、查處水土保持違法案件的一般程序〔二〕調(diào)查取證鑒定結(jié)論視聽材料書證證人證言當事人的陳述現(xiàn)場勘驗檢查筆錄證據(jù)種類物證以其記載內(nèi)容證明當事人違規(guī)違法行為真實情況的文字〔含符號、圖畫〕。如合同、協(xié)議、圖紙等。能夠證明當事人違規(guī)違法行為的真實情況的物品和物質(zhì)痕跡。如被損壞的林草，堆放的棄渣。證人就其了解的和看到的違規(guī)違法行為所作的陳述。生理上、精神上有缺陷或障礙，不能區(qū)分是非，不能正確表達意志的人，不能作證人。當事人的陳述，是指在行政執(zhí)法案件中，當事人就有關(guān)案件事實情況向行政機關(guān)行政執(zhí)法人員所作的陳述。包括：①當事人對自己實施行政違法行為的自認；②當事人說明自己沒有實施行政違法行為或行為輕微的辯白；③當事人檢舉揭發(fā)他人行政違法行為事實的陳述。對發(fā)生違規(guī)違法行為的現(xiàn)場進行檢查時作的筆錄?？梢灾噩F(xiàn)違規(guī)違法行為的原始情況的拍照錄相錄音材料，這是物證的一種保全措施。具有相應(yīng)資格的鑒定人員運用專業(yè)知識或技能對辦案人員不能解決的專門事項進行科學(xué)鑒定后所作出的結(jié)論。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔二〕調(diào)查取證2、合法調(diào)查：違法取得的證據(jù)不得使用。3、標準調(diào)查：①出示證件，說明執(zhí)法身份。②辦案人員調(diào)查案件，不得少于兩人。③詢問應(yīng)當個別進行；詢問筆錄未逐頁讓當事人簽名。④照片證據(jù)注明拍攝時間、地點、拍攝人。⑤書證復(fù)印件要讓提供人寫“經(jīng)核對，與原件無誤〞字樣。⑥復(fù)印件無來源和取證時間。⑦?現(xiàn)場勘測筆錄?應(yīng)當由勘測人員、辦案人員、當事人或者見證人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當注明原因。1、行政處分告知是指行政處分機關(guān)在行政處分決定作出之前，將擬作出行政處分決定的事實、理由、依據(jù)及當事人依法享有的權(quán)利和義務(wù)告訴當事人，并聽取當事人對案件處理的陳述和申辯的過程。它是行政處分的必經(jīng)程序。陳述和申辯應(yīng)當由當事人在收到?行政處分告知書?后三個工作日內(nèi)提出?？陬^形式提出的，應(yīng)當制作筆錄。不得因當事人的申辯而加重處分。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔三〕告知(聽證)2、對擬作出責令停產(chǎn)停業(yè)、較大數(shù)額罰款的行政處分，應(yīng)當告知當事人有舉行聽證的權(quán)利。聽證告知和處分告知可以一并下達或者合并下達。依據(jù)?行政處分法?第四十二條的規(guī)定，聽證程序依照以下規(guī)定舉行：①當事人要求聽證的，應(yīng)當在行政機關(guān)告知后三日內(nèi)提出；②行政機關(guān)應(yīng)當在聽證的七日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點；③除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，聽證公開舉行；④聽證由行政機關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當事人認為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；⑤當事人可以親自參加聽證，也可以委托一至二人代理；⑥舉行聽證時，調(diào)查人員提出當事人違法的事實、證據(jù)和行政處分建議；當事人進行申辯和質(zhì)證；⑦聽證應(yīng)當制作筆錄；筆錄應(yīng)當交當事人審核無誤后簽字或者蓋章。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔三〕告知(聽證)1、行政處理決定①補償費征收決定②采取強制措施的決定2、行政處分決定?行政處分法?第八條規(guī)定行政處分種類有警告，罰款，沒收違法所得、沒收非法財物，責令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者撤消許可證，暫扣或者撤消執(zhí)照，行政拘留，法律法規(guī)規(guī)定的其他行政處分等7種。?水土保持法?規(guī)定的行政處分主要有罰款、沒收違法所得、責令停業(yè)治理三種。3、處理處分可以合并。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔四〕作出處理處分決定〔四〕作出處理處分決定4、制作?行政處理處分決定書?的本卷須知：①?行政處理處分決定書?應(yīng)當由具有行政處分權(quán)的縣級以上水行政主管部門或法律法規(guī)授權(quán)的水土保持監(jiān)督管理記溝制作并加蓋其印章，派出機構(gòu)、內(nèi)設(shè)機構(gòu)不能以自己的名義制作。②行政處分的依據(jù)應(yīng)當結(jié)合具體違法事實，分別說明定性和處理處分適用的具體法律條款；引用法律條款應(yīng)當根據(jù)條、款、項、目的順序?qū)懨鳌＂坌姓幏值膬?nèi)容應(yīng)當明確、具體，有明確的履行方式和期限。④申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限，應(yīng)當具體明確。行政復(fù)議六十日內(nèi)，復(fù)議機關(guān)為作出行政處分決定的同級人民政府或者上一級主管部門。提起行政訴訟的時限為自收到?行政處理處分決定書?之日起三個月內(nèi)。⑤當事人有兩個以上違法行為的，執(zhí)法部門可以制作一份?行政處理處分決定書?，合并執(zhí)行。?行政處理處分決定書?中應(yīng)當明確對每個違法行為的處分內(nèi)容和合并執(zhí)行的內(nèi)容。⑥違法行為有兩個以上當事人的，可以分別作出行政處分決定，制作一式多份?行政處理處分決定書?，分別送達當事人。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔四〕作出處理處分決定5、作出行政處分決定的期限作出行政處分決定的期限一般為立案之日起六十日內(nèi)。案情復(fù)雜不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政處分決定的，報本級部門負責人批準，可以適當延長，但延長期限原那么上不超過三十日，案情特別復(fù)雜的除外。案件查處過程中的鑒定、聽證、委托其他部門的認定、公告、郵遞在途等時間不計入前款規(guī)定的制作?行政處理處分決定書?的本卷須知。6、應(yīng)當在7日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處分決定書送達當事人〞。假設(shè)未在此規(guī)定期間送達，即構(gòu)成送達時限違法。7、和責令當事人改正不能割裂開來對正在實施的違法行為，執(zhí)法部門應(yīng)當依法在檢查或調(diào)查階段及時下達?責令停止違法行為通知書?。如果在檢查或調(diào)查階段沒有下達的，應(yīng)當在行政處理處分決定書責令當事人改正違法行為，采取補求措施等。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔四〕作出處理處分決定

法律文書應(yīng)當采用直接送達方式。直接送達有困難的，可采用留置送達、委托送達、轉(zhuǎn)交送達、郵寄送達、公告送達等方式。1、直接送達。送達回證上簽收的日期為送達日期。2、留置送達。拒絕接收法律文書的，送達人可以邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場，說明情況，在送達回證上記明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或者蓋章，把法律文書留在受送達人的住所或者從業(yè)場所，即視為送達。送達回證上記明的日期為送達日期。3、委托送達。直接送達法律文書有困難時，依法委托其他執(zhí)法機關(guān)代為送達。委托送達應(yīng)當出具委托函，并附相關(guān)的法律文書和送達回證。受送達人在送達回證上簽收的日期為送達日期。4、郵寄送達。將所送達的法律文書通過郵局并用掛號信寄給受送達人的方式。以掛號信回執(zhí)上注明的收件日期為送達日期。實踐中還有轉(zhuǎn)交送達和公告送達。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔五〕送達行政強制，是指行政主體為實現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進行，對行政相對人的人身及財產(chǎn)財產(chǎn)自由、行為等采取的強制性的具體行政行為的總和。根據(jù)?行政強制法?的規(guī)定，我國的行政強制包括兩類：行政強制措施和行政強制執(zhí)行。

1、行政強制措施行政強制措施，是指行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、防止危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。行政強制措施具有法定性、預(yù)防性和暫時性等特點。①法定性(主體、內(nèi)容、有法律明確授權(quán))②預(yù)防性〔預(yù)防制止危害行為繼續(xù)發(fā)生〕③暫時性〔15日，最長30日〕二、查處水土保持違法案件的一般程序〔六〕行政強制2、水土保持行政強制措施我國?水土保持法?第四十四條規(guī)定，縣級以上人民政府水行政主管部門負責對水土保持情況進行監(jiān)督檢查

。被檢查單位或者個人拒不停止違法行為，造成嚴重水土流失的，報經(jīng)水行政主管部門批準，可以查封、扣押實施違法行為的工具及施工機械、設(shè)備等。?水土保持法?賦予了水行政主管部門了采取強制措施的權(quán)力。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔六〕行政強制3、根據(jù)?行政強制法?第十八條和?水土保持法?規(guī)定，強制措施不能濫用，必須遵守一定的程序：①實施前須向行政機關(guān)負責人報告并經(jīng)批準；②由兩名以上行政執(zhí)法人員實施；③出示執(zhí)法身份證件；④通知當事人到場；⑤當場告知當事人采取行政強制措施的理由、依據(jù)以及當事人依法享有的權(quán)利、救濟途徑；⑥聽取當事人的陳述和申辯；⑦制作現(xiàn)場筆錄；⑧現(xiàn)場筆錄由當事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當事人拒絕的，在筆錄中予以注明；⑨當事人不到場的，邀請見證人到場，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場筆錄上簽名或者蓋章。〞二、查處水土保持違法案件的一般程序〔六〕行政強制

4、行政強制執(zhí)行的概念特點

行政強制執(zhí)行是指行政機關(guān)或者行政機關(guān)申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制履行義務(wù)的行為。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔六〕行政強制5、行政強制執(zhí)行的種類依不同標準可對行政強制執(zhí)行作不同的分類。普通意義上，行政強制執(zhí)行分為間接強制和直接強制。〔1〕間接強制執(zhí)行通過間接方法強制法定義務(wù)人履行義務(wù)。又可分為代執(zhí)行和執(zhí)行罰。①代執(zhí)行，又稱代履行。義務(wù)人不履行法定義務(wù)，而該義務(wù)又可由他人代為時，有執(zhí)行權(quán)的機關(guān)可請人代替法定義務(wù)人履行義務(wù)，再由法定義務(wù)人負擔費用，稱為代執(zhí)行。代執(zhí)行的程序一般為告誡、代執(zhí)行和收取費用三個階段?！彩杖≠M用個人意見應(yīng)該申請人民法院強制執(zhí)行〕②執(zhí)行罰。義務(wù)人不履行法定義務(wù)，

而該義務(wù)又不能由他人代為履行，有執(zhí)行權(quán)的機關(guān)可通過使不履行義務(wù)的法定義務(wù)人承擔新的持續(xù)不斷的給付義務(wù)，促使其履行義務(wù)，稱為執(zhí)行罰。例如，對到期不繳納水土保持補償費者，每天處以的萬分之五的滯納金的執(zhí)行罰，以促其繳費。執(zhí)行罰的程序，大致與代執(zhí)行一樣，必須事先告誡，并附有期限，在義務(wù)人履行義務(wù)后，執(zhí)行罰應(yīng)立即停止。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔六〕行政強制5、行政強制執(zhí)行的種類〔2〕直接強制執(zhí)行〔申請人民法院強制執(zhí)行〕第一，水土保持行政執(zhí)法部門的處理處分決定已作出并具有執(zhí)行內(nèi)容。執(zhí)行內(nèi)容指處分決定中要求執(zhí)行的具體事項，如罰款、征收補償費等。第二，處理處分的決定已經(jīng)生效。所謂生效，是指處理處分決定以法定程序合法地作出后，在法定期限內(nèi)，相對人不申請復(fù)議，也不向人民法院起訴。第三，被處分的人不履行處理處分決定。只有同時具備以上三個條件，水土保持行政執(zhí)法部門才能向人民法院申請執(zhí)行。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔六〕行政強制6、行政強制執(zhí)行注意的問題①申請人民法院強制執(zhí)行前，應(yīng)當制作?履行行政處理處分決定催告書?送達當事人，催告其履行義務(wù)。②當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不履行行政處分決定的，可以自期限屆滿之日起三個月內(nèi)，申請人民法院強制執(zhí)行。最長期限為自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。逾期申請的，除有正當理由外，人民法院不予受理。③水土保持行政執(zhí)法機關(guān)向人民法院申請執(zhí)行其具體行政行為的，由申請人所在地的基層人民法院受理，執(zhí)行對象為不動產(chǎn)的，由不動產(chǎn)所在地的基層人民法院受理。二、查處水土保持違法案件的一般程序〔六〕行政強制

三、五類常見的水土保持違法案件根據(jù)?水土保持法?規(guī)定，水土保持違法行為主要有：1、在縣級以上人民政府公告的崩塌、滑坡危險區(qū)和泥石流易發(fā)區(qū)從事取土挖沙石活動的；2、在禁止開墾開發(fā)的植物保護帶內(nèi)開墾、開發(fā)的；3、在禁止坡度以上陡坡地開墾種植農(nóng)作物的；4、采集發(fā)菜或者在水土流失重點預(yù)防區(qū)和重點治理區(qū)鏟草皮、挖樹兜、濫挖蟲草、甘草、麻黃等的；5、在林區(qū)采伐林木不依法采取防止水土流失措施的；6、開辦生產(chǎn)建設(shè)工程或者從事其他生產(chǎn)建設(shè)活動造成水土流失，不進行治理的；

三、五類常見的水土保持違法案件根據(jù)?水土保持法?規(guī)定，水土保持違法行為主要有：7、依法應(yīng)當編報水土保持方案的生產(chǎn)建設(shè)單位或個人，未編報水土保持方案或者編報的水土保持方案未經(jīng)批準擅自開工建設(shè)的；8、生產(chǎn)建設(shè)工程地點、規(guī)模發(fā)生重大變化變化未補充、修改水土保持方案或者補充修改的水土保持方案未經(jīng)原審批機關(guān)批準的；9、水土保持方案實施過程中，未經(jīng)原審批機關(guān)批準，對水土保持措施作出重大變更的；10、拒不繳納或拖延繳納水土保持補償費的；11、亂堆亂棄或不在水土保持方案確定的棄渣〔土〕場傾倒棄渣〔土〕的；12、生產(chǎn)建設(shè)工程水土保持設(shè)施未經(jīng)驗收或驗收不合格擅自投入生產(chǎn)或使用的。

三、五類常見的水土保持違法案件〔一〕違法表現(xiàn)形式及認定：1、依法應(yīng)當編制水土保持方案的生產(chǎn)建設(shè)工程，未編制水土保持方案或者編制的水土保持方案未經(jīng)批準而開工建設(shè)的；2、生產(chǎn)建設(shè)工程的地點、規(guī)模發(fā)生重大變化，未補充、修改水土保持方案或者補充、修改的水土保持方案未經(jīng)原審批機關(guān)批準的；3、水土保持方案實施過程中，未經(jīng)原審批機關(guān)批準，對水土保持措施作出重大變更的。第一類：關(guān)于水土保持方案編制或變更的三、五類常見的水土保持違法案件〔二〕法律責任：第五十三條

縣級以上人民政府水行政主管部門責令停止違法行為，限期補辦手續(xù)；逾期不補辦手續(xù)的，處五萬元以上五十萬元以下的罰款；對生產(chǎn)建設(shè)單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。第一類：關(guān)于水土保持方案編制或變更的三、五類常見的水土保持違法案件〔三〕辦案注意的問題1、立案〔案由：未編制水土保持方案或方案未批準擅自開工建設(shè)〕2、調(diào)查取證一般以定性的詢問當事人，制作詢問筆錄即可。3、行政處分的前提是責令停止違法行為，限期補辦手續(xù)；逾期不補辦手續(xù)。逾期是多久？要告知一個合理的期限。4、處分事前告知和聽證告知，可一次告知。如3日內(nèi)要求聽證，應(yīng)舉行聽證。5、處分要合理〔5-50萬〕。第一類：關(guān)于水土保持方案編制或變更的三、五類常見的水土保持違法案件

6、處分后是否仍需要完善手續(xù)？7、一般要求直接送達。8、可按照行政處分的規(guī)定，在規(guī)定時間不繳納罰款的，按日加處3%的罰款。9、同時要對體制內(nèi)的生產(chǎn)建設(shè)單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。應(yīng)當在作出行政處分決定或者其他處理決定后十個工作日內(nèi)，制作?行政處分建議書?，附具案件來源及立案材料、案件調(diào)查報告、處分或者處理決定、有關(guān)證據(jù)材料及其他需要移送的材料移送監(jiān)察、任免機關(guān)。應(yīng)當制作?法律文書送達回證?。受送達人接受移送的案件材料，并在送達回證上簽字、蓋章。第一類：關(guān)于水土保持方案編制或變更的三、五類常見的水土保持違法案件〔一〕違法表現(xiàn)形式及認定生產(chǎn)建設(shè)工程水土保持設(shè)施未經(jīng)驗收或驗收不合格擅自投入生產(chǎn)或使用的?！捕撤韶熑危旱谖迨臈l縣級以上人民政府水行政主管部門責令停止生產(chǎn)或者使用，直至驗收合格，并處五萬元以上五十萬元以下的罰款?！踩侈k案注意的問題1、立案〔案由：水土保持設(shè)施未經(jīng)驗收擅自投入生產(chǎn)或使用〕2、調(diào)查取證相對簡單。一般以定性的詢問當事人，制作詢問筆錄即可。3、把握時間，即對多長時間未驗收算是違法。4、最重的行政處分，事前告知，聽證告知。5、沒有停止違法行為限期改正的前提。6、責令停業(yè)和罰款不是選擇關(guān)系，是疊加關(guān)系。第二類：關(guān)于水土保持設(shè)施驗收的三、五類常見的水土保持違法案件〔一〕違法表現(xiàn)形式及認定拒不繳納或拖延繳納水土保持補償費的?！捕撤韶熑危旱谖迨邨l縣級以上人民政府水行政主管部門責令限期繳納；逾期不繳納的，自滯納之日起按日加收滯納局部萬分之五的滯納金，可以處應(yīng)繳水土保持補償費三倍以下的罰款。第三類：關(guān)于水土保持補償費繳納的三、五類常見的水土保持違法案件〔三〕辦案注意的問題1、立案〔案由：拒不繳納或拖延繳納水土保持補償費〕2、以實際損壞原地貌、植被及水土保持設(shè)施面積為依據(jù)；對礦產(chǎn)資源要現(xiàn)提出產(chǎn)量依據(jù)。3、調(diào)查取證重點是面積或產(chǎn)量，要有充分的支撐。4、要有限期繳納的文書，要有逾期沒有繳納的依據(jù)。5、不是一定要處分款，是可以處以罰款。6、限期繳納的文書中應(yīng)當告知滯納之日起加收滯納金。7、如沒有加處分款，不需要事前告知和聽證告知。第三類：關(guān)于水土保持補償費繳納的三、五類常見的水土保持違法案件〔一〕違法表現(xiàn)形式及責任認定在水土保持方案確定的專門存放地以外的區(qū)域傾倒砂、石、土、矸石、尾礦、廢渣。認定：1、方案批復(fù)外的區(qū)域傾倒；2、傾倒前沒有辦理有關(guān)變更手續(xù)?！捕撤韶熑危旱谖迨鍡l縣級以上地方人民政府水行政主管部門責令停止違法行為，限期清理，按照傾倒數(shù)量處每立方米十元以上二十元以下的罰款；逾期仍不清理的，縣級以上地方人民政府水行政主管部門可以指定有清理能力的單位代為清理，所需費用由違法行為人承擔。第四類：關(guān)于隨意傾倒棄土棄渣的三、五類常見的水土保持違法案件〔三〕辦案注意的問題1、立案〔案