公司及發(fā)展第二章第二章

公司及其發(fā)展本章的學(xué)習(xí)目的掌握公司的概念與特征掌握公司按債務(wù)清償責(zé)任的不同劃分的各種公司形式的特點(diǎn)及優(yōu)缺點(diǎn)掌握有限責(zé)任制的優(yōu)點(diǎn)了解英美法系與大陸法系的區(qū)別熟悉有關(guān)公司的一些常見概念了解公司發(fā)展的歷史沿革§2.1公司的概念與特征

概念：兩個(gè)以上股東以贏利為目的，共同出資，依照法律設(shè)立的法人企業(yè)。特征：—盈利為目的—具有法人資格。人格獨(dú)立—兩個(gè)以上股東組成的聯(lián)合體。但在特殊情況下，某些國(guó)家允許“一人公司”存在—依法設(shè)立

§2.2

公司的分類通常按債務(wù)清償責(zé)任的不同劃分1、無(wú)限責(zé)任公司2、有限責(zé)任公司3、兩合公司4、股份5、股份兩合公司§2.2.1無(wú)限責(zé)任公司涵義：由兩個(gè)以上股東出資組成，全體股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限清償責(zé)任的公司。優(yōu)點(diǎn)：—設(shè)立比較簡(jiǎn)單；—管理相對(duì)容易；—保密型強(qiáng)；—利于提高經(jīng)營(yíng)者的責(zé)任感，保護(hù)債權(quán)交易安全缺點(diǎn)：—股東責(zé)任無(wú)限；—資本籌集困難；—股本轉(zhuǎn)讓困難。§2.2.2有限責(zé)任公司涵義：由法定數(shù)量的股東出資組成，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的企業(yè)法人。優(yōu)點(diǎn)：—設(shè)立簡(jiǎn)便；—管理相對(duì)容易，經(jīng)營(yíng)比較穩(wěn)定；—風(fēng)險(xiǎn)較??；—保密性強(qiáng)。缺點(diǎn)：—信用度差、籌資困難；—股本轉(zhuǎn)讓困難；—投機(jī)性高；—規(guī)模有限?！?.2.3兩合公司涵義：由部分對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任的股東和部分對(duì)公司債務(wù)負(fù)有限責(zé)任的股東共同出資組成的公司。特點(diǎn)：雙重性，無(wú)限股東與有限股東共存，兼有二者的個(gè)人信用和資本信用；股東權(quán)力、義務(wù)不同，“無(wú)”有直接經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，可對(duì)外代表公司，而“有”可參與經(jīng)營(yíng)管理業(yè)務(wù)，有權(quán)檢查年度資產(chǎn)負(fù)債和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，分享紅利，但對(duì)外不代表公司；股份轉(zhuǎn)讓不同，“無(wú)”轉(zhuǎn)讓嚴(yán)格限制，“有”較為自由，但一般需全體“無(wú)”的同意；股東關(guān)系由契約規(guī)定。但當(dāng)“有”違反法律使人誤信為“無(wú)”時(shí)應(yīng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。優(yōu)點(diǎn)：同時(shí)滿足不同投資人的需要；籌資相對(duì)于無(wú)限公司容易，信用相對(duì)較高。缺點(diǎn)：穩(wěn)定性較無(wú)限公司差；有限責(zé)任股東的積極性易受挫傷。注：“無(wú)”指無(wú)限責(zé)任股東，“有”指有限責(zé)任股東§2.2.4股份涵義：公司資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購(gòu)股份對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人特點(diǎn)：股東人數(shù)不得少于下限；股票持有者即股東；股份是資本的等額平均且有下限；股份可自由轉(zhuǎn)讓、出售但不可退股；股東以其所占股份享受權(quán)力并承擔(dān)義務(wù)；經(jīng)營(yíng)者與所有者一般分開；經(jīng)營(yíng)狀況必須公開；公司信用全部來(lái)自公司的資產(chǎn)。優(yōu)點(diǎn)：利于籌資；利于競(jìng)爭(zhēng)；利于提高管理水平。缺點(diǎn)：權(quán)力易集中，大股東排擠小股東；所有權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)分離產(chǎn)生代理成本；設(shè)立程序復(fù)雜；保密性差；穩(wěn)定性差?！?.2.5股份兩合公司涵義：由少數(shù)無(wú)限責(zé)任股東和較多有限責(zé)任股東所組成的股份公司。特點(diǎn)：屬于兩合公司，有限責(zé)任部分分為等額股份并以股票的形式出現(xiàn)，可在市場(chǎng)上自由買賣；“無(wú)”管理公司事務(wù)，“有”設(shè)立股東會(huì)監(jiān)管“有”，并選舉監(jiān)察人對(duì)公司事務(wù)進(jìn)行監(jiān)察。優(yōu)點(diǎn)：集中股份社會(huì)籌資和無(wú)限公司高信用的優(yōu)勢(shì)。缺點(diǎn)：穩(wěn)定性差，“有”自由流動(dòng)且權(quán)限小、利益糾紛多。注：“無(wú)”指無(wú)限責(zé)任股東，“有”指有限責(zé)任股東§2.3有限責(zé)任制公司優(yōu)點(diǎn)：—股東的有限責(zé)任使企業(yè)所有者可按其意愿選擇是否直接管理公司；—獨(dú)立的法人資格使公司具有永續(xù)性（除非破產(chǎn)或解散）；—公司財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性使股東變動(dòng)一般不影響公司的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)與組織結(jié)構(gòu)；—公司作為法人可以以自己的名義起訴和應(yīng)訴。缺點(diǎn)：—設(shè)立程序復(fù)雜，開辦費(fèi)較多；—受國(guó)家法律法規(guī)的約束較嚴(yán)格；—保密性較差。英美法系與大陸法系對(duì)公司的規(guī)定不同，大陸法系將公司分為無(wú)限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份。而英美法系中對(duì)公司的分類只有有限責(zé)任公司與股份兩種，而將大陸法系的無(wú)限責(zé)任公司視為普通合伙，兩合公司視為有限合伙。

公司的其他分類及公司的作用參見《現(xiàn)代企業(yè)制度概論》P41-49、P52-55頁(yè)內(nèi)容?！?.4

有關(guān)公司的常見概念

§2.4.1母公司與子公司

母公司：通過掌握其他公司一定比例的股票、資產(chǎn)或其他方式從而能實(shí)際控制其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的公司。子公司：受母公司控制的公司?！?.4.2總公司與分公司總公司：組織管理的總機(jī)構(gòu)，統(tǒng)一進(jìn)行業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)、資金調(diào)配、人事安排等。分公司：是總公司的分支機(jī)構(gòu)，受總公司管轄，非法人。§2.4.3企業(yè)集團(tuán)與集團(tuán)公司企業(yè)集團(tuán)：通過資本紐帶連結(jié)起來(lái)的母子公司為主體，以集團(tuán)章程為共同行為規(guī)范的母公司、子公司、參股公司及其他成員企業(yè)或機(jī)構(gòu)共同構(gòu)成的具有一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體。其中其他成員企業(yè)或機(jī)構(gòu)是指母公司對(duì)其參股或與母子公司形成生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、協(xié)作聯(lián)系的其他企業(yè)法人、專業(yè)單位法人或社會(huì)團(tuán)體法人。企業(yè)集團(tuán)本身不具有法人地位，只是一個(gè)企業(yè)聯(lián)合體。特征：以資本為紐帶或緊密的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系而聯(lián)合在一起；各參與者以集團(tuán)章程作為共同的行為規(guī)范；企業(yè)集團(tuán)必需有一定的規(guī)模。集團(tuán)公司：企業(yè)集團(tuán)中的核心企業(yè)，通常是母公司，是企業(yè)集團(tuán)的投資、決策中心，決定企業(yè)集團(tuán)的長(zhǎng)遠(yuǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)劃和資金的運(yùn)用，具有法人地位?！?.4.4控股公司與關(guān)聯(lián)公司控股公司：通過擁有其他企業(yè)一定數(shù)量的股票（股份）從而達(dá)到控制其他公司目的的公司。分純粹控股公司即只掌握子公司的股票或其他有價(jià)證券，本身不再?gòu)氖缕渌矫嫒魏螛I(yè)務(wù)的控股公司；混合控股公司即除掌握子公司的股份外，本身也經(jīng)營(yíng)自己的業(yè)務(wù)。英美的母公司即混合控股公司。關(guān)聯(lián)公司：被其他公司持有一定比例的股份、但未達(dá)到控制界限的公司§2.4.5跨國(guó)公司指以一國(guó)為基地，通過對(duì)外直接投資，在一個(gè)以上其他國(guó)家或地區(qū)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)或子公司，從事跨越國(guó)界的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的公司。

一人公司與國(guó)有獨(dú)資公司一人公司：指股東只有一個(gè)人的公司。通常是由于各種原因?qū)е鹿竟蓶|最終只剩一人，一般公司設(shè)立時(shí)不允許（但設(shè)立全資子公司除外）。特點(diǎn)是公司原有股東的全部股份集中在一個(gè)股東名下；公司仍享有獨(dú)立法人資格；公司承擔(dān)有限責(zé)任。國(guó)有獨(dú)資公司：指國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國(guó)家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司?！?.4.7股份制企業(yè)指全部注冊(cè)資本由全體股東共同出資，并以股份形式構(gòu)成的企業(yè)。特點(diǎn)：所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離；以入股方式集中資源統(tǒng)一經(jīng)營(yíng)、按股分紅；股東按出資多少享受權(quán)利承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任；股份可轉(zhuǎn)讓但不得退股。類型：有限責(zé)任公司、股份、股份合作制企業(yè)（由三戶以上農(nóng)民按照協(xié)議，以資金、實(shí)物、技術(shù)、勞力等作位股份，自愿組織起來(lái)從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，經(jīng)依法批準(zhǔn)建立的、能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織）股份制企業(yè)股東包括自然人持股、法人持股與職工持股（ESOP）、管理層持股（MBO）、公眾持股（上市公司）§2.5公司歷史沿革（一）萌芽時(shí)期（中世紀(jì)到15世紀(jì)中葉）背景：意大利及其他地中海沿岸的商業(yè)城市空前繁榮的商業(yè)及發(fā)達(dá)的水上交通是其誘因與條件。典型的組織形式是：1.康枚達(dá)commenda。資本所有者不參加歷險(xiǎn)，將資本托付給船舶所有者或其他人，由其經(jīng)營(yíng)管理。2.索塞特societas。由經(jīng)營(yíng)者擁有代理權(quán)，資本所有者負(fù)無(wú)限責(zé)任。公司出現(xiàn)的原因1.分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的需要。海上貿(mào)易需巨額資本，承擔(dān)巨大風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致多人共同投資、船舶共有、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)、利潤(rùn)共享的合伙或合營(yíng)公司大量出現(xiàn)。2.共同經(jīng)營(yíng)的需要。繁榮的商業(yè)造就了許多個(gè)體商人，他們將商號(hào)傳給眾多子女，為將商號(hào)繼續(xù)下去，需要眾多子女共同經(jīng)營(yíng)（類似股東）。3.戰(zhàn)爭(zhēng)的需要。由于戰(zhàn)爭(zhēng)需要，政府與一些營(yíng)利組織簽訂了大量合同，允許他們以出售類似現(xiàn)在的股票的形式籌集為履行政府合同所需的資金。4.規(guī)避限制。1176年亞力山大三世禁止發(fā)放高利貸，放款人為掩蓋身份采取團(tuán)體名義成立組織來(lái)達(dá)到營(yíng)利目的，如圣而治銀行，是類似股份公司。萌芽時(shí)期公司的特征具有明顯的原始性，表現(xiàn)為：—沒有明確的法律規(guī)范；—組織合伙性濃厚、不穩(wěn)定；—投資短期性；—規(guī)模局限性；—責(zé)任無(wú)限性；—數(shù)量有限（自發(fā)、政府限制所致）（二）近代公司的發(fā)展背景：歐洲經(jīng)濟(jì)制度由封建主義向資本注義過渡，經(jīng)濟(jì)空前繁榮，以大生產(chǎn)為特征的產(chǎn)業(yè)革命促進(jìn)了公司的飛速發(fā)展。公司得到長(zhǎng)足發(fā)展，表現(xiàn)為：1、開始有了公司法律規(guī)范—17世紀(jì)上半葉，英國(guó)詹姆士一世首次確認(rèn)“公司”為獨(dú)立法人；—1673年，法國(guó)頒布商事條例，確認(rèn)家族營(yíng)業(yè)團(tuán)體為公司制度；—1826年英國(guó)從法律上認(rèn)可股份銀行；—1862年，英國(guó)頒布股份公司法?！?870年，〈法國(guó)商法典〉對(duì)公司有了規(guī)定；（二）近代公司的發(fā)展2．

各類公司組織紛紛設(shè)立—1600年，英國(guó)皇家特許成立“東印度公司”，主要與中國(guó)和印度進(jìn)行掠奪性貿(mào)易，首次募集航海資本3萬(wàn)英鎊，股東101人，定期分紅，不退還股本，利潤(rùn)率達(dá)500%—1500%；—1602年，經(jīng)特許由經(jīng)營(yíng)馬來(lái)群島的幾家公司合并成立荷蘭東印度公司，這是首家永久性股份公司，1610年在其投資公告中首次使用“股份”、“股東”概念，根據(jù)憲法制訂選舉辦法，由出資5000基爾特以上的股東召集股東會(huì)等，1612年公司股票在股票交易所公開出售，成為股份的先驅(qū)。這一時(shí)期英國(guó)發(fā)展很快，為殖民擴(kuò)張而成立了許多公司進(jìn)行原始資本積累，公司具有很大的壟斷權(quán)，成為血腥原始積累的幫兇。（二）近代公司的發(fā)展3．

股份集資成為主流，投資傾向長(zhǎng)期化1657年以后，新型公司開始出現(xiàn)，組織比較穩(wěn)定，股本傾向長(zhǎng)期投資，姑息定期發(fā)放，出現(xiàn)股票出售市場(chǎng)，依法經(jīng)營(yíng)，所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)已有分離，只領(lǐng)息不退股等，但一般仍需特許。（二）近代公司的發(fā)展4．

公司在金融、運(yùn)輸業(yè)得到長(zhǎng)足發(fā)展經(jīng)濟(jì)繁榮使資金來(lái)源、市場(chǎng)擴(kuò)大成為迫切需要，催生了金融業(yè)與運(yùn)輸業(yè)，這兩個(gè)行業(yè)均需巨額啟動(dòng)資本，個(gè)人力量難成其事，利用股份集資得以大行其道。金融業(yè)?！?694年，英格蘭銀行以股份募集的方式成立，這是世界上最早的國(guó)家銀行，到19世紀(jì)末，英國(guó)的銀行基本上都是股份銀行了?！?790年合眾美國(guó)銀行以股份募集方式成立，這是美國(guó)第一家國(guó)家銀行，當(dāng)時(shí)發(fā)股25000股，每股400美元，其中4/5為私人資本。運(yùn)輸業(yè)馬克思說過，假如必須等待積累使某些單個(gè)資本增長(zhǎng)到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路，但是集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了?！?8世紀(jì)70年代到19世紀(jì)20年代，英國(guó)通過股份公司修建運(yùn)河2200公里；—1828-1842年，美國(guó)通過股份公司修建鐵路2800公里。（二）近代公司的的發(fā)展5．

公司規(guī)模、數(shù)量大大增加規(guī)模：—1873年波士頓紡織制造公司成立時(shí)，股金30萬(wàn)美元，20年后股本增長(zhǎng)到100萬(wàn)美元；—1902年，美國(guó)鋼鐵公司成立時(shí)，股金達(dá)到14億美元。數(shù)量：—1863年英國(guó)新登記的達(dá)348家；—1883年英國(guó)新登記的達(dá)1600家。到19世紀(jì)下半葉，公司達(dá)到其發(fā)展的高潮期，到20世紀(jì)初，公司以成為居主導(dǎo)地位的企業(yè)組織形式。（三）現(xiàn)代公司的發(fā)展公司已成為主要的經(jīng)濟(jì)組織形式，公司立法趨于完善，跨國(guó)公司大量出現(xiàn)，公司之間競(jìng)爭(zhēng)加劇，大公司甚至逐漸控制國(guó)家的政治生活我國(guó)公司的發(fā)展我國(guó)以農(nóng)立國(guó)、以商為末的思想極大地阻礙了公司的發(fā)展。（一）萌芽時(shí)期萌芽于明末，出現(xiàn)各種形式的合伙經(jīng)營(yíng)組織，類似康枚達(dá)。（二）早期：我國(guó)公司主要有三類：—外國(guó)資本創(chuàng)辦的公司。主要集中在航運(yùn)、金融、制造業(yè)、公用事業(yè)?！宄?、北洋政府、國(guó)民黨官僚資本創(chuàng)辦的公司。清洋務(wù)運(yùn)動(dòng)在“自強(qiáng)先求富”的號(hào)召下推動(dòng)商業(yè)的發(fā)展，出現(xiàn)了政府官辦、官商合辦、官商督辦三種形式的公司，如1872年的輪船招商局（官辦）；北洋政府創(chuàng)辦如華新紡織公司；國(guó)民黨四大家族創(chuàng)辦的公司?！褡遒Y本創(chuàng)辦的公司，19世紀(jì)末到20世紀(jì)初，我國(guó)逐漸頒布有關(guān)法令鼓勵(lì)創(chuàng)辦公司，出現(xiàn)較為規(guī)范的公司如廣州造紙廠、上海源記公司、達(dá)生紗廠等民族資本創(chuàng)辦的公司。史料載，民國(guó)成立前我國(guó)經(jīng)注冊(cè)的工業(yè)公司有360家，1920年大1167家；國(guó)民黨政府時(shí)期發(fā)展較快，至1949年經(jīng)其核準(zhǔn)登記的公司共11298家，占當(dāng)時(shí)企業(yè)總數(shù)不到1%，其中股份有限責(zé)任公司8108家，無(wú)限責(zé)任公司1250家，有限責(zé)任公司1195家，兩合公司158家，股份兩合公司36家。國(guó)民黨遷往臺(tái)灣后，臺(tái)灣公司發(fā)展很快，公司成為當(dāng)?shù)氐闹饕M織形式—80年公司數(shù)為25.84萬(wàn)家，主要是股份183053家，有限責(zé)任公司75313家，另無(wú)限責(zé)任公司22家，兩合公司12家?！?6年，公司數(shù)28.8萬(wàn)，其中有限責(zé)任公司214044家，無(wú)限責(zé)任公司73118；—88年，公司數(shù)323398家，其中有限責(zé)任公司235563家，無(wú)限責(zé)任公司87778家。臺(tái)灣的有限責(zé)任公司發(fā)展很快，家族色彩濃厚當(dāng)代中國(guó)公司經(jīng)歷了五個(gè)階段1.經(jīng)濟(jì)恢復(fù)期沒收官僚資本進(jìn)行改組，組建了一些鋼鐵、紡織等工業(yè)公司，如鞍山鋼鐵公司，及一些國(guó)營(yíng)公司和經(jīng)營(yíng)進(jìn)出口業(yè)務(wù)的國(guó)營(yíng)外貿(mào)專業(yè)公司。保留了原存民族資本創(chuàng)辦的私營(yíng)企業(yè)包括1萬(wàn)余家各種公司。頒布〈私營(yíng)企業(yè)暫行條例〉及〈私營(yíng)企業(yè)暫行條例實(shí)施辦法〉規(guī)定獨(dú)資、合伙及公司的五種形式當(dāng)代中國(guó)公司的發(fā)展2.公司合營(yíng)時(shí)期將沒收的官僚資本轉(zhuǎn)為公股結(jié)合原有的民族資本、國(guó)家投資于發(fā)生財(cái)務(wù)困難的私營(yíng)企業(yè)，采取公司組織形式。一般公股占50%以上。如一些服裝、鞋帽等專業(yè)公司。頒布〈公私合營(yíng)企業(yè)暫行條例〉56年社會(huì)主義改造完畢，私營(yíng)、公司合營(yíng)企業(yè)完全消失，傳統(tǒng)意義的公司不復(fù)存在，部分國(guó)企號(hào)稱公司但非公司實(shí)質(zhì)。當(dāng)代中國(guó)公司的發(fā)展3.工業(yè)、交通托拉斯63-65年原為減少行政干預(yù)試辦。63年第一個(gè)全國(guó)性的托拉斯中國(guó)煙