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第九章國(guó)際技術(shù)貿(mào)易法2第一節(jié)概述一、國(guó)際技術(shù)貿(mào)易的概念和特征國(guó)際技術(shù)貿(mào)易是指不同國(guó)家或地區(qū)的企業(yè)、其他組織或個(gè)人之間，按照一般的商業(yè)條件有償轉(zhuǎn)讓技術(shù)的一種貿(mào)易行為。

1標(biāo)的是無形的技術(shù)知識(shí)。

2是技術(shù)與貨物、資本、勞務(wù)及生產(chǎn)結(jié)合的有償技術(shù)轉(zhuǎn)讓。

3標(biāo)的價(jià)格往往具有較大的主觀性。

4國(guó)際技術(shù)貿(mào)易通常不改變技術(shù)所有權(quán)的歸屬。

5往往是一種合作與矛盾并存的長(zhǎng)期行為。

6涉及的法律問題較為復(fù)雜。

3二、國(guó)際技術(shù)貿(mào)易的標(biāo)的和形式（一）標(biāo)的分為五類1專利技術(shù)：發(fā)明和實(shí)用新型專利、外觀設(shè)計(jì)專利。2專有技術(shù)：保密的技術(shù)知識(shí)以及管理、商業(yè)、財(cái)務(wù)等方面的商業(yè)秘密。3計(jì)算機(jī)軟件4集成電路布圖設(shè)計(jì)5公開技術(shù)4

集成電路布圖設(shè)計(jì)是指集成電路中至少有一個(gè)是有源元件的兩個(gè)以上元件和部分或者全部互連線路的三維配置，或者為制造集成電路而準(zhǔn)備的上述三維配置。通俗地說，它就是確定用以制造集成電路的電子元件在一個(gè)傳導(dǎo)材料中的幾何圖形排列和連接的布局設(shè)計(jì)。

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集成電路布圖設(shè)計(jì)實(shí)質(zhì)上是一種圖形設(shè)計(jì)，但它并非是工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)，不能適用專利法保護(hù)。因?yàn)?，從專利法的保護(hù)對(duì)象來看，針對(duì)產(chǎn)品、方法或其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案要求具有創(chuàng)造性、新穎性和實(shí)用性。這一點(diǎn)對(duì)集成電路布圖設(shè)計(jì)而言往往難以做到。從專利的的取得程序，專利申請(qǐng)審批的時(shí)間過長(zhǎng)，成本較高，不利于技術(shù)的推廣和應(yīng)用。集成電路布圖設(shè)計(jì)雖然在形態(tài)上是一種圖形設(shè)計(jì)，但它既不是一定思想的表達(dá)形式，也不具備藝術(shù)性，因而不在作品之列，不能采用著作權(quán)法加以保護(hù)。而且集成電路布圖設(shè)計(jì)更新?lián)Q代較快，若用著作權(quán)法來保護(hù)布圖設(shè)計(jì)，則會(huì)因著作權(quán)的保護(hù)期過長(zhǎng)而不利于集成電路業(yè)的發(fā)展。由于現(xiàn)有專利法、著作權(quán)法對(duì)集成電路布圖設(shè)計(jì)無法給予有效的保護(hù)，世界許多國(guó)家就通過單行立法，確認(rèn)布圖設(shè)計(jì)的專有權(quán)，即給予其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。美國(guó)是最先對(duì)布圖設(shè)計(jì)進(jìn)行立法保護(hù)的國(guó)家，隨后，日本、瑞典、英國(guó)、德國(guó)等國(guó)也相繼制訂了自己的布圖設(shè)計(jì)法。7（二）國(guó)際技術(shù)貿(mào)易的形式國(guó)際技術(shù)貿(mào)易的具體形式主要有以下幾種：

1國(guó)際技術(shù)許可貿(mào)易是最重要的國(guó)際技術(shù)貿(mào)易形式。包括專利許可和專有技術(shù)許可。

2國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓貿(mào)易主要是指專利權(quán)轉(zhuǎn)讓。

3國(guó)際技術(shù)咨詢與服務(wù)標(biāo)的是技術(shù)性勞務(wù)，包括技術(shù)的可行性論證、技術(shù)調(diào)查、技術(shù)成果分析等。

4國(guó)際技術(shù)工程承包標(biāo)的是工程建設(shè)，是包括資金、技術(shù)、設(shè)備、勞務(wù)的綜合性技術(shù)合作形式。

5國(guó)際合作生產(chǎn)

6特許經(jīng)營(yíng)以一方的技術(shù)、專門知識(shí)、商標(biāo)商號(hào)、經(jīng)營(yíng)模式與另一方的投資相結(jié)合

7補(bǔ)償貿(mào)易一方引進(jìn)設(shè)備后用該設(shè)備生產(chǎn)的產(chǎn)品抵償設(shè)備價(jià)款。8三、調(diào)整國(guó)際技術(shù)貿(mào)易的法律規(guī)范

(一)國(guó)際技術(shù)貿(mào)易的國(guó)內(nèi)立法

1保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)和保護(hù)專有技術(shù)的法律；

2關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律；

3關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓管制的法律。各國(guó)的立法也不夠完善，且很不統(tǒng)一，但它們?nèi)允钦{(diào)整國(guó)際技術(shù)貿(mào)易的主要法律形式。9(二)國(guó)際技術(shù)貿(mào)易的國(guó)際立法

1國(guó)際公約與技術(shù)貿(mào)易有關(guān)的國(guó)際公約主要有：世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)的一系列知識(shí)產(chǎn)權(quán)公約

WTO的《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS)的規(guī)定。

2多邊協(xié)議（略）10四、我國(guó)技術(shù)進(jìn)出口管理的法律規(guī)定我國(guó)調(diào)整技術(shù)進(jìn)出口的法規(guī)主要有國(guó)務(wù)院頒布并于2002年1月1日實(shí)施的《技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》，以及《中國(guó)禁止出口限制出口技術(shù)管理辦法》和《技術(shù)引進(jìn)和設(shè)備進(jìn)口貿(mào)易工作管理暫行辦法》等規(guī)章?！凹夹g(shù)進(jìn)出口”，是指從中華人民共和國(guó)境外向中華人民共和國(guó)境內(nèi)，或者從中華人民共和國(guó)境內(nèi)向中華人民共和國(guó)境外，通過貿(mào)易、投資或者經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作的方式轉(zhuǎn)移技術(shù)的行為。技術(shù)進(jìn)出口行為包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、技術(shù)服務(wù)和其他方式的技術(shù)轉(zhuǎn)移。技術(shù)進(jìn)出口合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專利實(shí)施許可合同、技術(shù)秘密許可合同、技術(shù)服務(wù)合同和含有技術(shù)進(jìn)出口的其他合同。11(一)技術(shù)進(jìn)出口的原則我國(guó)技術(shù)進(jìn)出口的主要原則有以下幾項(xiàng)。

1．有限制的技術(shù)貿(mào)易自由化原則

2．統(tǒng)一管理原則

3．促進(jìn)我國(guó)科技進(jìn)步和對(duì)外經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作的發(fā)展原則12(二)進(jìn)出口技術(shù)的分類我國(guó)進(jìn)出口技術(shù)可分為禁止進(jìn)出口的技術(shù)、限制進(jìn)出口的技術(shù)和自由進(jìn)出口的技術(shù)。此外，還有外商作為投資而進(jìn)口的技術(shù)。

1．禁止進(jìn)出口的技術(shù)

2．限制進(jìn)出口的技術(shù)

3．自由進(jìn)出口的技術(shù)

4．外商投資企業(yè)進(jìn)口的技術(shù)13(三)讓與人的法定義務(wù)（《技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》）：

讓與人的積極義務(wù)主要有：

(1)權(quán)利擔(dān)保。即保證自己是所提供技術(shù)的合法擁有者或者有權(quán)轉(zhuǎn)讓、許可者。

(2)技術(shù)擔(dān)保。技術(shù)進(jìn)口合同的讓與人應(yīng)當(dāng)保證所提供的技術(shù)完整、無誤、有效，能夠達(dá)到約定的技術(shù)目標(biāo)。

(3)保密義務(wù)。

讓與人的消極義務(wù)主要有：讓與人不得要求在技術(shù)進(jìn)口合同中含有限制性貿(mào)易條款

14第二節(jié)國(guó)際技術(shù)許可合同一、國(guó)際技術(shù)許可合同的概念和種類指許可方同意被許可方在合同規(guī)定的范圍和期限內(nèi)使用許可方的技術(shù)，而由被許可方支付一定報(bào)酬的合同。合同的標(biāo)的是專利、商標(biāo)、專有技術(shù)等無形財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)。(一)根據(jù)合同的標(biāo)的不同劃分

1．專利許可合同案例：味之素訴大成公司及HELM公司專利侵權(quán)案案例：澳大利亞堆垛公司訴深圳冷暖設(shè)備公司專利侵權(quán)案

2．專有技術(shù)許可合同

3．混合許可合同15(二)根據(jù)被許可方對(duì)許可方的技術(shù)所享有使用權(quán)權(quán)限劃分

1．獨(dú)占許可合同：只有被許可方有權(quán)使用

2．排他許可合同：合同雙方有權(quán)使用，任何第三方不得使用

3．普通許可合同：普通許可合同的被許可方的法律地位較獨(dú)占許可合同的被許可方要遜色得多，如果發(fā)現(xiàn)在合同規(guī)定地區(qū)內(nèi)侵犯許可合同的專利權(quán)或者商標(biāo)權(quán)時(shí)，那么獨(dú)占許可的被許可方有權(quán)對(duì)侵權(quán)行為提起訴訟；而普通許可合同的被許可方則不能以自己的名義起訴，只能要求許可方對(duì)侵權(quán)行為提起訴訟。

4．交叉許可：相互許可。(三)根據(jù)被許可方是否將許可使用的技術(shù)再行轉(zhuǎn)讓劃分（略）16二、國(guó)際技術(shù)許可合同的主要條款國(guó)際技術(shù)許可合同通常應(yīng)當(dāng)包含的主要條款有8大項(xiàng)。(一)序文和定義條款

1序文是國(guó)際技術(shù)許可合同必不可少的開頭部分。它包括合同的名稱和編號(hào)、簽約的時(shí)間和地點(diǎn)、雙方當(dāng)事人的名稱、國(guó)籍和法律地位、法定地址以及鑒于條款。鑒于條款說明當(dāng)事人簽訂合同的意圖及其轉(zhuǎn)讓技術(shù)的合法性，具有明確當(dāng)事人簽訂合同的目的、愿望和某些法律上的保證作用。鑒于條款對(duì)明確當(dāng)事人的法律責(zé)任，尤其是明確許可方的法律責(zé)任具有重要意義。

——案例文件夾的國(guó)際技術(shù)許可合同范本

17關(guān)于鑒于條款的案例

休斯公司訴某鉆頭廠專利侵權(quán)案

我國(guó)某省鉆頭廠從美國(guó)史密斯公司進(jìn)口一項(xiàng)地礦鉆頭生產(chǎn)專利技術(shù)，并很快生產(chǎn)出合同產(chǎn)品。當(dāng)該產(chǎn)品銷往美國(guó)市場(chǎng)時(shí)，美國(guó)休斯公司指控我鉆頭廠與史密斯公司的許可合同中有一條鑒于條款，即“史密斯公司擁有某地礦鉆頭生產(chǎn)專利，能夠合法地向引進(jìn)方授予制造某地礦鉆頭的生產(chǎn)許可證”。根據(jù)此鑒于條款，我鉆頭廠要求史密斯公司應(yīng)訴。由于史密斯公司所授予鉆頭的技術(shù)法從休斯公司非法竊取，因此法院判休斯公司勝訴。最終，史密斯公司分別承擔(dān)了侵權(quán)責(zé)任與合同違約責(zé)任，賠償了休斯公司和我鉆頭廠的經(jīng)濟(jì)損失。在該案中，合同規(guī)定的鑒于條款明確了許可方史密斯公司對(duì)其轉(zhuǎn)讓的某地礦鉆頭的生產(chǎn)專利技術(shù)的合法性承擔(dān)保證責(zé)任。如果無此鑒于條款，我鉆頭廠將處于較為被動(dòng)的地位。182定義由于合同當(dāng)事人的國(guó)籍不同，對(duì)同一個(gè)名詞或術(shù)語的解釋和使用可能不一致，為避免在執(zhí)行合同過程中產(chǎn)生分歧，推卸責(zé)任，防止利用合同漏洞鉆空子，有必要對(duì)合同使用的一些關(guān)鍵詞匯作出解釋性的專門定義。19關(guān)于定義條款的案例

1984年中國(guó)某制藥廠(甲方)引進(jìn)某國(guó)制藥有限公司(乙方)若干品種的西藥技術(shù)，合同規(guī)定甲方以提成的方式按產(chǎn)品凈銷售額的5％向乙方支付技術(shù)費(fèi)，但是合同未對(duì)“產(chǎn)品凈銷售額”加以定義解釋，以致雙方在執(zhí)行合同過程中發(fā)生了爭(zhēng)議。甲方認(rèn)為：產(chǎn)品凈銷售額=產(chǎn)品銷售總額-銷售退回-銷售折讓-包裝費(fèi)-運(yùn)輸費(fèi)-保險(xiǎn)費(fèi)-銷售費(fèi)用-稅金。按照此定義計(jì)算，產(chǎn)品凈銷售額為400萬美元，應(yīng)支付的提成費(fèi)為20萬美元。而乙方則認(rèn)為：產(chǎn)品凈銷售額=產(chǎn)品銷售總額-銷售退回-銷售折讓。按照此定義計(jì)算，產(chǎn)品凈銷售額為500萬美元，應(yīng)支付的提成費(fèi)為25萬美元。雙方經(jīng)過多次談判，最終以甲方支付22萬美元提成費(fèi)，才解決了因定義而引發(fā)的爭(zhēng)議。20(二)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的和內(nèi)容又稱標(biāo)的條款，主要內(nèi)容有四項(xiàng)。

1．轉(zhuǎn)讓技術(shù)的名稱、具體內(nèi)容和要求

2．授權(quán)范圍條款

3．提供技術(shù)資料條款

4．技術(shù)傳授條款21(三)合同的價(jià)格條款包括計(jì)價(jià)方法、合同金額、幣種匯款的方式和時(shí)間等內(nèi)容。計(jì)價(jià)方式主要有三種：

1統(tǒng)包價(jià)格(GrandTotal)，受方一次或分期支付；

2提成價(jià)格(Royalty)

按合同產(chǎn)品的生產(chǎn)數(shù)量、銷售價(jià)格或利潤(rùn)等提取一定百分比的費(fèi)用，按期向供方支付；

3入門費(fèi)與提成費(fèi)結(jié)合的價(jià)格(InitialPaymentandRunningRoyalty)

22(四)技術(shù)改進(jìn)和發(fā)展條款合同期間，供方或受方都有可能對(duì)合同項(xiàng)下的技術(shù)進(jìn)行改進(jìn)或取得新的發(fā)展。根據(jù)互惠和對(duì)等原則，合同中應(yīng)當(dāng)規(guī)定任何一方的技術(shù)改進(jìn)應(yīng)當(dāng)免費(fèi)向?qū)Ψ教峁?，稱為交換條款。應(yīng)當(dāng)規(guī)定技術(shù)改進(jìn)和發(fā)展成果的所有權(quán)屬于作出改進(jìn)和發(fā)展的一方所有，如果符合申請(qǐng)專利條件的，專利申請(qǐng)權(quán)也應(yīng)當(dāng)歸作出改進(jìn)和發(fā)展的一方享有。另一方未經(jīng)改進(jìn)方的同意，不得申請(qǐng)專利。如果另一方要將改進(jìn)和發(fā)展的技術(shù)轉(zhuǎn)讓給第三方，應(yīng)規(guī)定須征得改進(jìn)方的同意。23(五)保證條款在國(guó)際技術(shù)許可合同中，一般要求許可方對(duì)其提供的技術(shù)作出技術(shù)保證和權(quán)利保證。

24(六)保密條款專利技術(shù)的轉(zhuǎn)讓一般不存在保密問題。專有技術(shù)不受工業(yè)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)，而主要依靠合同的保密條款維護(hù)其專有性。因此，許可方在轉(zhuǎn)讓專有技術(shù)時(shí)，尤其要關(guān)注保密條款。

保密條款中應(yīng)當(dāng)對(duì)保密的內(nèi)容、范圍、期限、保密措施和泄密責(zé)任等加以明確規(guī)定。保密條款可以對(duì)合同當(dāng)事人都適用。如果被許可方向許可方提供了有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況等秘密，那么許可方同樣承擔(dān)保密義務(wù)。25友誼食品廠員工泄密案

1986年，我國(guó)某省友誼食品廠從德國(guó)某食品有限公司引進(jìn)一項(xiàng)非獨(dú)占性的、生產(chǎn)某種食品的專有技術(shù)。1990年，友誼食品廠發(fā)現(xiàn)廠工程師王某擅自將該技術(shù)以1萬元人民幣的價(jià)格非法轉(zhuǎn)讓給一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)得到該專有技術(shù)后，生產(chǎn)并銷售與友誼食品廠相同的產(chǎn)品，使得友誼食品廠失去了部分市場(chǎng)。當(dāng)友誼食品廠決定追究該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)侵權(quán)責(zé)任時(shí)，德國(guó)某食品有限公司也獲悉王某泄密一事，要求友誼廠對(duì)王某泄密行為承擔(dān)違反保密義務(wù)的責(zé)任，賠償由此而造成的損失。由于合同條款規(guī)定友誼廠(包括接觸技術(shù)核心秘密的員工)負(fù)有保密義務(wù)，因此友誼廠不得不因王某的泄密行為賠償?shù)聡?guó)某食品有限公司預(yù)期利潤(rùn)損失12萬元。26(七)稅費(fèi)稅費(fèi)是國(guó)際許可合同不能回避的一個(gè)問題，應(yīng)當(dāng)在合同中明確規(guī)定，受方所在國(guó)根據(jù)其現(xiàn)行稅法對(duì)受方征收的與執(zhí)行本合同有關(guān)的一切稅費(fèi)由受方負(fù)擔(dān)，對(duì)供方征收的一切稅費(fèi)由供方負(fù)擔(dān)，在受方所在國(guó)境外征收的與本合同有關(guān)的一切稅費(fèi)由供方負(fù)擔(dān)。27（八）支付方式、技術(shù)資料的交付、人員培訓(xùn)、索賠、授權(quán)、不可抗力、爭(zhēng)議的解決、合同生效等也是國(guó)際技術(shù)許可合同的主要條款。上述是技術(shù)許可合同的基本條款。（九）其他條款技術(shù)貿(mào)易合同有多種多樣。當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，應(yīng)根據(jù)需要考慮其他一些條款，如檢驗(yàn)和驗(yàn)收條款、包裝條款等?？偟脑瓌t是要從商務(wù)上、技術(shù)上和法律上通盤考慮，保證合同條款內(nèi)容完整、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、責(zé)任明確。

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我國(guó)某一洗衣機(jī)廠通過某外貿(mào)公司向外國(guó)某公司引進(jìn)洗衣機(jī)生產(chǎn)設(shè)備和專有技術(shù)。合同履行期間，該洗衣機(jī)廠在查閱專利文獻(xiàn)時(shí)，才偶然發(fā)現(xiàn)許可方已向?qū)＠稚暾?qǐng)了該洗衣機(jī)的外觀設(shè)計(jì)專利，而在合同中未訂立有關(guān)專利許可條款。這就意味著只要該外觀設(shè)計(jì)專利有效，該洗衣機(jī)廠就不能擅自在我國(guó)生產(chǎn)和銷售與該外觀設(shè)計(jì)相同或近似的洗衣機(jī)，而且基于相同原因也不能向有關(guān)國(guó)家出口該洗衣機(jī)。29

我國(guó)某研究所與美國(guó)客戶簽訂一份進(jìn)口合同，欲引進(jìn)一精密儀器，合同規(guī)定9月份交貨。9月15日，美國(guó)政府宣布該儀器為高科技產(chǎn)品，禁止出口。該禁令自公布之日起15日后生效。美國(guó)政府來電以不可抗力為由要求解除合同。請(qǐng)問美國(guó)客戶的要求是否合理？我方應(yīng)如何妥善處理？答案要點(diǎn)：合同的終止一般有三種情況：（1）自然終止。合同規(guī)定的有效期屆滿雙方當(dāng)事人不準(zhǔn)備延展合同，則合同自然終止。（2）不可抗力終止。合同簽訂后，某一方當(dāng)事人遇到了不可抗力事故，致使合同無法執(zhí)行，則可以中途終止，雙方當(dāng)事人可以免除法律責(zé)任。（3）違約造成的終止。本案中美國(guó)政府宣布該儀器為高科技產(chǎn)品，禁止出口，但該禁令10月1日起生效，而合同規(guī)定9月份交貨。因此，美方來電以不可抗力為由要求解除合同不成立。我方應(yīng)督促對(duì)方履行合同。30第三節(jié)其他國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同一、國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是指技術(shù)所有人將其技術(shù)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給受讓人的合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的可以是專利技術(shù)，也可以是專有技術(shù)。

案例文件夾——國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同范本31二、技術(shù)咨詢與技術(shù)服務(wù)合同（一）國(guó)際技術(shù)咨詢合同

是由被咨詢方提供一定的技術(shù)咨詢服務(wù)而由委托方支付一定報(bào)酬的合同，咨詢服務(wù)的內(nèi)容包括技術(shù)的可行性論證、技術(shù)預(yù)測(cè)、技術(shù)調(diào)查、技術(shù)分析評(píng)價(jià)等。咨詢方的主要義務(wù)是向委托方提供一定的技術(shù)服務(wù)或者負(fù)責(zé)解決委托方提出的委托課題。

委托方的主要義務(wù)是向咨詢方支付一定的報(bào)酬。

1標(biāo)的通常是具有較高技術(shù)含量的勞務(wù)。

2咨詢方所提供的技術(shù)通常只是公知的技術(shù)或普通技術(shù)。

3除合同另有約定外，咨詢方通?？擅庥诔袚?dān)因委托方實(shí)施咨詢報(bào)告所造成的風(fēng)險(xiǎn)損失。

——國(guó)際技術(shù)咨詢合同范本

——廣廈建設(shè)集團(tuán)有限責(zé)任公司與康賽普特國(guó)際咨詢集團(tuán)公司服務(wù)合同糾紛案32

(二)國(guó)際技術(shù)服務(wù)合同國(guó)際技術(shù)服務(wù)合同是服務(wù)方以技術(shù)知識(shí)為受托方解決技術(shù)問題、提供技術(shù)性勞務(wù)而由受托方支付一定報(bào)酬的合同。技術(shù)服務(wù)合同分為兩類：一類是提供技術(shù)性勞務(wù)以產(chǎn)生特定技術(shù)成果的合同，第二類是傳遞和傳授技術(shù)和情報(bào)的合同。（三）技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)合同的主要事項(xiàng)33技術(shù)咨詢與技術(shù)服務(wù)的區(qū)別

(1)技術(shù)服務(wù)合同的服務(wù)方不僅要向委托方傳授技術(shù)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，而且還需要為委托方解決特定的某一項(xiàng)技術(shù)問題；技術(shù)咨詢合同顧問方只是為委托方進(jìn)行決策提供參考性意見和方案，而不具體從事合同所指向的具體科技工作。[決定和參考不同](2)技術(shù)服務(wù)合同的服務(wù)方為委托方完成的工作成果，應(yīng)保證質(zhì)量，并對(duì)實(shí)施結(jié)果承擔(dān)責(zé)任；而技術(shù)咨詢合同是服務(wù)方按照合同約定的條件向委托方提供參考性的咨詢報(bào)告和意見，一般并不承擔(dān)決策失誤造成的損失責(zé)任。[責(zé)任不一樣](3)技術(shù)服務(wù)合同一般發(fā)生在研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓和技術(shù)項(xiàng)目實(shí)施之后；而技術(shù)咨詢合同主要發(fā)生在研究開發(fā)技術(shù)成果和技術(shù)項(xiàng)目實(shí)施之前。[時(shí)點(diǎn)不同]34三、國(guó)際工程承包合同

是確定工程業(yè)主（發(fā)包人）與工程承包人之間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的合同。標(biāo)的包括有形財(cái)產(chǎn)，如全套生產(chǎn)設(shè)備、廠房等；無形財(cái)產(chǎn)，如專利、商標(biāo)及專有技術(shù)等；技術(shù)勞務(wù)，如培訓(xùn)技術(shù)人員、派遣專家傳授技能和指導(dǎo)生產(chǎn)。國(guó)際工程承包合同是一種既有技術(shù)轉(zhuǎn)讓內(nèi)容，又有商品出口，還有勞務(wù)輸出和技術(shù)服務(wù)的綜合性合同。國(guó)際工程承包合同一般采用FIDIC合同格式。35四、合作生產(chǎn)合同是兩國(guó)企業(yè)簽訂的合作生產(chǎn)某種產(chǎn)品、合作研究某個(gè)項(xiàng)目或聯(lián)合設(shè)計(jì)某種產(chǎn)品的經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。合作生產(chǎn)合同的特點(diǎn)是：合作的雙方根據(jù)共同簽訂的合作合同，確定雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。合作各方相互獨(dú)立、分別核算。但不需要建立企業(yè)組織。合作生產(chǎn)的形式：

1乙方提供零件或技術(shù)，另一方制成整機(jī)。然后銷售分成。

2雙方相互提供零件或技術(shù)，分別制成整機(jī)。然后銷售分成。

3雙方合作研發(fā)，分項(xiàng)科研成果和產(chǎn)品利潤(rùn)。

4原設(shè)備制造（OEM）：國(guó)際代工生產(chǎn)、貼牌生產(chǎn)。36OEM生產(chǎn)，即代工生產(chǎn)，也稱為定點(diǎn)生產(chǎn)，俗稱代工，基本含義為品牌生產(chǎn)者不直接生產(chǎn)產(chǎn)品，而是利用自己掌握的關(guān)鍵的核心技術(shù)負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)和開發(fā)新產(chǎn)品，控制銷售渠道，具體的加工任務(wù)通過合同訂購(gòu)的方式委托同類產(chǎn)品的其他廠家生產(chǎn)。之后將所訂產(chǎn)品低價(jià)買斷，并直接貼上自己的品牌商標(biāo)。這種委托他人生產(chǎn)的合作方式簡(jiǎn)稱OEM，承接加工任務(wù)的制造商被稱為OEM廠商，其生產(chǎn)的產(chǎn)品被稱為OEM產(chǎn)品?？梢?，定點(diǎn)生產(chǎn)屬于加工貿(mào)易中的“代工生產(chǎn)”方式，在國(guó)際貿(mào)易中是以商品為載體的勞務(wù)出口。

37五、特許經(jīng)營(yíng)

是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)以及經(jīng)營(yíng)管理方法或經(jīng)驗(yàn)等經(jīng)營(yíng)資源的特許人企業(yè)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可被特許人使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。特許經(jīng)營(yíng)方式下，特許方與被特許方是不同的經(jīng)營(yíng)主體，因而不同于連鎖經(jīng)營(yíng)。

38特許經(jīng)營(yíng)與連鎖經(jīng)營(yíng)的區(qū)別1、產(chǎn)權(quán)關(guān)系不同。特許經(jīng)營(yíng)是獨(dú)立主體之間的合同關(guān)系，各個(gè)特許加盟店的資本是相互獨(dú)立的，與總部之間沒有資產(chǎn)紐帶；而直營(yíng)連鎖店都屬于同一資本所有，各個(gè)連鎖店由總部所有并直接運(yùn)營(yíng)、集中管理。這是特許經(jīng)營(yíng)與直營(yíng)連鎖最本質(zhì)的區(qū)別。特許經(jīng)營(yíng)總部由于利用他人的資金迅速擴(kuò)大產(chǎn)品的市場(chǎng)占有率，所需資金較少。

2、法律關(guān)系不同。特許經(jīng)營(yíng)中特許人（總部）和被特許人（加盟店）之間的關(guān)系是合同關(guān)系，雙方通過訂立特許經(jīng)營(yíng)合同建立起關(guān)系，并通過合同明確各自的權(quán)利和義務(wù)。而直營(yíng)連鎖中總部與分店之間的關(guān)系則由內(nèi)部管理制度進(jìn)行調(diào)整。3、管理模式不同。特許經(jīng)營(yíng)的核心是特許經(jīng)營(yíng)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，特許人（總部）是轉(zhuǎn)讓方，被特許人（加盟店）是接受方，特許經(jīng)營(yíng)體系是通過特許者與被特許者簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同形成的。各個(gè)加盟店的人事和財(cái)務(wù)關(guān)系相互獨(dú)立，特許人無權(quán)進(jìn)行干涉。而在直營(yíng)連鎖經(jīng)營(yíng)中，總部對(duì)各分店擁有所有權(quán)，對(duì)分店經(jīng)營(yíng)中的各項(xiàng)具體事務(wù)均有決定權(quán)，分店經(jīng)理作為總部的一名雇員，完全按總部意志行事。4、涉及的經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域不完全相同。直營(yíng)連鎖的范圍一般限于商業(yè)和服務(wù)業(yè)，而特許經(jīng)營(yíng)的范圍則寬廣得多，除商業(yè)、零售業(yè)、服務(wù)業(yè)、餐飲業(yè)、制造業(yè)、高科技信息產(chǎn)業(yè)等領(lǐng)域外，在制造業(yè)也被廣泛應(yīng)用。39第四節(jié)國(guó)際技術(shù)貿(mào)易中限制性條款及其法律規(guī)定一、限制性條款的概念和特征是指在國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同中，許可方以謀取高額利潤(rùn)為目的，通過濫用專利等知識(shí)產(chǎn)權(quán)或以其他不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)方式，不合理地利用談判中的優(yōu)越地位，對(duì)被許可方施加的不合理的權(quán)利限制條款。它同時(shí)具有以下三個(gè)特征。

1．不合理限制性條款不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大獨(dú)占權(quán)范圍，構(gòu)成權(quán)利的濫用，表現(xiàn)為超越了工業(yè)產(chǎn)權(quán)等權(quán)利保護(hù)范圍、進(jìn)行不合理的或沒有正當(dāng)理由的限制。

2．不平等限制性條款是一種主要由許可方對(duì)被許可方施加的單方面權(quán)利限制的行為，具有不平等性。

3．不合法限制性條款是一種違反有關(guān)法律規(guī)定的行為，具有違法性。

40二、限制性條款的種類

(一)不競(jìng)爭(zhēng)條款許可方要求被許可方只能通過許可方獲得所需技術(shù)，限制被許可方通過其他渠道獲得與許可方類似的技術(shù)，或者從許可方的競(jìng)爭(zhēng)者獲得與許可方同樣的技術(shù)。甚至有的還限制被許可方與許可方的競(jìng)爭(zhēng)者或其他第三者簽訂有關(guān)產(chǎn)品銷售、原材料購(gòu)買等協(xié)議。這類條款違反了締約自由的原則，限制了被許可方獲得所需技術(shù)的選擇自由，進(jìn)而也限制了被許可方與許可方之間的競(jìng)爭(zhēng)。41日本天野制藥公司訴丹麥諾波因達(dá)斯特利公司案

1966年，日本天野制藥公司與丹麥的諾波因達(dá)斯特利公司簽訂了引進(jìn)一種堿性細(xì)菌蛋白分解酶的合同。合同規(guī)定，日本天野公司不得在合同終止后3年內(nèi)生產(chǎn)和銷售與引進(jìn)技術(shù)競(jìng)爭(zhēng)的工業(yè)用堿性細(xì)菌蛋白分解酶；不得在合同地區(qū)生產(chǎn)和銷售與引進(jìn)技術(shù)競(jìng)爭(zhēng)的其他細(xì)菌系統(tǒng)的堿性細(xì)菌蛋白分解酶。

1968年，丹麥諾渡因達(dá)斯特利公司提出解除合同，1969年12月合同終止。但是，在1972年12月底前，丹麥公司一直禁止日本天野公司生產(chǎn)和銷售與原引進(jìn)技術(shù)競(jìng)爭(zhēng)的工業(yè)用堿性細(xì)茵蛋白分解酶，同時(shí)也禁止其生產(chǎn)和銷售與原引進(jìn)技術(shù)競(jìng)爭(zhēng)的其他細(xì)菌系統(tǒng)的堿性細(xì)菌蛋白分解酶。為此，天野公司向日本公平交易委員會(huì)投訴，指控丹麥公司有不公平競(jìng)爭(zhēng)行為，違反了日本反壟斷法的有關(guān)規(guī)定，要求取消原引進(jìn)合同規(guī)定的不合理限制。

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日本公平交易委員會(huì)認(rèn)為：限制生產(chǎn)和銷售競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)品是一種限制競(jìng)爭(zhēng)的行為。這類條款原則上屬限制性條款。但是，引進(jìn)合同規(guī)定，日本天野公司取得的是獨(dú)占實(shí)施許可權(quán)，也就是說，只有日本天野公司才有權(quán)在合同規(guī)定的地區(qū)實(shí)施生產(chǎn)和銷售引進(jìn)技術(shù)產(chǎn)品。為保障日本天野公司有效地生產(chǎn)和銷售引進(jìn)技術(shù)產(chǎn)品，限制其生產(chǎn)和銷售其他競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)品，這不能簡(jiǎn)單地按限制競(jìng)爭(zhēng)對(duì)待。本案限制競(jìng)爭(zhēng)之處在于：日本天野公司在合同期滿后，不再享有獨(dú)占實(shí)施許可權(quán)。在此情況下，就不能限制天野公司生產(chǎn)和銷售競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)品，否則，應(yīng)屬不合理、不公平的限制競(jìng)爭(zhēng)行為。43(二)搭售條款許可方在合同中規(guī)定被許可方在取得所需技術(shù)的同時(shí)，必須同時(shí)接受已經(jīng)過時(shí)的工藝、設(shè)計(jì)，或者被許可方并不需要的設(shè)備、零部件和服務(wù)等。這種一攬子交易的限制性規(guī)定，剝奪了被許可方選擇交易標(biāo)的的權(quán)利，具有硬性搭售的不合理性質(zhì)。

44快樂家禽公司訴思格爾公司案20世紀(jì)60年代中期，美國(guó)思格爾公司與快樂家禽公司簽訂了一項(xiàng)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定思格爾公司允許快樂家禽公司經(jīng)營(yíng)其快餐食品，使用其注冊(cè)商標(biāo)和商號(hào)，并向其傳授經(jīng)營(yíng)管理技術(shù)訣竅。同時(shí)，還規(guī)定快樂家禽公司必須購(gòu)買思格爾公司一定數(shù)量的煮鍋、煎鍋、餐具、包裝和調(diào)料等作為交換條件。而這些商品的價(jià)格都高于同類商品的市場(chǎng)價(jià)格。后快樂家禽公司向地方法院指控思格爾公司有搭售行為，并獲勝訴，獲得三倍于原告實(shí)際損失的賠償。45(三)限制研究和發(fā)展條款許可方在合同中規(guī)定被許可方只能使用轉(zhuǎn)讓技術(shù)，但不得對(duì)轉(zhuǎn)讓的技術(shù)進(jìn)行改進(jìn)和更新，使之更好適應(yīng)被許可方的生產(chǎn)需要；也不得從事新產(chǎn)品、新工藝的研究和發(fā)展。這類條款阻礙了技術(shù)進(jìn)步，具有明顯的不合理性。(四)回售條款許可方要求被許可方將取得技術(shù)后作出改進(jìn)的技術(shù)無償?shù)鼗蚍腔セ莸靥峁┙o許可方；而許可方并沒有將其自己改進(jìn)的技術(shù)提供給被許可方使用的義務(wù)。有的甚至還規(guī)定，被許可方改進(jìn)的技術(shù)的所有權(quán)屬于許可方所有，被許可方只享有使用權(quán)。這類條款是典型的不平等條款。46(五)限制生產(chǎn)能力和產(chǎn)品價(jià)格條款許可方在合同中規(guī)定被許可方利用轉(zhuǎn)讓技術(shù)的生產(chǎn)產(chǎn)品的數(shù)量及其價(jià)格。這類條款已經(jīng)超出了技術(shù)獨(dú)占性范圍，如無正當(dāng)理由，原則上屬不合理的限制。47(六)不合理的出口限制條款出口限制條款的形式主要有：在無正當(dāng)理由的情況下，許可方在合同中規(guī)定被許可方出口使用轉(zhuǎn)讓技術(shù)生產(chǎn)的產(chǎn)品必須經(jīng)許可方同意；或者對(duì)出口合同產(chǎn)品施行地區(qū)、數(shù)量或出口渠道的限制；或者通過規(guī)定出口合同產(chǎn)品的價(jià)格必須事先取得許可方同意的方法，間接限制被許可方出口合同產(chǎn)品；或者規(guī)定合同產(chǎn)品的包銷權(quán)或獨(dú)家代理權(quán)必須授予許可方等。出口限制條款是我國(guó)技術(shù)引進(jìn)中最常見的一種限制性條款。

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我國(guó)某公司在一項(xiàng)引進(jìn)荷蘭某公司挖泥船設(shè)備和制造挖泥船專有技術(shù)時(shí)，許可方提出挖泥船用戶在中國(guó)境外注冊(cè)的，必須與許可方無利害沖突，有無利害沖突的認(rèn)定則由許可方最終單方?jīng)Q定。這一要求等于剝奪了被許可方出口挖泥船的權(quán)利，即使許可方以后同意出口，也會(huì)借口索取高額補(bǔ)償。49(七)經(jīng)營(yíng)管理限制條款許可方要求被許可方提供合股資本，共同經(jīng)營(yíng)，或者由許可方委派若干人員參與被許可方的經(jīng)營(yíng)管理，以此作為轉(zhuǎn)讓技術(shù)的先決條件。這顯然超出了技術(shù)獨(dú)占性范圍。(八)對(duì)技術(shù)人員使用限制條款許可方要求被許可方不得使用當(dāng)?shù)氐募夹g(shù)人員，或者在一些關(guān)鍵性生產(chǎn)部門必須使用許可方指定的技術(shù)人員而不得任用受讓方自己的技術(shù)人員，但許可方為了保證技術(shù)轉(zhuǎn)讓的質(zhì)量和開始使用時(shí)的效率而有此需要的除外。(九)技術(shù)使用范圍限制條款許可方在合同中規(guī)定被許可方使用轉(zhuǎn)讓技術(shù)的范圍和合同產(chǎn)品的范圍。這一規(guī)定限制了被許可方將引進(jìn)技術(shù)運(yùn)用到其他領(lǐng)域，造成人為的障礙。50(十)工業(yè)產(chǎn)權(quán)失效后支付條款許可方要求被許可方在其引進(jìn)的專利技術(shù)期滿后或?qū)Ｓ屑夹g(shù)失效后還要繼續(xù)承擔(dān)支付義務(wù)，或者禁止被許可方繼續(xù)使用上述技術(shù)。(十一)不質(zhì)疑條款許可方要求被許可方對(duì)所轉(zhuǎn)讓的專利或其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)的有效性不得提出異議。51三、關(guān)于限制性條款的法律規(guī)定（一）限制性貿(mào)易條款產(chǎn)生的原因有的出于正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)，如出于維護(hù)產(chǎn)品的質(zhì)量和聲譽(yù)的考慮；有的則是通過不合理的合同條款謀取更大的商業(yè)利潤(rùn)。52（二）各國(guó)對(duì)待限制性條款的態(tài)度

各國(guó)法律并非一概禁止限制性，而都以禁止或限制不合理的技術(shù)貿(mào)易為限。但由于各國(guó)在經(jīng)濟(jì)、政治和法律等方面存在差異，因此在評(píng)判限制性條款的規(guī)定方面也存在分歧。

發(fā)達(dá)國(guó)家堅(jiān)持競(jìng)爭(zhēng)標(biāo)準(zhǔn)，即以對(duì)競(jìng)爭(zhēng)是否具有限制作用作為衡量限制性條款的標(biāo)準(zhǔn)，如果合同條款對(duì)競(jìng)爭(zhēng)起著限制作用，就屬限制性條款。

發(fā)展中國(guó)家則主張發(fā)展標(biāo)準(zhǔn)，即以是否不合理阻礙技術(shù)進(jìn)口方所在國(guó)的經(jīng)濟(jì)與技術(shù)發(fā)展作為衡量限制性條款的標(biāo)準(zhǔn)，如果合同條款中存在不合理限制進(jìn)口方所在國(guó)的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)的發(fā)展，就屬限制性條款。53（三）限制性條款的認(rèn)定

1、WIPO列出的17種限制性貿(mào)易條款

《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同管理示范法》

如果技術(shù)引進(jìn)合同包含其中的任何一條款，該國(guó)主管機(jī)關(guān)就可以要求當(dāng)事人修改，否則對(duì)有關(guān)合同不予登記。（1）要求受方進(jìn)口在本國(guó)即能夠以相同或更低代價(jià)取得的技術(shù)；（2）要求受方支付過高的使用費(fèi)；（3）搭賣條款；（4）限制受方選擇技術(shù)或選擇原材料的自由（但為保證許可證產(chǎn)品質(zhì)量而限制原材料來源的情況除外）；（5）限制受方使用供方無權(quán)控制的產(chǎn)品或原材料的自由（但為保證產(chǎn)品質(zhì)量而實(shí)行這種限制的除外）；54（6）限制受方把按照許可證生產(chǎn)的產(chǎn)品大部或全部出售給供方或供方指定的第三方；（7）條件不對(duì)等的反饋條款；（8）限制受方產(chǎn)量；（9）限制受方出口自由（但在供方享有工業(yè)產(chǎn)權(quán)地區(qū)不在此列）；（10）要求受方雇傭供方指定的、與實(shí)施許可證中技術(shù)無關(guān)的人員；55（11）要求受方研究與發(fā)展所引進(jìn)的技術(shù)；（12）限制受方使用其他提供的技術(shù)；（13）把許可協(xié)議范圍擴(kuò)大到與許可證目標(biāo)無關(guān)的技術(shù)，并要求受方為這類技術(shù)支付使用費(fèi)；（14）為受方的產(chǎn)品固定價(jià)格；（15）在受方或第三方因供方的技術(shù)而造成損害時(shí)，免除或減少供方的責(zé)任；56（16）合同期屆滿后限制受方使用有關(guān)技術(shù)的自由（但未到期的專利除外）；（17）合同期過長(zhǎng)（但只要不超過所提供的專利的有效期。即不能認(rèn)為是“過長(zhǎng)”）。上述17種條款都不同程度地反映了反壟斷法領(lǐng)域所要規(guī)制的各種限制競(jìng)爭(zhēng)行為，包括固定價(jià)格、劃分市場(chǎng)、維持轉(zhuǎn)售價(jià)格、搭售、不公平定價(jià)、超高定價(jià)、掠奪性定價(jià)、選擇性交易等。572、TRIPS協(xié)定，規(guī)定了各國(guó)可采取立法等措施，防止知識(shí)產(chǎn)權(quán)持有人濫用權(quán)利和采取不合理限制貿(mào)易的做法。

3、歐共體的《專利許可條例》中，明確規(guī)定了各種非法限制性貿(mào)易做法的條款。

584、我國(guó)《技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》限制性貿(mào)易條款包括：

(1)要求受讓人接受并非技術(shù)進(jìn)口必不可少的附帶條件，包括購(gòu)買非必需的技術(shù)、原材料、產(chǎn)品、設(shè)備或者服務(wù)；

(2)要求受讓人為專利權(quán)有效期限屆滿或者專利權(quán)被宣布無效的技術(shù)支付使用費(fèi)或者承擔(dān)相關(guān)義務(wù)；

(3)限制受讓人改進(jìn)讓與人提供的技術(shù)或者限制受讓人使用所改進(jìn)的技術(shù)；

(4)限制受讓人從其他來源獲得與讓與人提供的技術(shù)類似的技術(shù)或者與其競(jìng)爭(zhēng)的技術(shù)；

(5)不合理地限制受讓人購(gòu)買原材料、零部件、產(chǎn)品或者設(shè)備的渠道或者來源；

(6)不合理地限制受讓人產(chǎn)品的生產(chǎn)數(shù)量、品種或者銷售價(jià)格；

(7)不合理地限制受讓人利用進(jìn)口的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的出口渠道。59

德國(guó)某汽車制造集團(tuán)與中國(guó)某汽車制造廠在北京簽訂一份轉(zhuǎn)讓技術(shù)的許可合同。合同約定：外方作為轉(zhuǎn)讓方負(fù)責(zé)提供能夠生產(chǎn)某種新型小轎車的全套技術(shù)，包括主體技術(shù)和配套技術(shù)，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)保證均為專利技術(shù)，且在中國(guó)只轉(zhuǎn)讓給作為受讓方的汽車制造廠一家。同時(shí)，合同規(guī)定，受讓方只能從轉(zhuǎn)讓方購(gòu)買所需的零部件，對(duì)于改進(jìn)的技術(shù)，或替代的技術(shù)，中方需無償交給轉(zhuǎn)讓方。中方利用該技術(shù)，第一年只能生產(chǎn)汽車100輛，以后逐年增加。外方派技術(shù)專家到中方所在地幫助實(shí)施此技術(shù)。

評(píng)析：這是關(guān)于技術(shù)貿(mào)易合同中限制性商業(yè)條款的案例，本案例合同中存在對(duì)受讓方零部件的購(gòu)買、技術(shù)改進(jìn)、產(chǎn)品產(chǎn)量的不合理限制。對(duì)此，雙方必須修改，否則將不能獲得批準(zhǔn)。60第五節(jié)與技術(shù)貿(mào)易相關(guān)的國(guó)際立法一、《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》1883年簽訂、最新版本是1967年斯德哥爾摩文本。中國(guó)85年加入。（一）保護(hù)范圍發(fā)明專利、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)、商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、商標(biāo)名稱、產(chǎn)地標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱、制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

《巴黎公約》的基本目的是保證一成員國(guó)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)在所有其他成員國(guó)都得到保護(hù)。（二）《巴黎公約》的基本原則

1國(guó)民待遇原則

2優(yōu)先權(quán)原則

3獨(dú)立性原則--

61獨(dú)立性原則

a申請(qǐng)和注冊(cè)商標(biāo)的條件，由每個(gè)成員國(guó)的本國(guó)法律決定，各自獨(dú)立。對(duì)成員國(guó)國(guó)民所提出的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，不能以申請(qǐng)人未在其本國(guó)申請(qǐng)、注冊(cè)或續(xù)展為由而加以拒絕或使其注冊(cè)失效。在一個(gè)成員國(guó)正式注冊(cè)的商標(biāo)與在其它成員國(guó)－－包括申請(qǐng)人所在國(guó)－－注冊(cè)的商標(biāo)無關(guān)。這就是說，商標(biāo)在一成員國(guó)取得注冊(cè)之后，就獨(dú)立于原商標(biāo)，即使原注冊(cè)國(guó)已將該商標(biāo)予以撤銷，或因其未辦理續(xù)展手續(xù)而無效，但都不影響它在其它成員國(guó)所受到的保護(hù)。

b同一發(fā)明在不同國(guó)家所獲得的專利權(quán)彼此無關(guān)，即各成員國(guó)獨(dú)立地按本國(guó)的法律規(guī)定授予或拒絕、或撤銷、或終止某項(xiàng)發(fā)明專利權(quán)，不受其它成