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文檔簡介

一、(11分)

周林有200只雞要出售,正好同村李燕在家無事,周林便請李燕開著拖拉機將雞拉到100公

里外的市里去出售。周林與李燕約好,由李燕將200只雞拉到市農(nóng)貿(mào)市場代售,雞價隨行就

市,銷完抽5%給李燕作酬勞。李燕拉著這批雞駛往目的地,離目的地還有70余里,突然迎

面開來一輛汽車將拖拉機撞壞。警察說責任不在李燕,責令對方給李燕修車。但由于天氣燥

熱,拖拉機一時半會又修不好,正好李燕的好摯友趙英開著車路過出事地點。李燕怕雞耐不住

會死,又與周林聯(lián)系不上,于是就求趙英將拖拉機上的這些雞捎到市里農(nóng)貿(mào)市場,能賣幾個錢

就算幾個錢,趙英將雞拉到農(nóng)貿(mào)市場的時候,已經(jīng)到了下午,由于雞已經(jīng)不大精神,又怕當天

賣不出去死掉,只好降價賣出。事后,李燕從趙英交給他的賣雞款中扣下了約定的5%的酬勞

后,將其余的錢交給周林。周林一盤算,這樣一來他少得2000多元,損失大大了。故周林提

出,原來說按市價賣出,按比例提成?,F(xiàn)在賣價低于市價,李燕就不應(yīng)再拿5%的酬勞了,而

且他認為李燕應(yīng)賠償在代銷中給他造成的損失。李燕則認為撞車是對方司機過錯造成的,要賠

也只能讓撞車人去賠。我沒錯,費了這么大勁,總不能給你白干了吧。雙方各不相讓,只好訴

至法院解決。

現(xiàn)問:

1.周林托李燕代銷雞,而李燕在中途將雞托付趙英處理,未經(jīng)周林同意,李燕是否已經(jīng)超越

了代理權(quán)?

2.趙英與李燕之間是什么法律關(guān)系?

3.周林的損失應(yīng)由誰來擔當?

4.設(shè)趙英是個非常不誠懇的人,取得賣雞款后即逃走,該損失應(yīng)由誰負擔?為什么?

5.設(shè)趙英賣雞時墊付農(nóng)貿(mào)市場費用140元,趙英應(yīng)向誰要求支付?能否要求支付利息?

6.趙英能否問周林要求支付酬勞,為什么?

二、(14分)

張恩是一個私營企業(yè)主,因手頭周轉(zhuǎn)不開,遂找到摯友柯達,提出借款12萬元??逻_要求張

恩以其新購置的一輛價值15萬元的轎車作抵押才能借款。張恩一口答應(yīng),雙方遂訂立了借款

合同。合同約定,柯達借給張恩現(xiàn)金12萬元,月息0.8%,半年后連本帶利還清,假如張

恩到期無法償還,柯達可將轎車變賣后受償。合同簽訂后,由于雙方的生意都很繁忙,并未辦

理抵押物登記。之后,張恩又向劉蓮借款3萬元他用,也以該車抵押,辦理了抵押物登記手

續(xù)。

柯達將12萬元現(xiàn)金交給張恩。張恩投資于房地產(chǎn),但是很快被困下去,眼見半年的還款期限

將至,自知短期內(nèi)無力償還,又怕抵押權(quán)人廉價變賣其轎車,使他遭遇更大的損失。于是,張

恩偷偷將轎車以14萬元的價格賣給他人。

請問:

1.柯達是否有權(quán)要求追回抵押物變賣受償?

2.張恩與劉蓮之間的抵押合同是否有效,于何時生效?劉蓮是否有權(quán)要求追回抵押物變賣受

償?

3.在上述狀況下,張恩應(yīng)按什么依次清償對于柯達、劉蓮的債權(quán)?

4.假設(shè)張恩與柯達辦理了抵押物登記,張恩是否可以與劉蓮就該車再次抵押?

5.假設(shè)張恩與柯達辦理了抵押物的登記,張恩對于柯達、劉蓮的債權(quán)應(yīng)按什么依次清償?

6.設(shè)張恩與柯達辦理抵押物登記手續(xù)時,因登記部門的緣由致使其無法辦理抵押物登記,張

恩向柯達交付權(quán)利憑證的,那么柯達對該財產(chǎn)有無優(yōu)先受償權(quán)?

7.假如張恩將已抵押的轎車出租的,抵押權(quán)實現(xiàn)后,租賃合同對受讓人是否有無法律約束

力?

三、(10分)

王安是某藥廠的技術(shù)總監(jiān)。一日王安了解到某保健品在國內(nèi)市場上是空白,在國際市場上也是

量少價高。而且又了解到幾個大公司也在研制此保健品,但在研制過程中均遇到了技術(shù)難關(guān),

正在集中力氣攻克。于是王安便找到某生命科學(xué)探討所,經(jīng)過磋商,簽定了一份技術(shù)開發(fā)合

同,約定該生命科學(xué)探討所年底前研制出此保健品,由王安所在藥廠一次性支付開發(fā)費100

萬元(其中預(yù)付20萬元作為開發(fā)經(jīng)費),并約定開發(fā)勝利兩年內(nèi),該生命科學(xué)探討所不得將該

技術(shù)轉(zhuǎn)讓給他人,而由王安的公司獨家運用。后該生命科學(xué)探討所果真在年底前研制出此保健

品。王安的公司即著手生產(chǎn),同時,由于王安的公司無出口自營權(quán),便與某藏藥貿(mào)易公司簽訂

了一份合同,托付代為出口其保健品。合同約定,王安的藥廠每月向貿(mào)易公司交付一批保健

品,由貿(mào)易公司以自己的名義出口銷售,價格按國際市場價格自由駕馭,銷售后藥廠于10天

內(nèi)支付酬勞,拖延支付要擔當違約金責任。一年后的9月份,該保健品又進入銷售淡季。貿(mào)

易公司便自己買下藥廠9月份交來的保健品(按國際市場價格),1個月后,價格上揚,貿(mào)易

公司才將該批保健品賣出,獲得差價20萬元。王安得知后,在送來11月份的保健品時向貿(mào)

易公司提出異議,認為貿(mào)易公司的投機行為未經(jīng)王安的公司同意,要求將這20萬元差價歸屬

于自己,否則拒絕支付10月份的酬勞。依據(jù)《合同法》有關(guān)內(nèi)容回答:

1.對于研發(fā)中的風險責任,雙方應(yīng)如何擔當?

2.假設(shè)在該生命科學(xué)探討所研制保健品過程中,王安從其它渠道得知:研制該保健品的其他

各大公司固無法克服的困難已先后開發(fā)失敗,并已停止探討開發(fā)工作,王安卻未將這一信息告

知生命科學(xué)探討所。王安有何過錯?藥廠應(yīng)擔當何種責任?

3.假設(shè)該生命科學(xué)探討所在勝利開發(fā)的一年后,將該技術(shù)轉(zhuǎn)讓給丙公司,丙公司也實施該技

術(shù)生產(chǎn)保健品,王安可否選擇生命科學(xué)探討所或丙公司中的任一個作為被告向法院起訴?

4.王安能否拒絕向藏藥貿(mào)易公司支付酬勞,為什么?

5.若王安逾期仍不支付酬勞,乙公司有何救濟手段?

四、(15分)

張軍、張忠和張誠三兄弟為繼承父親張大活遺留下來的一棟房屋和家具發(fā)生糾紛,于是訴至人

民法院??h人民法院審理后,判決張軍繼承房屋的1/2,張忠和張誠各繼承房屋的1/4,家

具三個人平分。張忠和張誠不服判決,提起上訴。二審法院審理后,維持了家具分割的判決,

而將房屋部分改判為兄弟三人各繼承房屋的1/3。一個月后,死者張大活的侄兒張華從外地

出差回來,聽說此事后,便向縣人民法院出示了張大活的書面遺囑:''因侄兒張華對我盡了贍

養(yǎng)義務(wù),我死后,他應(yīng)與我的三個兒子張軍、張忠和張誠同樣分得一份遺產(chǎn)?!敖?jīng)查實,張大

活的遺囑屬實。縣人民法院院長依據(jù)張華的懇求,向本院審判委員會提出再審建議,本院另行

組成合議庭對此案重新進行了審理。

依據(jù)以上案情回答下列問題:

1.假如當時是張忠將張誠作為被告告上法庭,對于張軍,法院應(yīng)當如何處理?

2.縣人民法院院長的行為是否合法?為什么?

3.假如張華提交的遺囑是復(fù)制件,其又拒不供應(yīng)原件或原件線索,沒有其他材料可以印證,

張軍等人不予承認,該遺囑是否可以作為證據(jù)?

4.張華假如在一審中就參與到訴訟中,其應(yīng)當以什么樣的身份進入訴訟?

5.本案至少應(yīng)當由哪個法院依據(jù)怎樣的程序進行審理?

6.假如在再審程序中其次審法院作出判決,是否可以象在二審程序中一樣可托付當事人所在

地人民法院宣判?

五、(8分)

某甲與某乙因搶劫罪被判處無期徒刑后,密謀越獄逃跑。2023年7月某日,管教干警某丁帶

犯人某甲、某乙、某丙外出勞動,某甲、某乙趁某丁、某丙不備將二人打暈,取下某丁的佩槍

又用石塊將某丁砸死后逃跑,事后,某乙被追捕的武警抓回。監(jiān)獄管教干警張藝奉命偵查某甲

與某乙二人脫逃一案,連夜對某乙進行審訊,要求某乙交待二人策劃的越獄潛逃的安排內(nèi)容、

某甲的逃跑方向、可能的落腳點等等。張藝對某乙反復(fù)作思想工作,交待政策,但某乙仍頑抗

究竟,拒不交待。張藝非常惱火,稱''敬酒不吃吃罰酒,看你嘴硬還是我的拳頭硬",遂在審

訊室內(nèi)對某乙進行拳打腳踢,并用警棍對某乙頭部進行毆打,將某乙左耳打聾。次日,張藝又

將某丙帶到審訊室,訊問有關(guān)狀況,某丙稱事發(fā)突然,自己又被打暈,記不清了。張藝又用警

棍對某丙進行毆打,達半小時之久,并稱''在我面前裝傻,有你好瞧的。”張藝將某丙帶回監(jiān)

室后,又對與某丙同監(jiān)室的犯人孟某說:''某丙不醇厚,你要替我好好地'照看,他?!懊夏碁?/p>

討好張藝,遂常常對某丙進行辱罵、毆打、罰站,張藝對孟某的行為非常滿足,多次違反規(guī)定

給孟某送去煙、酒。半年后,上級發(fā)覺張藝將某乙打聾一事,將其逮捕歸案。張藝供認不諱,

并主動交待了自己指使孟某毆打某丙一事。試分析張藝的行為構(gòu)成什么罪,應(yīng)當如何追究其刑

事責任并簡要說明理由。(不必答詳細刑種、刑期)

六、(10分)

被告人張某,男,41歲,某廠汽車司機。2023年1月21日晚,張某酒后開車,在開往城郊

自己家的途中,張某將一騎自行車的婦女撞成重傷。張某下車看到被害人血肉模糊,心中非常

膽怯,當即開車返回廠中沒有回家。被害人因未得剛好救治,失血過多請依據(jù)上述案情回

答:

1.張某的行為如何定罪?簡要說明理由。

2.對張某的行為應(yīng)如何量刑?

3.假設(shè)張某下車看到被害人血肉模糊非常膽怯,為了不被人發(fā)覺,把被害人拖至偏僻

處躲藏,從而導(dǎo)致被害人失血過多死亡,對張某的行為如何定性?

4.假如同車趙某當晚始終鼓動張某酒后駕車,他們是否構(gòu)成共同犯罪?假如趙某指使張某逃

逸,造成這樣的后果,他們是否構(gòu)成共同犯罪?

5.假如張某系因盜竊罪被判處有期徒刑剛刑滿釋放的,那么張某是否構(gòu)成累犯?

6.假如張某構(gòu)成累犯,對其是否可以適用減刑、假釋或者緩刑?

七、(10分)

一日,王某開車經(jīng)過某路口,突然路邊一人揮手叫停車,待王某反應(yīng)過來馬上剎車,但車已滑

了50米,那人走過來就揪住王某衣領(lǐng),并打了他一耳光,王某這才知道該人是工商所張某。

張某要王某交罰款100元,但王某說張某既未穿制服,又沒有說明任何理由,不愿交罰款。

張某便用借來的手銬將王某銬在值班室,一小時后,才將王某釋放。王某于其次天向人民法院

提起訴訟,要求追究張某非法拘禁罪,并供應(yīng)了證據(jù),還提起了附帶民事訴訟。法院認為該案

屬于''被害人有證據(jù)證明的稍微刑事案件“,予以立案,并適用簡易程序?qū)徖恚蓪徟袉T一

人、陪審員二人組成合議庭進行審理,合議庭認為該案案情清晰,證據(jù)的確、充分,被告人對

自訴人控告的事實也供認不諱,便未開庭審理,于一個月后對該案刑事部分作出了裁決,又過

710日,對附帶民事訴訟作出裁決。問:

1.王某是否有權(quán)干脆向法院起訴?為什么?

2.本案是否應(yīng)當公開審理?為什么?

3.假如王某經(jīng)兩次依法傳喚,均以農(nóng)忙為由拒不到庭,法院能否應(yīng)當開庭

審理?為什么?

4.本案對于附帶民事訴訟的處理是否正確?為什么?

5.張某自什么時候起可以托付辯護人?人民法院在此有何義務(wù)?

6.本案的審理過程還有哪些不當之處?

八、(12分)

某設(shè)區(qū)的市人民政府發(fā)布吩咐,要求某街道兩側(cè)20米的建筑必需拆除,以拓寬該道路。市城

建局便以此吩咐為依據(jù)組織拆遷,居民劉某不愿搬走,市城建局遂確定強制拆除其房屋,并對

劉某處以罰款2000元。

1.劉某認為市政府的吩咐不合法,能否對之提起審查?如何可以,應(yīng)如何提起?

2.對市城建局的確定不服,劉某可向何機今申請復(fù)議?

3.復(fù)議機關(guān)減輕了對劉某的懲罰,改為罰款1000元,但維持強制拆除的確定。劉某仍不

服,可向何地法院提起行政訴訟?被告是誰?

4.對于劉某的行政懲罰,應(yīng)當由誰確定?

5.假如法院終審判決撤銷該項行政懲罰,城建局不退回罰款,劉某申請執(zhí)行的期限是多

少?何時起算?

九、(10分)

張麗與劉達1990年登記結(jié)婚。1999年李調(diào)到外市工作,張仍留本市。趙x趁李、張兩地分

居,與劉達勾搭成奸,為達結(jié)婚目的,趙唆使張對李冷淡,借探親之機打罵。2000年秋,張

去李處提出離婚,李不同意,張即借故毒打李,致李臥床多日,并曾自殺被救。2023年春節(jié)

前,張再次要求離婚,并用木棒將李打得渾身青腫,后被鄰居拉開。2023年,張在兩個月休

假期間里,每日辱罵、毆打李,迫其離婚。休假回原地后,即與趙在當?shù)亟紖^(qū)租賃農(nóng)夫房屋,

公開以夫妻名義同居,并于2023年底生一子,張麗確定向人民法院起訴,追究二人刑事責

任。

請就上述案情代書起訴狀

要求:1、格式正確

2、訴訟要求明確、合法

3、文字通順簡練,無明顯錯別字和語法錯誤

說明:特定事項未給明的,可以合理虛擬,或以XXX代替。

2023年司法考試全真模考卷四答案

1.李燕在中途托付趙英處理雞,是緊急狀況下作出的爰護被代理人周林利益的轉(zhuǎn)托付行為,

并未超越代理權(quán)。

2.趙英與李燕之間是次代理人與代理人之間的關(guān)系,趙英是周林的代理人而非李燕的代理

人。

3.周林有權(quán)向撞壞李燕拖拉機的汽車司機(侵權(quán)人)進行追償。

4.該損失應(yīng)由李燕擔當。因為作為選擇次代理人的代理人,李燕負有選任責任。

5.應(yīng)向被代理人周林要求支付費用及其利息。

6.不能要求周林支付酬勞。因為托付合同若無特殊約定,應(yīng)為無償合同。

二、

1.柯達無權(quán)追回抵押物變賣受償。

2.張恩和劉蓮之間的合同有效,因為其已經(jīng)辦理的了登記,于登記之日起生效。劉蓮有權(quán)追

回轎車變賣受償。

3.應(yīng)當優(yōu)先償還劉蓮的債務(wù),而張恩對于柯達的債務(wù),僅作為無擔保的一般之債而與其他債

務(wù)按比例受償。

4.張恩和柯達辦理了抵押登記以后,還可以就該車接著抵押。

5.假如張恩與柯達的抵押合同辦理了登記手續(xù),則張恩應(yīng)當首先對柯達的債務(wù)進行償還,然

后剩余部分再償還劉蓮的債務(wù)。

6.有優(yōu)先受償權(quán)。

7.無法律約束力。

三、

1.對于開發(fā)失敗的風險責任,應(yīng)由生命科學(xué)探討所和藥廠合理分擔。

2.王安沒有剛好通知對方并實行適當措施,若致?lián)p失擴大,藥廠應(yīng)就擴大的損失擔當責任。

3.王安只能按違約之訴起訴生命科學(xué)探討所,而不能將丙公司作為被告。

4.不能。因為在行紀合同中行紀人享有介入權(quán),并有權(quán)要求托付人支付酬勞。

5.該藏藥貿(mào)易公司可以行使留置權(quán)。并且可以要求藥廠支付違約金,并實際履行。

四、

1.人民法院應(yīng)通知其作為共同原告參與訴訟;假如其不情愿參與訴訟又未明確表示放棄實體

權(quán)利的,人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。

2.不合法。該案的終審是其次審人民法院,發(fā)生法律效力的判決是上訴法院作出的,作為其

下級法院的縣人民法院是無權(quán)變更上級人民法院的判決的,因此,縣人民法院將本案提交本法

院審判委員會探討再審問題是沒有法律依據(jù)的。

3.該遺囑不能作為證據(jù)。

4.張華應(yīng)作為有獨立懇求權(quán)的第三人參與訴訟。

5.本案至少應(yīng)由其次審人民法院依據(jù)其次審程序再審。

6.可以。

五、

張藝的行為構(gòu)成有意損害罪、暴力取證罪、虐待被監(jiān)管人罪。對張藝的有意損害罪,應(yīng)當從重

懲罰;對虐待被監(jiān)管人罪可以從輕或者減輕懲罰。

理由如下:

張藝身為司法工作人員,為逼取犯罪嫌疑人某乙的口供,有意對某乙實施肉刑,造成某乙左耳

耳聾,依據(jù)規(guī)定,刑訊逼供致人傷殘,以有意損害罪論處,并從重懲罰。因此,對張藝應(yīng)定有

意損害罪從重懲罰。

張藝為逼取證言,有意對證人某丙運用暴力,其行為符合暴力取證罪的構(gòu)成要件,應(yīng)當以暴力

取證罪懲罰。

張藝身為監(jiān)管人員有意指使被監(jiān)管人員孟某毆打、體罰被監(jiān)管人員某丙,情節(jié)嚴峻,其行為符

合虐待被監(jiān)管人員罪的構(gòu)成要件,應(yīng)當以虐待被監(jiān)管人員罪定罪懲罰。但張藝被逮捕歸案以

后,作為被實行強制措施的犯罪嫌疑人,主動照實供述司法機關(guān)還未駕馭的本人其他罪行,依

據(jù)規(guī)定以自首論。因此,在對其以虐待被監(jiān)管人員罪定罪量刑時,可以從輕或者減輕懲罰。

六、

1.張某構(gòu)成交通肇事罪。案中,被告人張某,酒后違章開車,過失將人撞成重傷,但由于心

中膽怯而置被害人不顧徑直開車返回單位,致使被害人因未得剛好救助流血過多死亡,其行

為符合交通肇事罪的特征,構(gòu)成交通肇事罪。

2.張某具有逃逸致人死亡的嚴峻情節(jié),應(yīng)當依法判處7年以上有期徒刑。

3.張某構(gòu)成交通肇事罪和有意殺人罪,應(yīng)當數(shù)罪并罰。

4.假如同車趙某當晚始終鼓動張某酒后駕車,他們不構(gòu)成共同犯罪;假如趙某指使張某逃

逸,造成這樣的后果,他們構(gòu)成共同犯罪。

5.不構(gòu)成。

6.可適用減刑,但不行適用假釋和緩刑。

七、

1.王某有權(quán)干脆向人民法院起訴。依據(jù)刑事訴訟法規(guī)定,被害人有證據(jù)證

明的稍微刑事案件,屬于自訴案件的范圍,被害人有權(quán)干脆向人民法院起訴。

2.應(yīng)當公開審理。本案并沒有不應(yīng)當公開審理的情形。

3.不能。依據(jù)法律規(guī)定,此情形按撤訴處理。

4.不正確。附帶民事訴訟應(yīng)當同刑事案件一并審判,只有為了防止刑事案件審判的過分拖

延,才可以在刑事案件審判后由同一審判組織接著審理。

5.在王某起訴后有權(quán)隨時托付辯護人。人民法院自受理自訴案件之日起三日以內(nèi),應(yīng)當告知

被告人有權(quán)托付辯護人。

6.該案審理過程還存在以下錯誤:第一,不開庭審理。其次,審理期限,本案一個月后才作

出判決是錯誤的;適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?,?yīng)當在受理后20日以內(nèi)審結(jié)。

八、

1.可以。劉某應(yīng)當在對市城建局作出的詳細行政行為申請復(fù)議之時,向復(fù)議機關(guān)一并提出對

該吩咐的審查申請。

2.對市城建局的懲罰確定不服,復(fù)議機關(guān)為市人民政府或者省建設(shè)廳。

3.劉某不服復(fù)議確定的可向市城建局所在地人民法院或

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